Вагин О.А., Исиченко А.П., Шабанов Г.Х. Оперативно-розыскные мероприятия и использование их результатов

Подождите немного. Документ загружается.

администрация исправительного учреждения располагает достоверными

данными о том, что содержащиеся в переписке сведения направлены на

инициирование, планирование или организацию преступления либо вовле-

чение в его совершение других лиц. В этих случаях контроль почтовых

отправлений, телеграфных и иных сообщений осуществляется по мотиви-

рованному постановлению руководителя исправительного учреждения или

его заместителя (см. ст. 91 УИК).

Прослушивание телефонных переговоров — ОРМ, осуществляемое на

основании судебного решения с использованием специальных технических

средств и состоящее в слуховом контроле, а также фиксации разговоров

физических лиц (проверяемых, разрабатываемых), ведущихся по телефон-

ным линиям связи.

Это ОРМ заключается в негласном контроле над речевым общением,

осуществляемым посредством проводной и беспроводной телефонной свя-

зи, путем подключения к станционной аппаратуре предприятий, учрежде-

ний или организаций связи либо к проводной линии связи или сканирова-

ния радиосигнала телефона объекта прослушивания.

Прослушивание предполагает контроль переговоров обоих абонентов,

причем посредством использования подключения либо сканирования ра-

диоканала. Прослушивание (слуховой контроль) телефонного разговора

только одного из абонентов, в том числе с использованием технических

средств, без вторжения (подключения) в сети связи не образует этого ОРМ,

а представляет собой разновидность электронного наблюдения, как, напри-

мер, использование радиомикрофона для снятия речевой информации в

помещении, где находится объект ОРМ, либо слуховой контроль телефон-

ного разговора, ведущегося с телефона-автомата, при незначительном уда-

лении от объекта, когда его разговор слышен, либо при помощи специаль-

ной аппаратуры, усиливающей звуковой сигнал.

В зависимости от способа прослушивания, использования при этом

технических средств прослушивание телефонных переговоров может про-

водиться как самостоятельно оперативными подразделениями органов

внутренних дел, ФСБ России, так и с привлечением (использованием) воз-

можностей предприятий, учреждений, организаций, предоставляющих ус-

луги и средства связи.

Предприятия связи, операторы связи независимо от ведомственной

принадлежности и форм собственности, действующие на территории Рос-

сии, при разработке, создании и эксплуатации сетей связи обязаны в соот-

ветствии с законодательством оказывать содействие и предоставлять орга-

нам, осуществляющим ОРД, возможность проведения ОРМ на сетях связи,

а также принимать меры к недопущению раскрытия организационных и

тактических приемов проведения этих мероприятий (ст. 14 Закона о связи).

Прослушивание телефонных переговоров проводится на основании

судебного решения либо на основании мотивированного постановления,

вынесенного руководителем органа, осуществляющего ОРД, в случаях, не

терпящих отлагательства, которые могут привести к совершению тяжкого

или особо тяжкого преступления, при наличии данных о событиях и дейст-

виях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или

экологической безопасности России, а также в случае возникновения угро-

зы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц — по их заявлению или

с их согласия в письменной форме (см. ст. 8 ФЗ об ОРД). При этом приме-

нительно к отдельным лицам разрешается прослушивание переговоров,

ведущихся с их телефонов.

Это ОРМ необходимо отличать от контроля и записи переговоров как

следственного действия, которое проводится по поручению следователя и в

соответствии с судебным решением на основании ст. 186 УПК. Такое след-

ственное действие может проводиться только органами дознания, имею-

щими право на осуществление аналогичного ОРМ. Это следственное дей-

ствие может осуществляться, в частности, при наличии угрозы совершения

насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении по-

терпевшего, свидетеля или их близких и допускается по письменным заяв-

лениям указанных лиц либо при отсутствии таких заявлений — на основа-

нии судебного решения.

Прослушивание может сопровождаться записью ведущихся перегово-

ров на магнитный или иной носитель информации с использованием как

специальной, так и бытовой аппаратуры. Прослушиванию могут быть под-

вергнуты телефонные переговоры, которые ведутся как со служебного, так

и с частного телефона индивидуального либо коллективного пользования.

Поскольку переговоры с телефона-автомата ведутся индивидуально неоп-

ределенными лицами, постановка их на прослушивание недопустима.

Предметом прослушивания могут быть только переговоры, ведущиеся

с телефонов конкретных лиц либо находящихся в определенном адресе, где

проживает (постоянно или временно), может скрывается, откуда либо куда

может звонить соответствующее лицо — объект мероприятия. Прослуши-

вание допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняе-

мых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц,

которые могут располагать сведениями об этих преступлениях (см. ст. 8 ФЗ

об ОРД). Контроль телефонных разговоров осужденных, осуществляемый

персоналом исправительных учреждений (см. ст. 92 УИК), не образует

этого ОРМ.

Снятие информации с технических каналов связи — ОРМ, осуществ-

ляемое на основании судебного решения с использованием специальных

технических средств и направленное на негласный контроль и фиксацию

открытой информации, передаваемой проверяемыми (разрабатываемыми)

лицами по техническим каналам связи.

Это ОРМ включает в себя действия по выявлению и фиксации опера-

тивно значимой информации и наличие предмета или объекта, с которого

такая информация снимается, — технический канал связи.

Исходя из того, что законодателем не определено содержание снятия

информации, такая операция (действия) может включать сканирование

технического канала, радиоперехват, копирование и другие действия с по-

следующей фиксацией информации на магнитных, текстовых (бумажных),

электронных носителях.

К техническим относятся каналы электросвязи, используемые для пе-

редачи и приема знаков, сигналов, письменного текста, изображений, зву-

ков при помощи технических средств по проводной, радио- и другим элек-

тромагнитным системам.

Снятие информации с технических каналов связи включает в себя кон-

троль и фиксацию при помощи специальных технологий телеграфной фак-

симильной передачи данных и других видов документальных сообщений,

обмен информацией между ЭВМ, а также информации, передаваемой по

пейджинговой связи и иным видам радио- и проводных каналов.

Для проведения снятия информации с технических каналов связи мо-

гут задействоваться сотрудники предприятий, организаций, технические

каналы и средства связи которых задействуются для снятия информации, а

также проводиться самостоятельно специализированными оперативными

подразделениями органов внутренних дел и ФСБ России с использованием

специальных технологий, технических и аппаратных средств.

Передача оперативным подразделениям содержания информации со-

трудниками (операторами) предприятий, организаций, учреждений, оказы-

вающих услуги по передаче информации с использованием технических

каналов связи, сведений из информационных систем, банков таких данных

выходит за рамки этого ОРМ.

Снятие служебной информации, передаваемой по техническим кана-

лам связи и передаваемой на служебные технические средства, не образует

ограничения конституционных прав граждан, но тем не менее проведение

снятия информации с технических каналов связи и в этом случае требует

получения судебного решения, поскольку наряду со служебной информа-

цией могут передаваться сведения личного характера, а также данные, со-

ставляющие коммерческую тайну.

Глава II

Основания и условия

проведения

оперативно-розыскных

мероприятий,

порядок судебного рассмотрения

материалов об ограничении

конституционных прав граждан

при их проведении

§ 1. Основания для проведения

оперативно-розыскных мероприятий

Общеупотребительный смысл слова «основание» подразумевает при-

чину, достаточный повод, оправдывающий что-либо. Применительно к

ОРМ сам по себе повод является и достаточным основанием для их прове-

дения.

В ФЗ об ОРД (ст. 7) под единым названием «основания» законодате-

лем объединены, в сущности, как поводы к проведению ОРМ, под которы-

ми следует понимать обстоятельства, побуждающие к началу соответст-

вующих действий, так и собственно основания проведения ОРМ, в качестве

которых рассматриваются фактические данные, сведения о фактах (инфор-

мация), которые требуют проверки для подтверждения или опровержения и

реализации в виде проведения ОРМ или следственных действий либо тех и

других в совокупности. •

Основаниями для проведения ОРМ являются фактические данные,

достаточные для предположения о совершении деяния, подпадающего под

признаки того или иного состава преступления, либо о событиях или дейст-

виях, которые могут представлять угрозу государственной, военной, эко-

номической или экологической безопасности России.

По своей природе (происхождению) данные, являющиеся основанием

для проведения ОРМ, могут быть получены в рамках уголовного процесса,

в процессе осуществления ОРД, а также непроцессуальным и не оператив-

но-розыскным путем.

Законодатель не ставит жестких ограничений или критериев появле-

ния таких данных. Основания для проведения ОРМ тесно связаны с целями

и задачами ОРД. Рассматривая основания в соотношении с целями и зада-

чами, можно сделать вывод о том, что для проведения ОРМ достаточно

лишь предположения относительно подготовки или совершения преступле-

ния по наличию отдельных признаков, указывающих на такие деяния либо

на лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, причем

предположение может носить характер версии, основанной на фактах. В

случае оконченного общественно опасного деяния, когда очевидны данные,

указывающие на признаки преступления, речь идет о реализации задачи

раскрытия преступления, обнаружения лица (лиц), его совершившего, а

если лицо установлено и скрылось — о его розыске.

Это подтверждается и такими задачами ОРД, как выявление, преду-

преждение, пресечение преступлений; выявление и установление лиц, их

подготавливающих; добывание информации о событиях или действиях,

создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологи-

ческой безопасности России (см. ст. 2 ФЗ об ОРД). Для решения этих задач

необходимо и достаточно обоснованного предположения о причастности

лиц к совершению преступления, признаках преступления, событиях, гипо-

тетически носящих характер угрозы. В случае, если лицо скрылось от след-

ствия и суда, то этот факт уже является основанием для реализации одной

из задач ОРД, а соответственно проведения по этому факту ОРМ.

Основания, указанные в ст. 7 ФЗ об ОРД, относятся не к ОРД в целом,

а к проводимым ОРМ как в их совокупности, так и применительно к от-

дельным ОРМ. При этом результаты проведения одного ОРМ могут являть-

ся основаниями для проведения другого. В процессе проведения ОРМ при-

менительно к одному делу (событию, преступлению, ситуации, проверке

заявления и т.д.) возможно получение оперативной информации относи-

тельно событий или действий, выходящих за пределы первоначальной цели

проведения ОРМ.

В процессе оперативной работы происходит накопление различной

попутной информации, изначально не имеющей отношения к расследуе-

мым событиям или действиям, однако в процессе ее сопоставления воз-

можно получение новых данных, обоснованных предположений, выводов,

выдвижения версий, которые требуют проверки, а соответственно проведе-

ния дополнительных ОРМ. В этих случаях проведение ОРМ всегда являет-

ся обоснованным (имеющим фактические основания).

Первоначальное получение информации возможно из любых источни-

ков, в том числе изначально не имеющих отношения к ОРМ (источники

могут рассматриваться в качестве повода). Такие данные могут содержать-

ся, в частности, в письменных заявлениях или сообщениях, приложенных к

ним документах, протоколе устного заявления о преступлении, протоколе

явки с повинной, публикациях средств массовой информации, в материалах

проверки по административным правонарушениям, в непосредственном

обнаружении признаков преступления должностными лицами, не являющи-

мися субъектами ОРД, или конфидентами, в актах аудиторских проверок.

В любом случае как при работе по раскрытию конкретных преступле-

ний, так и применительно к их выявлению либо добыванию оперативно

значимой информации, имеют место соответствующие основания как опе-

ративно-розыскного характера, так и не связанные с ОРМ или даже с ОРД.

Сведения могут быть получены как путем оперативно-розыскных действий,

так и без их проведения. Полученная информация может рассматриваться

как результат ОРМ и как предпосылка к их проведению. Соответственно

если имеются основания для проведения хотя бы одного мероприятия, на-

пример опроса автора публикации в печати, то по результатам проведения

первого мероприятия могут быть получены основания для дальнейшего

проведения другого или аналогичного ОРМ, но по отношению к иным объ-

ектам.

В случае если в поступившей информации содержатся сведения о ка-

ких-либо из обстоятельств, исключающих производство по уголовному

делу (см. ст. 24 УПК), то это не исключает оснований для проведения ОРМ.

Если ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения

касаются признаков преступления, отнесенных УПК к делам частно-

публичного обвинения (возбуждаемым не иначе как по жалобе потерпев-

шего), то ОРМ по этим делам проводятся в обычном порядке, в том числе

при отсутствии заявления потерпевшего (потерпевшей). Это связано с не-

обходимостью установления обстоятельств совершенного преступления,

выяснения причин отказа от заявления, установления возможных угроз в

отношении жертвы или близких родственников либо других данных как о

событии преступления, так и о его последствиях.

Эта позиция подтверждается требования уголовно-процессуального

закона. В частности, в ст. 147 УПК отмечается, что если потерпевший по

делу частно-публичного обвинения в силу беспомощного состояния или по

иным причинам не может защищать свои права и законные интересы, про-

курор вправе возбудить такое дело и при отсутствии жалобы потерпевшего.

Соответственно орган, осуществляющий ОРД, вправе устанавливать эти

обстоятельства (причины) оперативным путем.

Для решения задач ОРД ОРМ могут проводиться и после прекращения

уголовного дела в случае примирения потерпевшего с обвиняемым.

Если деяние, предусмотренное гл. 23 УК, причинило вред интересам

исключительно коммерческой или иной организации, не являющейся госу-

дарственным или муниципальным предприятием, и не причинило вреда

интересам других организаций, а также интересам граждан, общества или

государства, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя

этой организации или с его согласия (см. ст. 23 УПК). По таким преступле-

ниям ОРМ проводятся в общем порядке потому, что необходимо устано-

вить, имело ли место причинение вреда только этой организации или также

интересам других организаций, граждан, общества или государства.

Законодатель обобщенно обозначает основания как возбужденное уго-

ловное дело, сведения, поручения, запросы, постановления.

Первым и наиболее общим основанием для проведения ОРМ названо

наличие возбужденного уголовного дела. Факт возбуждения дела свидетель-

ствует об установлении достаточных данных для его возбуждения (сово-

купности повода и основания, свидетельствующих о совершении или под-

готовке преступления) и соответственно для начала предварительного рас-

следования, что находит процессуальное отражение в постановлении о

возбуждении уголовного дела. В противном случае принимается решение

об отказе в его возбуждении. Однако факт отказа в возбуждении уголовно-

го дела не исключает иных оснований для проведения ОРМ, а является

лишь процессуальным решением по конкретному случаю.

Понятие «возбуждение уголовного дела» означает как начальную ста-

дию уголовного процесса, так и одно из решений, актов, завершающих эту

стадию.

Это объективно обязывает органы, осуществляющие ОРД, принимать

исчерпывающие меры, направленные на обнаружение преступлений и лиц,

их совершивших, быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение

виновных, установление события преступления и иных обстоятельств, под-

лежащих доказыванию по уголовному делу. Эта обязанность не изменяется

в зависимости от того, кем возбуждено уголовное дело, — органом дозна-

ния или предварительного следствия.

Сведения как основания для проведения ОРМ представляют собой из-

вестия, сообщения или иную информацию, в результате которых сформи-

ровалось знание, представление, предположение о событиях, действиях,

лицах и (или) фактах, представляющих оперативный интерес. Такие сведе-

ния являются основанием для проведения ОРМ только в случаях, если ста-

ли известными органам, осуществляющим ОРД, а также при условии, что

содержат соответствующую информацию о лицах, признаках, событиях или

действиях, указанных в п. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД.

Сведения, содержащиеся, например, в заявлениях и письмах граждан,

становятся поводом к возбуждению уголовного дела только тогда, когда

содержат информацию, указывающую на совершение (подготовку к совер-

шению) деяний, подпадающих под признаки какого-либо преступления.

Если заявление не содержит достаточных данных, указывающих на призна-

ки преступления, то могут отсутствовать основания для возбуждения уго-

ловного дела, что, однако, не исключает автоматически наличия оснований

для проведения ОРМ.

Сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совер-

шенного противоправного деяния и о лицах, его подготавливающих, со-

вершающих или совершивших, выступают в качестве основания для прове-

дения ОРМ и в том случае, если нет достаточных данных для решения во-

проса о возбуждении уголовного дела, например, когда требуется собрать

дополнительные фактические данные, необходимые для принятия решения

об отказе или о возбуждении уголовного дела. В этой ситуации наличных

данных недостаточно для того, чтобы решить вопрос о возбуждении уго-

ловного дела (не установлено само событие преступления, известны лишь

отдельные признаки, по которым в равной мере можно судить о наличии

либо отсутствии преступления, первоначальное поведение лица не позволяет

оценить его действия как преступные, но они могут перерасти в таковые).

Не образует состава и не является признаком преступления, в частно-

сти, возникновение умысла на его совершение. Уголовно наказуемо только

приготовление к тяжкому и особо тяжкому преступлению, поэтому пока

такие действия не переросли в преступление, нет оснований для возбужде-

ния уголовного дела, но имеет место практическая целесообразность про-

ведения ОРМ, при помощи которых можно предупредить преступление

либо предотвратить его общественно опасные последствия. В ряде случаев,

особенно по экономическим преступлениям, невозможно и практически

нецелесообразно возбуждать уголовное дело до того момента, пока не бу-

дет понятно, что хотя бы одни эпизод криминальной деятельности содер-

жит в себе все признаки состава преступления. В противном случае ника-

кой уголовной ответственности не последует, виновные не откажутся от

своих замыслов и действий, а просто перенесут их на более поздний срок и

будут более осторожными. Это же касается случаев, когда раскрыть пре-

ступление можно лишь при задержании виновного с поличным, как, на-

пример, в случае получения взятки.

Сведения о событиях или действиях, создающих угрозу государствен-

ной, военной, экономической или экологической безопасности

России, как

основание для проведения ОРМ могут содержать информацию о таких

событиях или действиях, которые не носят характера криминальных, а

лишь гипотетически создают угрозу безопасности.

Под безопасностью понимается состояние защищенности жизненно важных интересов лич-

ности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. Жизненно важные интересы

представляют в ней совокупность потребностей, удовлетворение которых надежно обеспечи-

вает существование и возможности прогрессивного развития личности, общества и государст-

ва. К основным объектам безопасности законодатель относит личность — ее права и свободы,

общество — его материальные и духовные ценности и государство — его конституционный

строй, суверенитет и территориальную целостность (ст. 1 Закона о безопасности).

Под событиями могут рассматриваться реально происходящие или

имевшиеся в прошлом факты, обстоятельства, явления, которые могут при-

чинить вред соответствующему виду безопасности или вызвать возможную

опасность. События могут рассматриваются не только как обстоятельства,

вызванные поведением людей, но и как процессы, происходящие независи-

мо от их воли, но в дальнейшем могущие нанести вред безопасности.

Угрозу безопасности может создавать неуправляемые технологические

процессы (например, сбой в работе ядерного реактора) либо действия, са-

мостоятельно не содержащие какой-либо угрозы, но в совокупности с дру-

гими действиями или событиями могут ее вызвать. Это, в частности, от-

ключение электроэнергии от установок, производств, цехов с непрерывным

технологическим циклом, на объектах химической отрасли или связанных с

эксплуатацией, хранением ядерных материалов, отходов, очистных объек-

тов и сооружений.

Под угрозой безопасности понимается совокупность условий и факто-

ров, создающих опасность жизненно важным интересам, т.е. потребностям,

удовлетворение которых надежно обеспечивает существование и возмож-

ность прогрессивного развития личности, общества и государства.

Реальная и потенциальная угроза объектам безопасности, исходящая

от внутренних и внешних источников опасности, определяет содержание

деятельности по обеспечению внутренней и внешней безопасности (см. ст. 3

Закона о безопасности). Осуществление ОРМ используется как одно из

эффективных и вспомогательных средств обеспечения безопасности, а так-

же служит целям обеспечения Президента РФ, Федерального Собрания и

Правительства РФ разведывательной информацией, необходимой им для

принятия решений в политической, экономической, оборонной, научно-

технической и экологической областях; обеспечение условий, способст-

вующих успешной реализации политики России в сфере безопасности;

содействие экономическому развитию, научно-техническому развитию

страны и военно-техническому обеспечению безопасности России (см. ст. 5

Закона о внешней разведке). Проведение ОРМ применительно к обеспечению

безопасности носит превентивный, стратегический, глобальный характер.

Экономическая безопасность рассматривается как состояние экономи-

ки, обеспечивающее достаточный уровень социального, политического и

оборонного существования и прогрессивного развития России, неуязви-

мость и независимость ее экономических интересов по отношению к воз-

можным внешним и внутренним угрозам воздействия (см. Закон о государ-

ственном регулировании внешнеторговой деятельности).

Под экологической безопасностью понимается состояние защищенно-

сти окружающей среды от неблагоприятного воздействия как на природу,

так и на отдельные ее компоненты.

Сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и су-

да или уклоняющихся от уголовного наказания, как самостоятельное осно-

вание для проведения ОРМ следует рассматривать в том смысле, что орга-

нам, осуществляющим ОРД, может быть неизвестно о факте возбуждения

уголовного дела в отношении конкретного лица, его скрывании от правоох-

ранительных органов или уклонении от наказания, наличии соответствую-

щего поручения о проведении розыска лица, поскольку такое поручение

поступает в территориальный орган по месту совершения преступления.

Тем не менее все иные органы, осуществляющие ОРД, при отсутствии по-

ручения вправе и обязаны проводить ОРМ по выявлению этих лиц и в слу-

чае получения соответствующей информации проводить проверочные ме-

роприятия на предмет причастности к совершению преступления, а также

установления факта уклонения от наказания или сокрытия от органов доз-

нания, следствия или суда. Объявление розыска, не связанного с решением

задач ОРД, не является основанием для проведения ОРМ.

ОРМ по розыску лиц, без вести пропавших, как правило, проводятся по

заявлениям родственников, знакомых или должностных лиц. Информация,

содержащаяся в их заявлениях, является достаточным основанием, позво-

ляющим судить о факте исчезновения человека. Поступление информации

о лице, длительное время отсутствующем в постоянном месте жительства,

может служить основанием для проведения проверочных мероприятий по

установлению его причастности к совершению преступлений или установ-

лению факта сокрытия от органов дознания, следствия или суда, а также на

предмет его розыска в качестве без вести пропавшего.

Обнаружение неопознанных трупов как основание для проведения

ОРМ наступает до решения вопроса о возбуждении уголовного дела, когда

имеется необходимость в проведении ОРМ непосредственно на месте обна-

ружения трупа, при работе «по горячим следам», а также в случае отказа в

возбуждении (прекращении) уголовного дела по факту обнаружения трупа

в случаях, когда установить личность, не прибегая к ОРМ, не представляет-

ся возможным.

Поручения следователя, органа дознания, указания прокурора или оп-

ределения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, яв-

ляются самостоятельным основанием для проведения ОРМ в связи с тем,

что уголовно-процессуальное законодательство (ст. 38 УПК) закрепляет

право следователя давать обязательные для исполнения письменные пору-

чения о проведении ОРМ, а также предписывает, что после направления

дела прокурору орган дознания может проводить по нему ОРМ только по

поручению следователя. В случае, когда не обнаружено лицо, совершившее

преступление, орган дознания обязан принимать розыскные и оперативно-

розыскные меры для установления лица, совершившего преступление, уве-

домляя следователя о результатах (ч. 4 ст. 157 УПК).

Это обстоятельство не может сковывать инициативу органов,

осуществляющих ОРД, ограничивать их соответствующие права и

обязанности, поскольку проведение ОРМ, в том числе в отношении

конкретного лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении

подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, может выхо-

дить за рамки расследуемого дела и касаться обстоятельств, которые воз-

можно установить исключительно оперативным путем, т.е. выявить ранее

неизвестные преступления либо установить действия, направленные на

совершение новых преступлений, например подкупа должностного лица,

запугивания свидетеля. В этом случае речь идет о реализации такой задачи

ОРД, как выявление преступлений, которая не может ставиться в зависи-

мость от текущих задач уголовного процесса или решений следствия.

При проведении ОРМ по установлению лица, совершившего преступ-

ление, на орган, осуществляющий ОРД, возлагается обязанность информи-

ровать следствие лишь о полученных результатах ОРМ, но не о проведении

тех или иных мероприятий.

Наличие возбужденного уголовного дела, будучи основанием для про-

ведения ОРМ, не является ограничением в их проведении. Безусловно,

выполнение предписаний УПК является обязательным и для субъектов

ОРД, но эти предписания касаются расследования, а не ОРД и только фак-

та, по которому возбуждено уголовное дело, а не всех иных обстоятельств,

которые только предстоит установить оперативным путем. Речь может идти

лишь о недопустимости проведения ОРМ, которые подменяют следствен-

ные действия. В качестве самостоятельного это основание, очевидно, выде-

лено и потому, что следователь, прокурор вправе направлять поручения,

касающиеся проведения отдельных следственных действий, по содержанию

сходных с ОРМ, в частности контроль и запись переговоров.

Вид и тактику ОРМ, проводимых по поручениям следователя, органа

дознания, прокурора и суда, определяет должностное лицо органа •— субъ-

екта ОРД. Оно же несет ответственность за законность и обоснованность

проведения соответствующих ОРМ. Следователь же вправе ставить только

задачу, устанавливать сроки выполнения поручений, но не может давать

указания о характере, организации и тактике проводимых в ходе выполне-

ния поручения ОРМ.

Под поручением понимается письменный документ, исходящий от со-

ответствующего должностного лица о производстве ОРМ или следствен-

ных действий. Поручение оформляется постановлением дознавателя, сле-

дователя, прокурора или определением суда, где кратко излагаются суще-

ство дела, подлежащие выяснению обстоятельства, данные о лицах, розыск

которых поручается или проведение ОРМ в отношении которых необходи-

мо провести, и др. Устное указание (поручение) следователя, дознавателя,

прокурора не является основанием для проведения ОРМ.

Запросы других органов, осуществляющих ОРД, основаниями для про-

ведение ОРМ являются только тогда, когда сами базируются на основани-

ях, указанным в ФЗ об ОРД. Запрос может направляться в органы, осущест-

вляющие ОРД, по месту предполагаемого проведения ОРМ с учетом их

подведомственности и компетенции. Не все органы, осуществляющие ОРД,

наделены полномочиями проведения ОРД в полном объеме. Одни органы

дознания вправе направлять поручения в другие органы, наделенные соот-

ветствующими полномочиями, в частности по проведению мероприятий,

ограничивающих конституционные права граждан.

Постановление о применении мер безопасности в отношении защи-

щаемых лиц как основание для проведения ОРМ заключается в том, что

основанием для применения мер безопасности является наличие достаточ-

ных данных, свидетельствующих о реальности угрозы безопасности защи-

щаемого лица, что само по себе обусловливает проведение, помимо проче-

го, и ОРМ.

Поводы для применения мер безопасности в отношении защищаемого

лица:

заявление этого лица;

обращение председателя суда, руководителя соответствующего право-

охранительного или контролирующего органа, руководителя федерального

органа государственной охраны, начальника учреждения или органа уго-

ловно-исполнительной системы;

получение органом, обеспечивающим безопасность, оперативной и

иной информации о наличии угрозы безопасности лица.

Эти поводы предполагают проверку такой информации, в том числе

путем проведения ОРМ, и принятие на ее основе соответствующего реше-

ния (см. ст. 13 Закона о государственной защите судей, должностных лиц

правоохранительных и контролирующих органов).

Постановление о применении мер безопасности не предопределяет ви-

ды и тактику проведения ОРМ.

Проведение ОРМ по запросам международных правоохранительных

организаций и правоохранительных органов иностранных государств осу-

ществляется в соответствии с международными договорами России. Допус-

тимо проведение ОРМ по запросам субъектов ОРД иностранных государств

в соответствии с договорами (соглашениями), заключаемыми российскими

субъектами ОРД с такими же субъектами иностранных государств.

Запросы выступают в качестве оснований для проведения ОРМ не са-

ми по себе, а ввиду того, что содержащаяся в них информация относится к

фактам конкретных преступлений, лицам, их совершившим, разыскивае-

мым и без вести пропавшим лицам.

К международному запросу могут быть приложены постановления,

содержащие соответствующие санкции. Тем не менее такие документаль-

ные материалы запрашивающей стороны, в том числе содержащие соответ-

ствующие санкции на проведение ОРМ, не могут распространяться на дея-

тельность российских субъектов ОРД. Они лишь подтверждают обоснован-

ность проведения ОРМ.

ОРМ, ограничивающие конституционные права граждан по запросам

международных правоохранительных организаций и правоохранительных

органов иностранных государств, осуществляются с соблюдением условий,

предусмотренных ст. 8 ФЗ об ОРД, и при наличии судебного решения, по-

лученного в порядке ст. 9. Это связано с тем, что согласно международным

договорам поручения исполняются в соответствии с требованиями внут-

реннего законодательства стороны, исполняющей запрос.

В ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД отмечается право органов, осуществляющих

ОРД, на сбор данных, необходимых для принятия соответствующих реше-

ний. Это право ограничено пределами полномочий соответствующих субъ-

ектов ОРД.

Решение о допуске к сведениям, составляющим государственную тай-

ну, и к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих

повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окру-

жающей среды, принимается ФСБ России, соответственно ОРМ по сбору

данных, необходимых для принятия решения, осуществляются оператив-

ными подразделениями этих органов.

Выдача разрешений на частную детективную и охранную деятель-

ность, а соответственно проведение проверочных мероприятий находится в

компетенции подразделений лицензионно-разрешительной работы органов

внутренних дел. Поскольку эти подразделения не являются субъектами

ОРД, проведение ОРМ в целях собирания необходимой информации осу-

ществляется оперативными подразделениями органов внутренних дел.

Осуществление административно-проверочной работы сотрудниками под-

разделений лицензионно-разрешительной работы не тождественно прове-

дению ОРМ по этим основаниям. Основанием для ОРМ могут служить

результаты административной проверки, данные, свидетельствующие о

представлении заведомо ложных сведений, подложных документов, и др.

ОРМ по собиранию данных, необходимых для принятия иных реше-

ний, указанных в ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД, могут проводиться оперативными

подразделениями и других органов — субъектов ОРД в пределах их компе-

тенции.

Само по себе наличие закрепленного законом права не порождает со-

ответствующих оснований для проведения ОРМ, в противном случае право

проведения ОРМ, которым наделены оперативные подразделения, могло бы

выступать и основанием для их проведения. Основанием для проведения

мероприятий выступает гипотетическая возможность соответствующих лиц

действовать вопреки государственным, служебным, профессиональным

интересам, что предполагает повышенные требования к лицам, допускае-

мым к соответствующим работам, сведениям, материалам или участию в

определенной деятельности, а также сведения (данные), позволяющие

усомниться в возможности, допустимости оформления допуска, приеме на

работу, установления или поддержания отношений сотрудничества, выдачи

лицензии.

Доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, создает

возможность для разглашения таких сведений, что образует признаки пре-

ступления. При проведении работ, связанных с эксплуатацией объектов,

представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а

также для окружающей среды, возможна угроза экологической и иной

безопасности. Участие в ОРД или доступ к материалам, полученным в ре-

зультате ее осуществления, неблагонадежных лиц может повлечь за собой

разглашение сведений, содержащихся в материалах ОРД, проведение ОРМ

в преступных целях и др. Установление или поддержание с лицом отноше-

ний сотрудничества при подготовке и проведении ОРМ предполагает его

действия в интересах органов, осуществляющих ОРД, а не вопреки этим

интересам, что требует предварительного или дополнительного изучения

личности проверяемого, мотивов сотрудничества, разведывательных воз-

можностей, выяснения обстоятельств, в силу которых такое лицо не может

быть привлечено к сотрудничеству либо продолжать его. Частная детектив-

ная и охранная деятельность позволяет при определенных условиях на за-

конных основаниях приобретать, хранить, носить и использовать оружие и

специальные средства, а соответственно использовать их, в том числе в

противоправных целях.

Все это обусловливает и оправдывает проведение проверочных меро-

приятий, направленных исключительно на предупреждение преступлений,

создание условий для обеспечения государственной, военной, экономиче-

ской, экологической безопасности России, а также безопасности органов,

осуществляющих ОРД.

Лица, в отношении которых принимаются решения, знают о пред-

стоящей проверке и дают предварительное согласие на ее проведение, в

частности при оформлении допуска к сведениям, составляющим государст-

венную тайну, к участию в ОРД, к работам, связанным с эксплуатацией

объектов. Таким образом, в качестве еще одного фактического основания

для проведения ОРМ выступает личное согласие лиц на проведение ОРМ.

Основаниями для проведения проверочных мероприятий выступают

не фактические данные, требующие соответствующей проверки, предполо-

жения о совершении деяния, подпадающего под признаки того или иного

преступления, либо о событиях или действиях, которые могут представлять

угрозу государственной, военной, экономической или экологической безо-

пасности России, а необходимость подтверждения благонадежности прове-

ряемых лиц, соответствие их личных качеств предъявляемым требованиям,

получение данных, обосновывающих допустимость и целесообразность

принятия соответствующих решений. Именно благодаря этому и создаются

предпосылки для обеспечения безопасности, предупреждения возможного

противоправного поведения. Необходимость принятия соответствующих

решений выступает основанием для проведения не всех, а ограниченного

перечня мероприятий при соблюдении соответствующих условий (см. ст. 8

ФЗ об ОРД).

Целью проведения проверочных мероприятий является выявление об-

стоятельств, служащих основанием для выдачи или отказа в ней соответст-

вующего допуска, разрешения на осуществление частной охранной и детек-

тивной деятельности, установления или поддержания отношений сотруд-

ничества, принятия мер по обеспечению собственной безопасности

субъектов ОРД. Эта цель является частной и соответствует общей цели

ОРД, состоящей в обеспечении безопасности общества и государства от

преступных посягательств.

Основаниями для отказа в допуске к государственной тайне могут быть:

признание лица судом недееспособным, ограниченно дееспособным,

нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяж-

кие преступления, наличие у проверяемого неснятой судимости за эти пре-

ступления;

наличие у него медицинских противопоказаний для работы с исполь-

зованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно переч-

ню, утверждаемому Минздравсоцразвития России; постоянное проживание

проверяемого и (или) его близких родственников за границей и (или)

оформление этими лицами документов для выезда на постоянное жительст-

во в другие государства;

выявление в результате проверочных мероприятий действий оформ-

ляемого лица, создающих угрозу безопасности России;

уклонение от проверочных мероприятий и (или) сообщение заведомо

ложных анкетных данных (см. ст. 22 Закона о государственной тайне).

Лицензия на работу в качестве частного детектива не может быть вы-

дана: гражданам, состоящим на учете в органах здравоохранения по поводу

психического заболевания, алкоголизма или наркомании; лицам, имеющим

судимость за совершение умышленного преступления; лицам, которым

предъявлено обвинение в совершении преступления (до разрешения вопро-

са об их виновности в установленном законом порядке); гражданам, уво-

ленным с государственной службы, из судебных, прокурорских и иных

правоохранительных органов по компрометирующим их основаниям; быв-

шим работникам правоохранительных органов, осуществлявшим контроль

над частной детективной и охранной деятельностью, если со дня их уволь-

нения не прошел год. Органы внутренних дел вправе устанавливать досто-

верность сведений, изложенных в представленных документах, необходи-

мых для принятия решения о выдаче лицензии (см. ст. 6 Закона о частной

детективной и охранной деятельности).

На службу в органы, осуществляющие ОРД, не могут быть приняты

лица, имеющие судимость.

Объем проверочных мероприятий зависит от степени секретности све-

дений, к которым будет допускаться оформляемое лицо, вида объектов и

характера предстоящей работы, от ролей и задач, которые предполагается

возложить на проверяемых лиц при подготовке и проведении ОРМ, и др.

ОРМ по основаниям ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД могут проводиться только

для достижения целей и в объеме, необходимом для подтверждения или

опровержения данных, позволяющих принять соответствующее решение. В

случае получения сведений, которые включены в основания для проведения

ОРМ (см. ч. 1 ст. 7), мероприятия могут выходить за рамки целей и задач

проверочной работы.

Под допуском к сведениям, работам или участию в ОРД понимается

процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляю-

щим государственную тайну, к соответствующим работам, ОРД или ее

результатам.

Под доступом к сведениям, составляющим государственную тайну, к

материалам, полученным в результате осуществления ОРД, понимается

санкционированное полномочным должностным лицом ознакомление кон-

кретного лица со сведениями, составляющими государственную тайну, или

этими материалами.

§ 2. Условия проведения

оперативно-розыскных мероприятий

Под условиями проведения ОРМ понимаются правила, которыми сле-

дует руководствоваться и требования, из которых следует исходить при

проведении ОРМ. В ФЗ об ОРД условия рассматриваются и как обстоятель-

ства, обстановка, в которых происходит или от которых зависит порядок

проведения ОРМ, и соответствующие письменные соглашения, договорен-

ности.

Хотя в ФЗ об ОРД и имеется отдельная статья, регламентирующая ус-

ловия проведения ОРМ (ст. 8), указанные в ней положения (нормы) не ис-

черпывают всех условий, с которыми связывается проведение ОРМ. От-

дельные условия проведения ОРМ содержатся и в иных нормах ФЗ об ОРД.

ФЗ об ОРД в качестве общего условия проведения ОРМ провозглаша-

ет равенство их возможных объектов перед законом: не являются препятст-

вием для проведения ОРМ гражданство, национальность, пол, место жи-

тельства, имущественное, должностное и социальное положение, принад-

лежность к общественным объединениям, отношение к религии и

политические убеждения отдельных лиц. Это принципиальное положение

носит характер общего правила, которым следует руководствоваться при

отсутствии специальной нормы, делающей исключение из общего правила.

Это условие как раз и предусматривает такое исключение, что вытека-

ет из формулы «если иное не предусмотрено федеральным законом». Для

уяснения условий и самой возможности проведения ОРМ в отношении

отдельных категорий лиц следует руководствоваться положениями иных

законодательных актов. Так, Конституция РФ (ст. 91, 98, 122) предоставля-

ет неприкосновенность Президенту РФ, членам Совета Федерации и депу-

татам Государственной Думы, судьям.

Понимание неприкосновенности не может толковаться расширитель-

но. В противном случае иммунитет превращается в личную привилегию,

что может означать, с одной стороны, неправомерное изъятие из конститу-

ционного принципа равенства всех перед законом и судом (ч. 1 ст. 19 Кон-

ституции РФ), а с другой — нарушение конституционных прав потерпев-

ших от преступлений и злоупотреблений властью (ст. 52). Неприкосновен-

ность Президента РФ, членов Совета Федерации и депутатов

Государственной Думы, судей ограничивается сферой их деятельности

только как главы государства, депутата или судьи, но не как субъекта пре-

ступления.

. Исходя и? того, что обвинение должно основываться на подтвер-

ждающих его фактических данных, логично предположить, что они долж-

ны быть получены или собраны соответствующими компетентными орга-

нами, в том числе субъектами ОРД, в соответствии с их компетенцией.

Поскольку закон не предусматривает отдельных оснований для проведения

ОРМ в отношении лиц, обладающих неприкосновенностью, следует руко-

водствоваться общими основаниями, а также требованиями (условиями),

содержащимися в соответствующих законодательных актах.

Согласно норме Конституции РФ, определяющей неприкосновенность

(ст. 98), к членам Совета Федерации и депутатам Государственной Думы

не могут быть применены такие меры процессуального принуждения, как

задержание, арест, обыск, кроме случаев задержания на месте преступле-

ния. Депутаты не могут быть подвергнуты и личному досмотру, за исклю-

чением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обес-

печения безопасности других людей (например, при досмотре вещей авиа-

пассажиров). Эти положения относятся к мерам процессуального и

административного принуждения. Что касается ОРМ и даже следственных

действий, то по смыслу нормы ФЗ об ОРД они не охватываются депутат-

ским иммунитетом.

С соблюдением ограничений, предусмотренных ст. 98 Конституции

РФ, в отношении парламентария допустимы проведение ОРМ, осуществле-

ние судопроизводства от производства дознания и предварительного след-

ствия до рассмотрения дела в суде, а соответственно, их оперативно-

розыскное сопровождение. При этом согласие соответствующей палаты

Федерального Собрания РФ на проведение ОРМ не требуется.

Согласно ст. 18 Закона о статусе депутата Совета Федерации и статусе

депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ неприкосно-

венность депутата распространяется на его жилье, служебное помещение,

багаж, личные и служебные транспортные средства, переписку, используе-

мые им средства связи, а также на принадлежащие ему документы.

По смыслу ст. 98 Конституции РФ в соотношении с ее ст. 22—25 не-

прикосновенность парламентария не ограничивается только его личной

неприкосновенностью. Из этого следует, что без согласия соответствующей

палаты Федерального Собрания РФ не может быть нарушена не только

личная неприкосновенность парламентария, но и неприкосновенность за-

нимаемых им жилых и служебных помещений, личных и служебных транс-

портных средств, средств связи, принадлежащих ему документов и багажа

(см. п. 5 постановления Конституционного Суда РФ от 20 февраля 1996 г.

№ 5-П). В отношении парламентария не могут быть проведены такие ОРМ,

как обследование помещений и транспортных средств, контроль почтовых

отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных

переговоров, снятие информации с технических каналов связи.

Однако ОРМ могут и не нарушать депутатскую неприкосновенность,

если ознакомление с документами, посещение жилья и служебных помеще-

ний становится возможным с разрешения, согласия или даже по приглаше-

нию парламентария. К тому же ОРМ направлены не на ограничение прав

депутата и проводятся относительно его не депутатской, а предполагаемой

криминальной деятельности.

Следует иметь в виду, что Конституцией РФ неприкосновенность пре-

доставлена только депутатам федерального уровня. Депутаты законода-

тельных собраний субъектов Федерации и нижестоящего уровня не обла-

дают статусом неприкосновенности.

При проведении ОРМ необходимо исходить из того, что фактический

статус депутата определяют не соответствующие документы (их наличие

или отсутствие у депутата в момент проведения ОРМ), а его конституцион-

ная неприкосновенность. В то же время ограничение депутатской непри-

косновенности является оправданным в случаях, когда участнику ОРМ не

известен статус его объекта. С момента, когда стало известно о том, что

ОРМ, ограничивающие конституционные права, проводится в отношении

депутата Совета Федерации или члена Государственной Думы Федерально-

го Собрания РФ, они должны быть прекращены.

Не подлежат прекращению ОРМ, проводимые в отношении объектов,

не обладающих депутатской неприкосновенностью, даже в тех случаях,

когда в сферу действия мероприятия попадает член Совета Федерации или

депутат Государственной думы Федерального Собрания РФ.

Депутатскую неприкосновенность следует рассматривать исходя из

общего смысла и назначения этого правового института, а также с учетом

его места в системе норм Конституции РФ. Из смысла ст. 98 и п. 9 раздела

второго «Заключительные и переходные положения» Конституции РФ вы-

текает, что неприкосновенность парламентария не означает его освобожде-

ния от ответственности за совершенное правонарушение, если правонару-

шение совершено не в связи с осуществлением собственно депутатской

деятельности (см. п. 4 постановления Конституционного Суда РФ от 20

февраля 1996 г. № 5-П по делу о проверке конституционности положений ч. 1

и 2 ст. 18, ст. 19 и ч. 2 ст. 20 Закона о статусе депутата Совета Федерации и

статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания РФ).

Следовательно, проведение ОРМ может ограничиваться только действия-

ми, составляющими собственно депутатскую деятельность.

Если речь идет о совершении депутатом преступления, например о го-

сударственной измене, участии в незаконном обороте оружия, наркотиче-

ских средств, приготовлении или совершении убийства и других преступ-

лениях, то такие действия заведомо не характеризуют собственно депутат-

скую деятельность, а соответственно проведение ОРМ, ограничивающих

неприкосновенность занимаемых парламентарием жилых и служебных

помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств,

средств связи, допустимы. Причем согласие соответствующей палаты Фе-

дерального Собрания РФ на проведение ОРМ не требуется, поскольку нет

законодательных предписаний относительно проведения ОРМ. Процедура

согласования с Федеральным Собранием РФ предусмотрена только приме-

нительно к вопросу возбуждения уголовного дела, задержания, привлече-

ния в качестве обвиняемого, проведения обыска у депутата, но не ОРМ.

Здесь следует исходить из того, что ФЗ об ОРД и УПК регулируют само-

стоятельные и различные по своей природе общественные отношения, со-

ответственно, требования к проведению следственных действий не могут в

полной мере распространяться на ОРМ.

Конституция РФ и Закон о статусе судей закрепляют неприкосновен-

ность судей. Однако это не исключает возможности проведения ОРМ, ко-

торые не ограничивают их прав. Более того, при возбуждении уголовного

дела в отношении судьи могут проводиться любые мероприятия, в том

числе ограничивающие его законные права.

Неприкосновенность судьи распространяется на его личность, а также

на его жилище и служебное помещение, используемые им транспорт и

средства связи, его корреспонденцию, принадлежащие ему имущество и

документы (см. ст. 16 Закона о статусе судей). Это положение определяет

особенности проведения в отношении судей ОРМ, затрагивающих непри-

косновенность жилища, транспортных средств, тайну корреспонденции и

телефонных переговоров.

Однако проникновение в жилище или служебное помещение судьи, в

личный или используемый им служебный либо иной транспорт, производ-

ство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных

переговоров, личный досмотр и личный обыск судьи, а равно досмотр,

изъятие и выемка его корреспонденции допустимы при соблюдении Кон-

ституции РФ, федеральных законов и только в связи с производством по

уголовному делу в отношении этого судьи (ст. 16 Закона о статусе судей).

В Законе о статусе судей отмечается, что особенность проведения не-

которых следственных и процессуальных действий в отношении судьи

предполагает получение предварительного согласия на их проведение. Сле-

дует обратить внимание на то, что норма Закона о статусе судей налагает

запрет не на проведение ОРМ, а таких следственных действий, как обыск,

досмотр, выемка.

Получение предварительного согласия не относится к ОРМ, поскольку

законодатель прямо обозначил в законе проведение только следственных и

процессуальных действий. Следовательно, проведение соответствующих

ОРМ допустимо, причем по основаниям, предусмотренным ФЗ об ОРД,

независимо от того, проводятся они до или после возбуждения в отношении

судьи уголовного дела.

Проведение ОРМ, не ограничивающих конституционные права судей,

допустимо без каких-либо изъятий и на общих основаниях. При этом воз-

можно вынужденное вторжение в жилое или служебное помещение при

наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается

преступление. В случаях пресечения преступления допустим и досмотр

помещения или транспортного средства. Это относится, например, к ОРМ

по выявлению и пресечению фактов взяточничества, когда задержание с

поличным происходит в жилом или служебном помещении.

Проведение ОРМ не образует вмешательства в деятельность суда.

Законодательством определены отдельные элементы неприкосновенно-

сти прокуроров и следователей. В частности, не допускаются задержание,

привод, личный досмотр прокурора и следователя, досмотр их вещей и

используемого ими транспорта, за исключением случаев, когда это преду-

смотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других лиц,

а также задержания при совершении преступления (ст. 42 Закона о проку-

ратуре). Предусмотренные законом меры неприкосновенности не имеют

отношения к ОРД, а также не относятся к случаям, когда эти лица высту-

пают в роли субъектов преступления.

Согласно ст. 29 Закона о Счетной палате РФ Председатель Счетной

палаты РФ, его заместитель и аудиторы Счетной палаты РФ не могут

быть задержаны, арестованы, привлечены к уголовной ответственности без

согласия той палаты Федерального Собрания РФ, которая их назначила на

должность в Счетную палату РФ. Инспектор Счетной палаты РФ при вы-

полнении им служебных обязанностей не может быть привлечен к уголов-

ной ответственности без согласия Коллегии Счетной палаты РФ.

Таким образом, иммунитет, предоставляемый различным категориям

сотрудников Счетной палаты РФ, не распространяется не только на ОРМ, но

и на проведение следственных действий. Соответственно ОРМ в отношении

Председателя Счетной палаты РФ, его заместителя, аудиторов и инспекторов

Счетной палаты РФ могут проводиться в полном объеме без каких-либо

изъятий, касающихся оснований, порядка и условий их проведения.