Фурса С.Я., Щербак С.В. Виконавче провадження в Україні

Подождите немного. Документ загружается.

них цінних паперів. В. В. Ярков

для оцінки вартості

цінних паперів пропонує обов'язкове притягнення спе-

ціалістів, які мають ліцензію на право роботи з цінними

паперами, або спеціалізовану організацію - професійного

учаснику ринку цінних паперів, що й буде організовувати

торги, а І. Б. Морозова

- здійснювати продаж цінних

паперів боржника на фондовій біржі або іншою спе-

ціалізованою організацією шляхом укладення договору

доручення з уповноваженою Міністерством юстиції

України спеціалізованою організацією.

Зняття арешту на цінні папери проводиться на підставі

постанови державного виконавця, що є підставою для

припинення обмежень в обігу цінних паперів невідкладно

з боку зберігача або реєстроутримувача та повернення

власнику з установ НБУ.

Особливу увагу слід звернути на оцінку майна борж-

ника. Згідно ст. 57 цього Закону оцінка майна боржника

провадиться державним виконавцем за ринковими ціна-

ми, які діють на день проведення оцінки, крім випадків,

коли оцінка провадиться за регульованими цінами. Інст-

рукція (п. 5.7.1) додає, що це робиться, якщо вартість

майна не перевищує 10 неоподатковуваних мінімумів

доходів громадян. Якщо вартість майна перевищує на-

звану суму, державний виконавець залучає для прове-

дення оцінки фахівців науково-дослідних інститутів су-

дових експертиз та суб'єктів підприємницької діяльності,

які мають відповідну ліцензію Міністерства юстиції

України. Державне регулювання цін і тарифів передба-

чається Законом України «Про ціни та ціноутворення»,

ст. 9 якого зазначає, що державні фіксовані та регульо-

вані ціни й тарифи встановлюються державними органами

України.

Під реалізацією слід розуміти продаж описаного майна,

передачу його органам (організаціям), що здійснили

вилучення або зберігають його (при конфіскації), а та-

кож залишення стягувачем за собою не проданого майна

боржника. Отже, продаж майна є тільки одним із спосо-

бів його реалізації, який провадиться через торгівельні

Ярков В. В. Комментарий к Федеральному закону «Об испол-

нительном производстве» (постатейний) и к Федеральному закону

«О судебнмх приставах».- М.: Юристь, 1999.- С. 215.

Морозова И. Б., Треушников А. М. Исполнительное производст-

во: Учебно-практическое пособие.- М.: Городец, 1999.- С. 23.

198

організації, відповідні структури Міністерства фінансів,

на прилюдних торгах, аукціонах.

Зміна способу і порядку виконання настає тоді, коли

згідно з визначеним судом порядком виконання немож-

ливо провести стягнення внаслідок відсутності, знеці-

нення об'єкта стягнення чи в силу будь-яких інших об-

ставин. Правильно зробив Сумський районний суд, змі-

нивши порядок виконання рішення, яким М. була зобо-

в'язана спростувати письмово за місцем роботи подруж-

жя С. відомості про крадіжку ними її речей. Відповідачка

рішення не виконала, а згодом сама була засуджена за

скоєння злочину. У зв'язку з цим суд запропонував влас-

нику підприємства за місцем роботи С. опублікувати

■спростування у газеті, яка випускається підприємством.

*... , 4.4= Заключна стадія виконавчого ^

.„*,* провадження

«•є

Останньою стадією виконавчого провадження є за-

ключна. Якщо дотримуватися логіки законодавця, на цій

стадії здійснюється закриття виконавчого провадження,

закінчення виконавчого провадження і повернення вико-

навчого документа стягувачеві, якщо стягнення не про-

вадилося або було проведено частково. З такою конструк-

цією Закону важко погодитись. Так, наприклад, у всіх

випадках, перелічених у статті 37 Закону, державний ви-

конавець по суті виносить дві постанови внаслідок однієї

дії, що свідчить про завершення виконавчого провад-

ження. Прослідкуємо послідовність дій державного ви-

конавця в такому випадку. Спочатку державний викона-

вець виносить постанову про закриття виконавчого про-

вадження, причому у триденний строк з дня, коли йому

стали відомі обставини, зазначені в ст. 37 Закону, що

може бути оскаржена сторонами в 10-денний строк з дня

її одержання. Отже, державний виконавець має проміжок

часу, що реально буде більшим, ніж 10-денний, між вине-

сенням постанови про закриття виконавчого провадження

і постанови про закінчення виконавчого провадження, яка

знову-таки може бути оскаржена в той же 10-денний

строк, але вже чомусь не в альтернативному порядку -

начальнику відповідного відділу ДВС або до суду, а лише

до суду, причому в редакції статті незрозумілим є початок

строку для оскарження.

199

Також слід наголосити, що невирішеним законодавчо

залишилось питання про поворот виконання, яке фактич-

но регламентується лише ЦПК України та ГПК України,

що означає не поширення його юридичної сили на рі-

шення всіх інших органів, крім рішень загальних та гос-

подарських судів, що, безперечно, порушує права сторін

виконавчого провадження. Тому це питання підлягає не-

гайному вирішенню та закріпленню в Законі «Про вико-

навче провадження».

Підсумовуючи викладене, можна дійти висновку, що

стадії виконавчого провадження відіграють значну роль

для своєчасного, правильного та всебічного виконання

рішення суду чи іншого юрисдикційного органу. На ста-

дії відкриття виконавчого провадження державний вико-

навець вирішує: відкрити виконавче провадження чи

відмовити в його відкритті. На стадії підготовки до ви-

конання всі дії державного виконавця спрямовані на за-

безпечення своєчасного і ефективного виконання доку-

ментів, що надійшли державному виконавцю. Стадія за-

стосування заходів примусового виконання до боржника

посідає головне місце та є найважливішою стадією вико-

навчого провадження. Саме в цій стадії безпосередньо

здійснюється реалізація прав та законних інтересів сто-

рін виконавчого провадження, завершується процес реа-

лізації норми матеріального права. Всі попередні стадії є

обслуговуючими її. На заключній стадії державний ви-

конавець вирішує питання про закінчення виконавчого

провадження в залежності від обставин справи. Як пра-

вило, конкретне виконавче провадження проходить усі

перелічені стадії, і від того, як діяв державний викона-

вець на кожній з них, залежить результат, до якого праг-

нули сторони (насамперед стягувач), коли звертались до

Державної виконавчої служби для примусового вико-

нання рішення суду чи іншого юрисдикційного органу.

На заключному ж етапі логічним буде остаточний ви-

сновок про закінчення процесу виконання рішення, а не

завершення діяльності певного державного виконавця,

що пропонується в ст. 39 Закону, оскільки направлення

виконавчого документа за належністю до іншого підроз-

ділу Державної виконавчої служби не свідчить про за-

кінчення провадження. Вважаємо за доцільне ставити

питання про остаточне закінчення виконавчого прова-

дження, а умову направлення виконавчого документа за

200

належністю до іншого підрозділу Державної виконавчої

служби перенести до ст. 37 Закону «Про виконавче про-

вадження». Тобто умова зазначена в ч. 2 ст. 145 ЦК по-

винна набирати законної сили з моменту, коли певні

юрйсдикційні процесу не матимуть зворотної дії.

Таким чином, закінчення виконавчого провадження

має логічно завершуватись в разі:

1) фактичного повного виконання рішення згідно з

виконавчим документом;

2) закриття виконавчого провадження (ст. 37);

3) повернення виконавчого документа стягувачеві

(ст. 40).

Виконавче провадження підлягає закриттю дер-

жавним виконавцем за виникнення різних обставин, які

мають об'єктивний та суб'єктивний характер. Тому про-

аналізуємо їх і спробуємо узагальнити за характерними

ознаками.

Обставини, що залежать від волевиявлення сторін ви-

конавчого провадження, зумовлені випадками відмови

стягувана від стягнення і прийняття її судом та мирова

угода між стягувачем і боржником, затверджена судом.

Оскільки в цьому випадку основа цих обставин зумов-

люється принципом диспозитивності, то в разі законнос-

ті таких дій вони не потребують докладного аналізу.

У випадку смерті або оголошення померлим стягува-

ча чи боржника, визнання безвісно відсутнім боржника

або стягувача настає ускладнення у виконавчому прова-

дженні - зупинення виконавчого провадження; якщо ж

виконання обов'язків боржника чи вимог у виконавчому

провадженні не допускає правонаступництва - настає

закриття виконавчого провадження. Щодо випадків ви-

знання боржника або стягувача безвісно відсутнім, то за

загальним правилом вони не повинні призводити до за-

криття виконавчого провадження.

Наступна обставина, що зумовлює закриття виконав-

чого провадження,- це недостатність майна юридичної

особи - боржника, що ліквідується, для задоволення ви-

мог стягувача. Але, на наш погляд, це положення має

стати підставою для зупинення виконавчого проваджен-

ня, а положення про порушення арбітражним судом про-

вадження у справі про банкрутство боржника має бути

перенесеним із ст. 34 до ст. 37 цього Закону і стати під-

ставою для закриття виконавчого провадження.

201

Скасування рішення суду або іншого органу (посадо-

вої особи), яке підлягало виконанню на основі виконав-

чого документа, має, на думку автора, призводити до пев-

них наслідків залежно від стадії виконавчого прова-

дження і це положення має аналізуватись разом із

главою 50 ЦПК (поворот виконання): якщо за скасова-

ним рішенням не було вчинено виконавчих дій, то вико-

навче провадження має закриватись. Якщо ж за скасова-

ним рішення були проведені всі виконавчі дії і прова-

дження закрите, то настає поворот виконання, але це не

має відношення до закінченого виконавчого проваджен-

ня. Це стосується й випадку зменшення або збільшення

розміру стягнення.

Якщо ж було вчинено будь-які виконавчі дії й вико-

навче провадження не закінчено, то поворот виконання

буде відповідним ускладненням виконавчого прова-

дження.

Письмова відмова стягувача від одержання предме-

тів, вилучених у боржника при виконанні рішення про

передачу їх стягувачеві або знищення речі, яка мала бу-

ти передана стягувачеві в натурі, вважається достат-

ньою підставою для закриття виконавчого провадження,

якщо дотримані умови ст. 60 цього Закону.

Закінчення передбаченого законом строку для даного

виду стягнення як підстава для закінчення виконавчого

провадження потребує аналізу на предмет її обґрунтова-

ності, оскільки:

•

в разі пропущення строку для даного виду стяг

нення до звернення до виконавчої служби - державний

виконавець має відмовити у відкритті виконавчого про

вадження;

•

строк закінчення стягнення не може настати під час

вчинення виконавчих дій, оскільки ні в чинному законо

давстві, ні в проекті Цивільного кодексу не передбачено

строку стягнення, а застосовувати поняття «строки позов

ної давності» державні виконавці не вправі, оскільки

останній строк зумовлює можливість звернення до суду, а

не до державного виконавця. У виконавчому провадженні

можливим є вийадок, коли, наприклад, боржник ухилявся

до досягнення дитиною повноліття і стягнення неможливо

буде провести. В такому випадку виконавче провадження

має закриватись. Відтак у законодавстві повинен існува

ти чіткий перелік строків для кожного виду стягнення.

202

Після настання обставин або з дня, коли державному

виконавцю стали відомі обставини, зазначені в ст. 37 цьо-

го Закону, він у триденний строк виносить вмотивовану

постанову про закриття виконавчого провадження, яка

затверджується начальником відповідного відділу Дер-

жавної виконавчої служби. Копія постанови надсилається

у триденний строк сторонам та суду або іншому органу

(посадовій особі), якими видано виконавчий документ.

На нашу думку, постанова про закриття виконавчого

провадження набирає чинності, коли строк її оскарження

мине (через 10 днів). Закрите виконавче провадження не

може бути розпочате знову, крім випадків відновлення

виконавчого провадження.

У разі якщо постанова державного виконавця про за-

криття виконавчого провадження визнана судом неза-

конною, виконавче провадження підлягає відновленню.

Про відновлення виконавчого провадження державний

виконавець виносить постанову не пізніше як у триден-

ний строк з дня винесення ухвали суду і в той же строк

повідомляє стягувача і боржника, а також суд або інший

орган (посадову особу), які видали виконавчий доку-

мент, про відновлення виконавчого провадження.

Виконавчий документ, прийнятий державним вико-

навцем до виконання, за яким стягнення не провадилося

або було проведено частково, повертається стягувачеві

у таких випадках:

•

за письмовою заявою стягувача з повним повер

ненням авансового внеску;

•

якщо у боржника

відсутнє майно, на яке може бу

ти звернено стягнення, і здійснені державним виконав

цем відповідно до цього Закону заходи щодо розшуку

такого майна виявилися безрезультатними, то виконав

чий документ має повертатись стягувачу разом із пояс

неннями державного виконавця щодо: вчинених ним за

ходів та роз'яснення щодо строків повторного звернення

до державної виконавчої служби. Державний виконавець

в цьому разі складає акт;

•

якщо стягувач відмовився залишити за собою май

но боржника, не реалізоване під час виконання рішення,

Тут необхідно говорити лише про фізичну особу, оскільки при

недостатності майна юридичної особи-боржника мають наставати на-

слідки, передбачені п. 4 ст. 37 Закону «Про виконавче провадження».

203

то відмова має бути здійснена у відповідності до ст.

61, і йому повністю повертається авансовий внесок;

•

одержати певні предмети, що повинні бути переда

ні йому від боржника згідно з рішенням,- особливий ви-

падок, який повинен стосуватись відмови стягувана від

одержання зазначених предметів навіть раніше їх вилу^

чення, яке передбачене ст. 60, і йому повністю поверта

ється авансовий внесок;

•

у разі якщо стягувач перешкоджає провадженню

виконавчих дій, незважаючи на попередження державно

го виконавця про повернення йому виконавчого доку

мента. Однак підстав для застосування такого заходу, як

повернення виконавчого документа стягувачеві, в законі

не передбачено. Тому за чинним законом державному

виконавцю в цьому разі необхідно складати акт, але об

грунтувати його нормами закону буде складно.

Про повернення виконавчого документа і авансового

внеску стягувачеві державний виконавець виносить по-

станову, яка затверджується начальником відповідного

відділу Державної виконавчої служби і може бути оскар-

жена до суду в 10-денний строк.

Положення щодо права повторно пред'явити вико-

навчий документ до виконання в межах строків, встанов-

лених ст. 21 цього Закону, стосується випадків перешкод-

жання стягувачем провадженню виконавчих дій і, особ-

ливо, відсутності майна, на яке може бути звернено стяг-

нення.

4„5. Ускладнення у виконавчому провадженні:

відкладення, зупинення виконання,

повернення виконавчих документів

стягувачеві, поворот виконання

Ускладнення у виконавчому провадженні - це суб'єк-

тивні й об'єктивні обставини юридичного характеру, з

якими законом пов'язується настання таких умов для

виконання рішень, через які неможливо або ускладнено

вчиняти виконавчі дії. Якщо розглядати ускладнення у

виконавчому провадженні за їхньою тривалістю, то мож-

на прогнозувати необхідність відокремлення різних об-

Див. додаток № б.

204

ставин, що зумовлюють строки, в які діятиме відповідне

ускладнення. Наприклад, відкладення виконавчого про-

вадження може зумовлювати невиконання строків здійс-

нення виконавчого провадження на десять днів. Якщо за

ст. 25 цього Закону виконавець зобов'язаний провести

виконавчі дії та виконати рішення, не пов'язані з реалі-

зацією майна боржника, не пізніше ніж у двомісячний

строк з дня надходження виконавчого документа, то в

разі отримання ухвали від суду про відкладення вико-

навчого провадження, на наш погляд, строк виконавчого

провадження має продовжуватись на цей термін. Якщо ж

виконавче провадження зупиняється, то в багатьох ви-

падках строк зупинення не залежить від дій державного

виконавця, а тому по відношенню до виконавчого про-

вадження він зупиняється на невизначений строк. В основ-

ному такий строк переривається надходженням відомос-

тей, які можуть надаватись державному виконавцю у

формі заяв або інших документів. Наприклад, виконавче

провадження за ч. 2 ст. 36 цього Закону має поновлюва-

тись у разі визначення правонаступників боржника (на

наш погляд й стягувача), які можуть звертатись до дер-

жавного виконавця з відповідною заявою.

Отже, в разі настання передбачених законодавством

ускладнень виконавчі дії за загальним правилом не по-

винні проводитися, а перебіг процесуального строку

здійснення виконавчого провадження має перериватися

до дня відновлення або поновлення виконавчого прова-

дження і не враховувати термін ускладнення виконавчо-

го провадження. Тобто двомісячний строк не повинен

враховувати строку ускладнення, що мало місце при

вчиненні виконавчого провадження. Зрозуміло, що до

цього терміну не можна занести строк давності пред'яв-

лення виконавчого документа до виконання (статті 21,22

цього Закону). Ці положення мають увійти до закону.

За ст. 32 Закону України «Про виконавче провадження»

відкладення вчинення виконавчих дій може бути двох ви-

дів у залежності від суб'єктів, які ініціюють його, а саме:

• в разі винесення ухвали судом відкладення здійснює-

ться на строк, визначений в ухвалі. В цьому випадку під

терміном «суд», що вправі виносити відповідну ухвалу, до-

цільно вважати суд або інший орган, який видав виконав-

чий документ, а також будь-який інший суд у межах його

повноважень (загальнообов'язковість судового рішення);

205

• за заявою стягувана або за заявою боржника, чи з

власної ініціативи та за наявності обставин, що перешкод-

жають провадженню виконавчих дій, державний викона-

вець може відкласти виконавчі дії на строк до 10 днів. Про

відкладення провадження виконавчих дій державний вико-

навець виносить відповідну постанову, про що повідомляє

сторони, суд або інший орган, який видав виконавчий до-

кумент. Така постанова може бути оскаржена начальнику

відповідного відділу Державної виконавчої служби або до

суду в 3-денний строк. На наш погляд, строк має відлічува-

тися з моменту отримання заінтересованими особами по-

станови. Однак, за ст. 27 фактичний строк відкладення ви-

конавчого провадження буде залежати не тільки від опера-

тивності дій державного виконавця, а й від дій суду.

Наступним важливим ускладненням виконавчого про-

вадження є його зупинення. В законі визначені два варі-

анти поведінки державного виконавця в залежності від

певних ситуацій, що передбачені законодавством, а саме:

І.коли обставини виконавчого провадження зумов-

люють обов'язкове зупинення (обов'язок державного

виконавця);

2. коли за обставинами виконавчого провадження дер-

жавному виконавцю законодавством надається право

зупинення виконавчого провадження (факультативне зу-

пинення).

Таким чином, законодавством надане право представ-

нику правозастосовчого органу діяти за своїм внутріш-

нім переконанням, з чим, на наш погляд, важко погоди-

тись.

У більшості випадків час виконання рішення має

визначальне значення для реальної можливості вико-

нання рішення в повному обсязі, а тому, надаючи відпо-

відні суб'єктивні права державному виконавцю, законо-

давством мають передбачатись і відповідні заходи дис-

циплінарної та майнової відповідальності за несвоєчасне

виконання рішень. У противному разі право державного

Можна дійти висновку, що норма про право державного виконавця

щодо зупинення виконавчого провадження запозичена із ст. 222 ЦПК,

але необхідно враховувати те, що суд як правозахисний та правоаналі-

зуючий орган наділений повноваженнями навіть виходити за межі, ви-

значені законом (ч. З ст. 11 ЦПК). Так, у разі відсутності закону, що ре-

гулює спірні відносини, суд застосовує закон, що регулює подібні відно-

сини, а при відсутності такого закону суд виходить із загальних начал і

змісту законодавства України. Що ж до компетенції державного вико-

навця, то він такими повноваженнями не може бути наділений.

206

виконавця може заподіювати шкоду інтересам стягувача.

За ст. 35 Закону «Про виконавче провадження» виходить,

що знаходження боржника у відпустці є підставою для

зупинення виконавчого провадження, оскільки встано-

вити справжнє місце перебування боржника практично

буває дуже важко. На нашу думку, зупинення виконав-

чого провадження за ініціативою державного виконавця

можливе лише в тому випадку, коли боржник або його

представник не можуть здійснити відчуження належного

до стягнення майна. Наприклад, коли майно описане,

накладена заборона відчуження майна тощо. В усіх

інших випадках, коли за час зупинення виконавчого про-

вадження воно може зникнути, можуть діяти лише обста-

вини, які зумовлюють обов'язкове зупинення виконавчо-

го провадження.

За ст. 34 обставини, що зумовлюють обов'язкове зупи-

нення виконавчого провадження, визначають такі випадки:

1) смерть стягувача або боржника, оголошення помер-

лим чи визнання безвісно відсутнім стягувача чи борж-

ника, або припинення існування сторони - юридичної

особи, якщо встановлені судом правовідносини допус-

кають правонаступництво.

У цій нормі законодавцем наведено доволі багато юри-

дичних обставин, які за своїм правовим змістом суттєво

відрізняються. Так, смерть особи або оголошення її по-

мерлою (статті 10 і 21 ЦК), припинення існування юри-

дичної особи (ст. 37 ЦК) породжують універсальне і

сингулярне правонаступництво, але щодо визнання осо-

би безвісно відсутньою, то за ст. 18 ЦК правонаступни-

цтво не виникає, а за ст. 19 ЦК над майном громадянина

безвісно відсутнім встановлюється опіка. В останньому

випадку опіка над майном може встановлюватися не

тільки на підставі рішення суду про визнання особи без-

вісно відсутньою, але й за заявою заінтересованих осіб

(стягувача — С. Ф.) орган опіки і піклування може при-

значити опікуна для охорони майна відсутнього грома-

дянина, а так само для управління його майном і до за-,

кінченім одного року з дня одержання останніх відомос-

тей про місце його перебування (ч, 2 ст, 19 ЦК).

Фурса С. Я. Правові аспекти визнання громадянина безвісно від-

сутнім або оголошення його померлим // Науково-методичний журнал.

«Нова педагогічна думка». № 2(18), 1999 р- м. Рівне.- С. 81-84.

207

Однак, у статті 36 Закону, яка спрямована на тлума-

чення порядку та строку зупинення виконавчого прова-

дження, говориться лише про правонаступництво борж-

ника і опіку (слід розуміти і над майном, і особисту опі-

ку), що не відповідає умовам, визначеним у п. 1 ст. 34

Закону. Вважаємо, саме смерть особи стягувача або ого-

лошення його померлим (статті 10 та 21 ЦК), припинен-

ня існування такої юридичної особи зумовлює необхід-

ність обов'язкового зупинення виконавчого провадженг

ня, оскільки робить вчинення виконавчих дій безцільним

до тих пір, доки правонаступники не визначаться щодо

прийняття спадщини. Якщо ж стягувача буде визнано

безвісно відсутнім, то опікун його майна зобов'язаний

дбати про належне такій особі майно і брати участь у

виконавчому провадженні з метою стягнення з боржника

належних безвісно відсутній особі боргів.

2) визнання стягувача або боржника недієздатним. За

чинним законодавством визнання громадянина недієздат-

ним породжує правові наслідки, які регламентовані ст. 16

ЦК України. При цьому процедура визнання громадянина

недієздатним чітко встановлена нормами ЦПК, згідно з

якими стан недієздатності настає одночасно із набранням

рішенням законної сили. Але зупинення виконавчого про-

вадження має тривати до призначення опікуна недієздат-

ному боржнику і, на нашу думку, стягувачу.

Спірним можна вважати випадок зупинення виконав-

чого провадження в разі обмеження особи за рішенням

суду в дієздатності.

Так, за ст. 15 ЦК над такою особою

встановлюється піклування, що зумовлює можливість

цієї особи укладати угоди щодо розпорядження майном,

а також одержувати заробітну плату, пенсію або інші

види доходів, розпоряджатися ними лише за згодою пік-

лувальника, за винятком дрібних побутових. Отже, роз-

глядаючи права сторін виконавчого провадження, можна

дійти висновку, що в багатьох випадках їхні дії виходи-

тимуть за межі дрібних побутових. Крім того, необхідно

визначити, що ж таке дрібні побутові угоди. Вважаємо,

що це угоди, для яких достатньою є усна форма укла-

Фурса С. Я. Визнання громадянина обмежено дієздатним і не

дієздатним // Науково-методичний журнал. «Нова педагогічна дум

ка». № 3(19), 1999 £.- м. Рівне,- С. 137-143.

Штефан М. И., Омельченко М. П., Штефан С. М. Виконання

судових рішень // Юрінком Інтер.- К., 2001.- С. 76.

208

дення, а в разі перевищення суми угоди, передбаченої

ст. 44 ЦК (сума понад сто карбованців), ця угода не буде

вважатись дрібною побутовую угодою. Таким чином,

пропонується зв'язати і конкретизувати різні юридичні

обставини, які викликатимуть певні юридичні наслідки.

Наприклад, невеликі штрафи обмежено дієздатна особа

вправі оплатити особисто.

3) проходження боржником строкової військової служ-

би у Збройних Силах України, передбачених законом інших

військових формуваннях, якщо за умовами служби провад-

ження виконавчих дій неможливе, чи на прохання стягу-

вача, який проходить строкову військову службу в Зброй-

них Силах України або інших військових формуваннях.

Ця умова закону має розглядатись у двох аспектах:

відносно боржника та стягувача. Якщо заява стягувача

про зупинення виконавчого провадження, який вислов-

лює бажання зупинити виконавче провадження, є одно-

значно обов'язковою для державного виконавця через те,

що саме його права та інтереси захищаються у виконав-

чому провадженні (принцип диспозитивності), то участь

боржника не завжди є обов'язковою для вчинення вико-

навчих дій. Наприклад, у разі ухилення (зникнення) бо-

ржника від майнової або іншої відповідальності зупи-

нення виконавчих дій буде суперечити правам стягувача

на відшкодування завданої шкоди. Але проходження бо-

ржником строкової військової служби у Збройних Силах

України, передбачених законом інших військових фор-

муваннях є його громадянським обов'язком і тому ця

обставина з певними особливостями відображена в бага-

тьох нормативних актах як ускладнення, що зупиняє про-

цесуальні строки (ст. 78 ЦК, п. З ст. 221, п. 1 ст. 222 ЦПК

України). Наприклад, за Законом України «Про надзви-

чайний стан» передбачається, що надзвичайний стан - це

передбачений Конституцією України особливий право-

вий режим діяльності державних органів, органів місце-

вого та регіонального самоврядування, підприємств,

установ і організацій, який тимчасово допускає встанов-

лені цим Законом обмеження в здійсненні конституцій-

них прав і свобод громадян, а також прав юридичних

осіб, покладає на них додаткові обов'язки. Отже, не тіль-

ки участь у військових формуваннях може зумовлювати

неможливість боржника за об'єктивних обставин вико-

нувати покладені на нього обов'язки.

209

Однак цією нормою встановлюється зупинення вико-

навчого провадження у випадку, якщо за умовами служ-

би провадження виконавчих дій неможливе. Тому зага-

лом можна встановити, що цей випадок стосується

обов'язку державного виконавця зупинити виконавче

провадження, коли за рішенням, що підлягає виконанню,

боржник зобов'язаний особисто вчинити певні дії або

утриматись від їхнього вчинення. Маються на увазі дії,

що носять особистісний характер, і тому у відсутності

боржника будь-якою іншою особою вони вчинятися не

можуть. Щодо можливості діяти замість боржника, то,

на нашу думку, деякі вчені правильно ставлять питання

про можливість передачі повноважень щодо участі у ви-

конавчому провадженні іншим особам, але ми пропо-

нуємо це питання конкретизувати. Так, пропонується

державному виконавцю надати повноваження щодо звер-

нення до боржника з пропозицією про забезпечення його

інтересів у виконавчому провадженню участю проце-

суального представника, якого має обрати сам боржник.

Наприклад, боржник має право укласти договір дору-

чення з адвокатом. В противному ж разі, на наш погляд,

державний виконавець може сам призначати такого пред-

ставника, як це має місце при захисті прав та інтересів

підсудного у кримінальному процесі. Аналогічна про-

цедура має стосуватись випадків, коли боржник знахо-

диться в місцях позбавлення волі, оскільки існування

цього випадку взагалі не регламентоване законом. Але

позбавлення волі не призводить до позбавлення право-

здатності такого громадянина.

4) оспорювання боржником виконавчого документа у

судовому порядку, якщо таке допускається законом — ця

підстава для зупинення виконавчого провадження по-

требує відповідного тлумачення у зв'язку із застосуван-

ням різних термінів у правовій системі України. Так, се-

ред вимог, що пред'являються до виконавчого докумен-

та, в п. 5 ст. 19 Закону вказується дата набрання

рішенням чинності. У цивільному процесі більш звич-

ним поняттям є законна сила судового рішення (глава 27

ЩІК, статті 243, 243-25, 248-26, 249-9 ЦПК), а тому

Штефан М. Й., Омельченко М. П., Штефан С. М. Виконання

судових рішень // Юрінком Інтер- К., 2001.- С. 77; Законодавство

України про виконавче провадження. Науково-практичний коментар //

Видавничий дім ІнЮре.-К., 2001.-С. 130. „: ..;--,:. ,.

210

постає питання, як може оспорюватись виконавчий до-

кумент, якщо він набрав законної сили? Загалом таке

оспорювання можливе у касаційному порядку чи в зв'яз-

ку з нововиявленими та винятковими обставинами.

Але за ст. 217 ЦПК передбачається обов'язок суду до-

пустити негайне виконання рішень. Тож, коли допущене

негайне виконання судового рішення, на нашу думку, на

період його оскарження до апеляційної інстанції держав-

ний виконавець зобов'язаний зупинити виконавче прова-

дження. Що ж до ст. 218 ЦПК, де передбачене право суду

допустити негайне виконання судового рішення, то у ч. З

цієї статті зазначається, що подача скарги або внесення

окремого подання на ухвалу суду про негайне виконання

рішення не зупиняє виконання цього рішення.

Проблемним є й питання про те, що виконавче прова-

дження має бути безспірним, а тому будь-який спір по-

винен мав би призводити до зупинення виконавчого

провадження. Але це питання має відноситись лише до

випадків, коли вчинення виконавчого провадження не-

можливе або ускладнене. Так, у разі оспорювання борж-

ником не самого виконавчого документу, а тих обставин,

що призвели до його винесення, зупинення виконавчого

провадження має здійснюватись не державним виконав-

цем, а судом.

5) прийняття судом до розгляду скарги на дії органів

(посадових осіб), уповноважених розглядати справи про

адміністративні правопорушення;

Тут необхідно брати до уваги, що, наприклад, рішення

адміністративних органів можуть бути оскаржені до суду

в термін до десяти днів з дня винесення постанови. Якщо

постанова про даний вид адміністративного стягнення

була попередньо оскаржена до вищестоящого органу -

законна сила постанови настає після десяти днів з дня

прийняття рішення щодо скарги останнього (ст. 244

ЦПК). Тобто такі рішення не повинні виконуватись у

період, коли вони не набрали чинності й можуть бути

оскаржені. Якщо цього не відбулось і рішення набрало

законної сили, то вони можуть оспорюватись лише у ка-

саційному порядку чи у зв'язку з нововиявленими та ви-

нятковими обставинами в передбачені законодавством

Фурса С. Я., Щербак С. В. Принципи організації та діяльності

державної виконавчої служби // Предпринимательство, хозяйство и

право. № 8-2001.-С. 81-85.

211

строки, тобто протягом трьох місяців (ст. 321, 347-3

ЦПК), але, за загальним правилом, такий перегляд не

зупиняє виконавчого провадження (за винятком умов

ст. 329 ЦПК).

6) винесення постанови про зупинення виконання від

повідного рішення посадовою особою, якій законом на

дано таке право, може викликати певні складнощі при

його застосуванні на практиці, оскільки в Законі не ви

значені суб'єкти, які не вправі зупинити виконавче про

вадження. На нашу думку, такими повноваженнями во

лодіють суди апеляційної інстанції (наприклад, коли

визнають, що строк звернення до суду порушений з по

важних причин - ч. 4 ст. 293 ЦПК), суд касаційної інстан

ції (ст. 329 ЦПК).

На нашу думку, особи, уповноважені за ст. 8 Закону

«Про виконавче провадження» здійснювати контроль за

своєчасністю, правильністю, повнотою виконання рішень

державним виконавцем, а саме: начальник відділу Дер-

жавної виконавчої служби, якому безпосередньо підпо-

рядкований державний виконавець, керівник вищестоя-

щого органу, органи прокуратури не вправі зупиняти ви-

конавчого провадження. Це положення пов'язане з тим,

що здійснення виконавчих дій підпорядковане певній,

визначеній законодавством процедурі й неправильність

їхнього вчинення державним виконавцем має призводи-

ти до його «відсторонення» від процесу виконання рі-

шення, а не до його зупинення. Винятком з цього має

бути порушення кримінальної справи проти державного

виконавця, коли до встановлення всіх обставин слідчими

органами виконання, на наш погляд, може зупинятись.

7) подання до суду позову про виключення майна з опису.

Для діяльності державного виконавця властивою є

владність його повноважень. Розглянемо цей принцип на

прикладі. Державний виконавець, коли він входить до

приміщення, за вказаною в судовому рішенні адресою

місця проживання боржника, зобов'язаний описувати все

майно, що знаходиться в ньому. Якщо ж за наданими

безспірними документами (договір оренди тощо), він

встановить належність цього приміщення на праві влас-

ності іншій особі, то це приміщення не повинно входити

до акта опису. В разі ж належності за документами тако-

го приміщення сім'ї боржника, то відповідне приміщен-

ня має зазначатись в акті опису у відповідності до част-

212

ки, яка належить боржнику, і відповідний правовстанов-

люючий документ має приєднуватись до акта опису.

При цьому державний виконавець має роз'яснити право

членів сім'ї боржника на звернення до суду з позовом

про виключення майна з опису.

Наступне звернення власників до суду із заявою про

виключення майна з опису, на наш погляд, зумовлює зу-

пинення виконавчого провадження лише щодо того май-

на, належність якого боржнику або позивачу буде вста-

новлюватись у судовому засіданні. Що ж до іншого май-

на виконавче провадження має продовжуватись.

Характерними для аналізу є Постанова Пленуму Верхов-

ного Суду № 6 від 27.08.1976 р. «Про судову практику в

справах про виключення майна з опису» (із змінами та до-

повненнями) та ухвала Судової колегії в цивільних справах

Верховного Суду України^, в яких даються роз'яснення що-

до застосування законодавства при вирішенні даної категорії

справ судами, що має безпосередній вплив та значення для

виконавчого провадження. Зокрема, якщо згідно з вироком

суду конфіскації підлягає конкретне майно, яке становить

спільну сумісну власність подружжя, позов про виклю-

чення з опису частки цього майна може бути задоволено,

коли не залишилось іншого спільного майна або його за-

лишилось менше, ніж припадає на частку позивача.

З деякими положеннями цієї Постанови важко пого-

дитись, оскільки пропонується як відповідача притягати

до участі в справі боржника і особу, в інтересах якої на-

кладено арешт на майно (стягувач - С. Ф.), а в необхідних

випадках - особу, якій передано майно, якщо воно було

реалізоване. Дане положення не відповідає особливостям

норм матеріального і процесуального права, оскільки

особі, в інтересах якої накладено арешт на майно, на мо-

мент проведення опису нічого не належить і вона не

здійснювала порушення прав позивача. Тому роль стягу-

вача має зводитись до участі в справі як третьої особи

без самостійних вимог на предмет спору і, виходячи з її

інтересів, вона виступатиме на боці відповідача, яким і

має бути боржник. Якщо ж у стягувача будуть законні

підстави для витребування описаного майна (наприклад,

Фурса С. Я., Щербак С. В. Принципи організації та діяльності

державної виконавчої служби // Предпринимательство, хозяйство и

право.№8-2001.-С. 81-85.

■■ Вісник Верховного Суду України, № 1,1998.

213

певні права на витребування саме описаного майна), то

він може заявити про це самостійні вимоги на предмет

спору.

У разі встановлення судом обґрунтованості вимог по-

зивача, лише після набрання судовим рішенням чинності,

описане майно виключається з акту опису і повертається

власнику.

8) порушення арбітражним судом провадження у справі

про банкрутство боржника, безумовно, має спричиню-

вати зупинення виконавчого провадження. Цей висновок

ґрунтується на особливій процедурі й певній послідов-

ності покриття боргів боржників-банкрутів, що випливає

із законодавства України і, зокрема, Закону «Про віднов-

лення платоспроможності боржника або визнання його

банкрутом» від 14 травня 1992 р. № 2343-ХІІ. Однак

інститут банкрутства юридичних осіб має певні недос-

коналості, оскільки при чіткій вимозі Закону «Про вико-

навче провадження» потрібний особливий порядок дове-

дення інформації до зацікавлених осіб. Так, за наказом Мі-

ністра економіки України № 77 від 11.04.2001 р. «Про

затвердження Положення про порядок формування та

ведення єдиної бази даних про підприємства, щодо яких

порушено провадження у справі про банкрутство» ство-

рюється єдина база даних про підприємства, щодо яких

порушено провадження у справі про банкрутство. За

п. 5.2 Положення для забезпечення функціонування

Єдиної бази даних створюються включені в локальну

комп'ютерну мережу Вищого арбітражного суду спеціа-

лізовані комп'ютерні робочі місця у Головного користу-

вача (Міністерство економіки України та його терито-

ріальні органи), в Адміністратора бази даних (підпо-

рядкована Міністерству економіки України державна

госпрозрахункова установа - Агентство з питань банк-

рутства) та в арбітражних судах, але ця система не врахо-

вує існування Державної виконавчої служби. В Державній

виконавчій службі може знаходитись суттєва інформація

про стан виконання рішень, з яких банкрут може виступа-

ти як стягувач або боржник. Досить цікаві в теоретичному

плані існують схеми, за якими державна виконавча служ-

ба контролюватиме реальну (фактичну) неплатоспромож-

ність господарюючого суб'єкта.

Хоча не з усіма поло-

Поляков Б. Понятие неплатежеспособности и банкротства //

Підприємництво, господарство і право. № 4.2002.- С. 47-51.

214

женнями запропонованих розробок можна однозначно

погодитись, оскільки при сучасному організаційному і

кадровому забезпеченні реальність такої моделі викликає

сумнів. Але нами вже ставилось питання про необхід-

ність об'єднання всіх правоохоронних органів єдиною

комп'ютерною мережею для обміну інформацією і спри-

яння у виконанні покладених на них функцій.

Тому за сучасних умов слід вважати, що державний

виконавець має слідкувати за публікаціями в офіційних

друкованих органах - газетах «Голос України» або «Уря-

довий кур'єр» чи йому направлятиметься відповідне по-

відомлення від уповноважених осіб.

9) сплати боржником або іншим гарантом у порядку,

передбаченому законодавством (у тому числі за догово-

рами про відшкодування ядерної шкоди), коштів на від-

шкодування ядерної шкоди, що дорівнюють або пере-

вищують встановлену законом межу відповідальності

оператора ядерної установки. Для обчислення сплачені

кошти підлягають перерахуванню у Спеціальні права

запозичення, що встановлюються Міжнародним валют-

ним фондом, за офіційним курсом Національного банку

України на день сплати.

Така умова Закону «Про виконавче провадження» з'я-

вилась у зв'язку з прийняттям Закону України «Про ци-

вільну відповідальність за ядерну шкоду та її фінансове

забезпечення» від 13 грудня 2001 р. № 2893-Ш, а він зу-

мовлений міжнародними угодами України про транспор-

тування через територію України ядерних матеріалів.

Зокрема, були укладені Угода між Кабінетом Міністрів

України, Урядом Російської Федерації, Урядом Словаць-

кої Республіки, Урядом Чеської Республіки про співробіт-

ництво в галузі транспортування ядерних матеріалів між

Російською Федерацією і Чеською Республікою через

територію України і територію Словацької Республіки,

вчинена в Празі 14 березня 1998 р., та Угода між Кабіне-

том Міністрів України, Урядом Республіки Болгарія,

Урядом Республіки Молдова і Урядом Російської Феде-

рації про співробітництво в галузі транспортування ядер-

них матеріалів між Республікою Болгарія і Російською

Федерацією через територію України та територію Рес-

публіки Молдова, вчинена в Софії 28 листопада 1997 р. Ці

угоди спираються на Віденську конвенцію про цивільну

відповідальність за ядерну шкоду від 21 травня 1963 р.

215

Таким чином, на перший погляд, незрозумілі терміни

«Спеціальні права запозичення» і «межа відповідальнос-

ті оператора ядерної установки» випливають і конкрети-

зуються в статті 6 Закону «Про цивільну відповідаль-

ність за ядерну шкоду та її фінансове забезпечення».

А зміст обов'язкового зупинення виконавчого проваджен-

ня при перевищенні встановлених меж відповідальності

оператора ядерної установки полягає в тому, що настає

участь держави у відшкодуванні ядерної шкоди.

Ядерна шкода може бути відшкодована на підставі

договору про відшкодування ядерної шкоди або рішення

суду. Ядерна шкода може бути відшкодована операто-

ром відповідно до договору про відшкодування ядерної

шкоди, укладеного ним з потерпілим за участю страхо-

вика (іншого фінансового гаранта).

Договір про відшкодування ядерної шкоди повинен:

•

відповідати вимогам щодо визначених у законо

давстві норм відшкодування;

•

бути нотаріально посвідченим, якщо однією із сто

рін договору є фізична особа;

•

не порушувати прав потерпілих та інших осіб;

•

бути зареєстрованим у порядку, встановленому

Кабінетом Міністрів України.

Укладаючи договір про відшкодування ядерної шко-

ди, потерпіла особа здійснює своє право на відшкоду-

вання ядерної шкоди. У разі недосягнення згоди між

сторонами спір про відшкодування ядерної шкоди ви-

рішується судом.

Ядерна шкода відшкодовується виключно у формі

грошової компенсації.

Факультативне зупинення виконавчого провад-

ження передбачає право державного виконавця зупини-

ти виконавче провадження в наступних випадках (ст. 35

Закону), які нами, на відміну від закону, надаються у

послідовності в залежності від їхньої значимості:

1) звернення державного виконавця до суду або іншо-

го органу, який видав виконавчий документ, із заявою

про роз 'яснення рішення, що підлягає виконанню, зумов-

люється тими випадками, коли виконання рішення стає

незрозумілим або неконкретним і через це виникають

ускладнення при його виконанні. Хоча в цій нормі мова

Див. додаток № 5.

216

йде лише про роз'яснення рішень, але в рішенні можуть

існувати й інші недоліки: описки чи явні арифметичні

помилки. В процедурі деяких органів передбачена спеці-

альна процедура надання відповідних роз'яснень на про-

хання осіб, які брали участь у справі, а також державного

виконавця. Наприклад, в разі, коли рішення є неясним,

суд, який вирішив справу, роз'яснює своє рішення, не

змінюючи при цьому його змісту (ст. 215 ЦПК). Однак у

ЦПК відокремлене поняття «виправлення описок і явних

арифметичних помилок в рішенні» (ст. 213 ЦПК). Ана-

логічна процедура існує стосовно роз'яснень рішень гос-

подарського суду, в якій за заявою сторони або за своєю

ініціативою суд виправляє допущені в рішенні, ухвалі

описки чи арифметичні помилки, не зачіпаючи суті рі-

шення. Про роз'яснення рішення, ухвали, а також про

виправлення описок чи арифметичних помилок виносить-

ся ухвала (ст. 89 ГПК України).

Отже, можна тлумачити, що в цивільному процесі за

заявою державного виконавця суд може тільки роз'яс-

нювати рішення, але не виправляти описки і явні арифме-

тичні помилки. На нашу думку, різниця у викладенні пев-

них процедурних питань не може стати причиною для

відмови судом у виправленні описок і явних арифметич-

них помилок, як це передбачено в господарському процесі.

Що ж до інших органів, які видали виконавчий доку-

мент, то для надання ними відповідних роз'яснень може

стати підставою ст. 28 Закону України. Так, державний

виконавець має право звернутися до суду або іншого ор-

гану (посадової особи), який видав виконавчий документ,

із заявою про роз'яснення відповідного рішення чи змісту

документа. Суд або інший орган (посадова особа), який

видав виконавчий документ, зобов'язаний розглянути за-

яву державного виконавця у 10-денний строк з дня її над-

ходження і при необхідності дати відповідне роз'яснення

рішення чи змісту документа, не змінюючи їхнього змісту.

Виходячи ж із процесуальних строків розгляду відпо-

відних заяв державного виконавця та надання відповідей

на них, на наш погляд, така процедура має ставати під-

ставою для відкладення виконавчого провадження, а не

до його зупинення.

2) подання скарги на дії державного виконавця або

відмову в його відводі. Цю підставу факультативного зу-

пинення виконавчого провадження необхідно розглядати

217