25
Часть 2 ст. 19 Конституции РФ установила, что государство гарантирует равенство прав и
свобод человека и гражданина, в том числе независимо и от должностного положения. Статья 3 ТК
РФ также по существу повторила конституционные положения: "Каждый имеет равные
возможности для реализации своих трудовых прав". Никто не может быть ограничен в трудовых
правах и свободах или получать какие-либо преимущества независимо, в частности, от возраста и
должностного положения. Однако ст. 59 ТК РФ предусматривает возможность заключения
срочного трудового договора с руководителями, заместителями руководителей и главными
бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм
собственности. Статья 3 ТК РФ не относит к дискриминации в сфере труда ограничения прав
работника, которые определяются "свойственными данному виду труда требованиями,
установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах,
нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите". Полагаю, установленную ст. 59 ТК
РФ возможность заключения срочных трудовых договоров с руководителями, заместителями
руководителей и главными бухгалтерами организаций вряд ли можно обосновать "свойственными
данному виду труда требованиями" либо "особой заботой государства". В соответствии со ст. 3 ТК
РФ "лица, считающие, что они подвергались дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в
органы федеральной инспекции труда и (или) в суд с заявлением о восстановлении нарушенных
прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда".
Согласно частям пятой и шестой ст. 64 ТК РФ в прежней редакции по требованию лица,
которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину
отказа в письменной форме. Отказ в заключении трудового договора мог быть обжалован в
судебном порядке. Ранее ст. 16 КЗоТ РСФСР содержала менее категоричную формулу:
"ЗАПРЕЩАЕТСЯ НЕОБОСНОВАННЫЙ ОТКАЗ В ПРИЕМЕ НА РАБОТУ" (выделено мной. - Е.Е.).
Статья 64 ТК РФ также начинается с аналогичной формулы. Но многих научных и практических
работников вводила в заблуждение часть шестая ст. 64 ТК РФ: "Отказ (любой. - Е.А.) в заключении
трудового договора может быть обжалован в судебном порядке". В новой редакции часть шестая
ст. 64 ТК РФ не претерпела каких-либо принципиальных изменений, слова "судебном порядке"
только заменены словом "суд".
Соответствуют ли части пятая и шестая ст. 64 ТК РФ Конституции РФ и другим федеральным
законам? Полагаю, нет. Например, согласно части первой ст. 56 ТК РФ в новой редакции
"трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым
работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции,
обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными
нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным
договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением,
своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник
обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать
правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя".
Думаю, соглашение должно носить добровольный характер. Согласно части первой ст. 381
ТК РФ "индивидуальный трудовой спор - неурегулированные разногласия между работодателем и
работником по вопросам применения трудового законодательства и иных нормативных правовых
актов, содержащих нормы трудового права...". Отсюда следует, что разногласия между истцом и
ответчиком должны быть основаны на нормах права, а не на интересе гражданина. Такое
толкование соответствует и ст. 131 ГПК РФ, согласно которой в исковом заявлении должно быть, в
частности, указано, в чем заключается нарушение либо угроза нарушения права, свобод или
законных интересов истца. Следовательно, истец, обращаясь в суд с иском о заключении
трудового договора, должен указать нормативный правовой акт, с его точки зрения, нарушенный
ответчиком. Например, сослаться на одно из оснований, предусмотренных ст. 16 ТК РФ. В случае
доказанности одного из таких оснований суд должен обязать ответчика заключить трудовой
договор с момента возникновения фактических трудовых отношений. При отсутствии таких
оснований, полагаю, суд может лишь отказать в иске.
Как представляется, подобный вывод основан также на положениях теории права и
Конституции РФ. Так, в теории права принято дифференцировать "интерес", "защищаемый
законом интерес" и "право". В соответствии с теорией права и ГПК РФ (см., например, ст. 131 ГПК
РФ) судебной защите подлежат только "защищаемый законом интерес" (например, защищаемый
законом интерес на работу отдельных категорий граждан по "квотам", установленным законом, -
несовершеннолетним, беременным и т.д.) и "право". Причем не "вообще" "право на труд", которое
не гарантируется как ТК РФ, так и Конституцией РФ, а право на заключение трудового договора с
конкретным работодателем. Наиболее типичными спорами между ними являются иски граждан,
фактически допущенных к работе с ведома и по поручению работодателя или его представителя
независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен. Если в судебном
заседании будет установлено, что гражданин был фактически допущен к работе компетентным
лицом, то суд вправе обязать ответчика заключить трудовой договор с момента фактического