Тарасов Н.Н. Методологические проблемы юридической науки 2001

Подождите немного. Документ загружается.

78 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

дивидуального, объяснению через подведение единичного явления

под общий закон - понимание явления в его «однократной и истори-

ческой конкретности», строят объяснения в терминах не законов,

причин и следствий, а целей, намерений, условий. Методологический

идеал «антипозитивизма» достаточно отчетливо выражен в следу-

ющем высказывании Х.-Г.Гадамера. «Познание социально-истори-

ческого мира не может подняться до уровня науки путем примене-

ния индуктивных методов естественных наук. Что бы ни означало

здесь слово «наука» и как бы ни было распространено в исторической

науке в целом применение более общих методов к тому или иному

предмету исследования, историческое познание тем не менее не

имеет своей целью представить конкретное явление как случай,

иллюстрирующий общее правило. Единичное не служит простым

подтверждением закономерности, которая в практических обстоя-

тельствах позволяет делать предсказания. Напротив, идеалом здесь

должно быть понимание самого явления в его однократной и исто-

рической конкретности. При этом возможно воздействие сколь угод-

но большого объема общих знаний; цель же состоит не в их фиксации

и расширении для более глубокого понимания общих законов разви-

тия людей, народов и государств, но, напротив, в понимании того,

каковы этот человек, этот народ, это государство, каково было ста-

новление, другими словами - как смогло получиться, что они стали

такими»

На сегодняшний день противоречия между данными традици-

ями настолько глубоки, что, говоря словами Г.Х.фон Вригта, выбор

между ними можно характеризовать как «экзистенциальный» - это

выбор точки зрения, которая не имеет дальнейшего обоснования»

С позиций конкретной науки считать, что истина находится в лагере

одной из сторон, было бы иллюзией. Для правоведения важнее видеть

те перспективные моменты, которые обнаруживаются в каждой из

соперничающих методологий, их взаимной критике и позволяют на-

иболее эффективно решать его собственные исследовательские за-

дачи. В то же время, учитывая критику последних лет в адрес по-

зитивной юриспруденции, обращение в современных юридических

исследованиях к установкам и положениям герменевтики, уточнить

возможное отношение юридической науки к названным традициям

ГадамерХ-Г. Истина и метод. Основы философской герменевтики.

М, 1988. С. 45 -46.

Фон Вригт Г.Х. Указ. соч. С. 68.

2.2.Проблема методологии... 79

представляется необходимым не только в прагматическом, но и в

теоретическом плане.

Различие гуманитарных и естественных наук по объекту ис-

следования давно стало непреложным фактом нашего сознания.

Именно в таком плане, как правило, рассматриваются и особенности

правоведения как науки гуманитарной. Связанные с этим особен-

ности его метода всегда обсуждались в значительно меньшей сте-

пени, поскольку, с одной стороны, известно, что законы научного

познания едины, а с другой - традиционно считалось, что особен-

ности метода науки определяются спецификой ее объекта. Однако

в чем состоит эта специфика, кроме отказа от числовых измерений

и математического инструментария естественных наук, насколько

далеко она может зайти в отношении гносеологических установок,

может ли правоведение, отказавшись от принципиальных методо-

логических установок позитивизма, оправдывать себя как науку и

относиться к юридическому знанию как научному? Эти вопросы

весьма полезно удерживать в поле зрения во всех случаях

сегодняшней непримиримой критики позитивизма как «тупикового»

направления юридической науки, отжившего свой век и не

соответствующего требованиям времени.

В методологической литературе, надо сказать, даже оппоненты

позитивизма отмечают, что «не существует никакого собственного

метода гуманитарных наук», а проблематизируется только вопрос,

«в каком объеме здесь употребляется понятие метода и не влияют

ли на стиль работы в гуманитарных науках некоторые связанные с

ними условия в большей степени, нежели индуктивная логика»

Для исследования методологии правоведения отношение к позити-

вистской традиции может предстать, например, как проблема эпис-

темологического статуса юриспруденции. Иначе говоря - является

правоведение наукой с точки зрения соответствия критериям науч-

ной рациональности в смысле позитивизма или в смысле герменев-

тической традиции. Вопрос, вроде бы, не самый актуальный для

насущных прикладных задач юриспруденции. Однако это в том слу-

чае, если не учитывать следствий его решения, которые неизбежно

распространяются и на область прикладных юридических иссле-

дований. От ответа на данный вопрос зависит, в том числе, вправе

ли юристы обсуждать свои теории, результаты исследований, юри-

дическое знание в категориях истины, как это присуще позитивной

ГадамерХ-Г. Указ. соч. С.49.

80 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

науке, или это следует делать в стиле, например, герменевтической

традиции в терминах цели и намерений, так называемых финалистс-

ких представлениях. Это, в свою очередь, влечет разное отношение к

юридическим понятиям. В частности, являются ли юридические

понятия выражением законов правовой реальности или имеют статус

простых конвенций, нормирующих юридическое отношение к дейст-

вительности т.д. Меняется и понимание теоретических законов

юриспруденции. Если в позитивистской идеологии юриспруденция

претендует на открытие объективных законов социальной реаль-

ности, теоретическое объяснение состояния правовой сферы об-

щества и предсказание ее развития и т.д.

, то при герменевтическом

подходе она должна принять установку, например, на понимание пра-

вовой сферы, права «единичного», исторически конкретного общест-

ва

. В этом случае цель исследования будет усматриваться «не в

открытии законов, а в понимании сути явлений»

. Формулируемые

же общие положения уже могут быть оценены не как универсальные

законы, а, главным образом, как «некие общие формулы, которые,

группируя дотоле разрозненные факты, слагают их в определенные

серии»

В юридической науке, очевидно, продуктивны оба подхода.

Можно предположить различную степень их применимости в тех или

иных областях юриспруденции, однако тотальный переход пра-

воведения от позитивизма к герменевтической методологии сегодня

представляется маловероятным

. Хотя, в исследованиях проблем

Такой подход достаточно развернуто представлен, например, в работе

А.Ф.Черданцева «Понятие и функции юридической науки».

По данному поводу Г.Риккерт писал: «Есть науки, целью которых яв

ляется не установление естественных законов и даже вообще не образова

ние общих понятий; это исторические науки в самом широком смысле

этого слова. Они хотят излагать действительность, которая никогда не бывает

общей, но всегда индивидуальной, с точки зрения ее индивидуальности; и

поскольку речь идет о последней, естественно-научное понятие оказывается

бессильным, так как значение его основывается именно на исключении им

всего индивидуального как несущественного». РиккертГ.Указ. соч. С. 74.

ФеврЛ. Бои за историю. М., 1991. С. 70.

Там же. С. 22.

Наибольшее признание познавательные идеалы герменевтики полу

чили, кажется, в истории. Вот как пишет об этом видный представитель

современной французской исторической школы Марк Блок: «Поколения

последних десятилетий ХГХ и первых лет XX века жили, как бы завороженные

2.2. Проблема методологии... 81

правоприменения, толкования, конкретной отраслевой проблематики

герменевтический подход может получить определенное признание.

Так что речь должна идти не о выборе «методологического знамени»

юридической науки, а о необходимости, учитывая, в рамках какого

подхода осуществлено исследование, адекватно интерпретировать

его результаты и, следовательно, осуществлять всестороннюю

разработку проблем методологии самого правоведения.

В таких очертаниях проблема самоопределения современного

правоведения относительно господствующих методологических

традиций и в области гуманитарных наук явно утрачивает сложив-

шийся в нашем сознании образ чисто академических «интеллекту-

альных упражнений» и приобретает прямые практические смыслы.

Надо признать, что отечественная юриспруденция традиционно

предпочитала не углубляться в данную область методологической

проблематики, считая ее прерогативой официальной философии. Тем

не менее, и в юридической литературе при обращении авторов к

принципиальным вопросам можно обнаружить фактически выра-

женное с той или иной степенью определенности отношение к наз-

ванным позициям и традициям методологического мышления.

очень негибкой, поистине контовской схемой мира естественных наук. Рас-

пространяя эту чудодейственную схему на всю совокупность духовных бо-

гатств, они полагали, что настоящая наука должна приводить путем неопро-

вержимых доказательств к непреложным истинам, сформулированным в

виде универсальных законов. То было убеждение почти всеобщее... Они

действительно считали возможной науку об эволюции человечества, которая

согласовалась бы с этим, так сказать, «всенаучным» идеалом, и не щадя сил

трудились над ее созданием... умственная атмосфера нашего времени уже

не та... мы ныне лучше подготовлены к мысли, что некоторая область поз-

нания, где не имеют силы евклидовы доказательства или неизменные законы

повторяемости, может, тем не менее, претендовать на звание научной. Мы

теперь гораздо легче допускаем, что определенность и универсальность -

это вопрос степени. Мы уже не чувствуем"своим долгом навязывать всем

объектам познания единообразную интеллектуальную модель, заимство-

ванную из наук о природе, ибо даже там этот шаблон уже не может быть

применен вполне. Мы еще не слишком хорошо знаем, чем станут в будущем

науки о человеке. Но мы знаем: для того, чтобы существовать - продолжая,

конечно, подчиняться основным законам разума, - им не придется отказы-

ваться от своей оригинальности или ее стыдиться». БлокМ. Апология исто-

рии, или Ремесло историка. М., 1986. С. 12-14.

82 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

Принято считать, что подавляющее большинство юридических

исследований сегодня выполняется в рамках позитивизма, явля-

ются, безусловно, позитивистскими. Однако для целей нашего ис-

следования данное утверждение нуждается в определенных уточ-

нениях. Прежде всего необходимо добиться достаточной ясности

в представлениях о позитивизме, уточнить, что в случае такого рода

квалификаций понимается под позитивизмом.

Неоднозначность употребления термина «позитивизм» позво-

ляет выделить различные смыслы, которые могут придаваться ему

в юриспруденции. Выше уже затрагивался вопрос о целесообраз-

ности различения юридического позитивизма в смысле установки

профессионального сознания и позитивизма как методологии юри-

дической науки. При этом отмечалось, что их смешение способно

приводить к существенным методологическим и теоретическим

недоразумениям, вносить искажения в оценки конкретных юриди-

ческих исследований. Однако представляется, что и в отношении

юридического позитивизма недостаточно ограничиться его предс-

тавлением как классификаторской и интерпретаторской деятель-

ности, обращенной к действующему (позитивному) праву, в целях

его практического применения, являющейся только предметом юри-

дической науки и не осуществляющей собственно научного иссле-

дования права (Ф.В.Тарановский). На наш взгляд, сводить всю дан-

ную сферу, именуемую автором положительной догматической

юриспруденцией, только к систематизации и толкованию позитивного

права исключительно в целях его практического применения - значит

недооценивать ее роль в праве и правопознании.

Для целей данного исследования представляется допустимым

обозначить два аспекта рассмотрения юридического позитивизма.

Первый - прикладные, главным образом «технические», разра-

ботки действующего (позитивного) права. Сюда можно отнести все

разработки, касающиеся построения и оформления юридических

текстов, систематизации законодательства, юридического докумен-

тооборота, организационных схем и процедур профессиональной

юридической практики и т.п. При этом, как правило, оставляются

за рамками рассмотрения социокультурные контексты позитивного

права, его отношение к культурно-историческим традициям, а ос-

новные исследовательские смыслы связываются с текущей поли-

тической и юридической практикой.

Второй - осмысление положительного права с точки зрения

«юридической догмы». Обычно говорят, что юристы имеют дело с

2.2. Проблема методологии... 83

«догмой права». По мнению С.С.Алексеева, здесь «имеется в виду

не что иное, как специфический предмет юридических знаний, осо-

бый сектор социальной действительности - юридические нормы,

законы, прецеденты, правовые обычаи, обособленные в соответст-

вии с потребностями юридической практики в качестве основы ре-

шения юридических дел»

. При этом слово «догма», считает автор,

призвано отразить отношение к позитивному праву как непререка-

емому основанию поведения людей, действий государства и вы-

носимых им решений

. В рамках предпринимаемого различения,

такое понимание догмы права, догматической юриспруденции тя-

готеет к первому аспекту юридического позитивизма. Поэтому для

наших целей важнее обратить внимание на другой план рассмот-

рения догмы и догматики в юридическом позитивизме, который у

С.С.Алексеева обнаруживается при оценке культурно-историчес-

кого значения пандектистики. Она, по оценке автора, является «пер-

вой в истории универсальной системой юридических знаний, а по-

ложения юридической догматики (нашедшие воплощение в германс-

ком гражданском уложении, в российских законопроектах по граж-

данскому праву, в современном гражданском законодательстве) -

одним из наиболее высоких достижений юридической мысли, кото-

рое вполне обоснованно находит признание как феномен наднаци-

онального порядка»

. При таком взгляде догма права получает

представленность в юридической мысли, а основанием отношения

к ней как юридической догме становятся не только императивы

позитивного права, но и авторитет правовой культуры. В силу этого,

юридическую догму оправданно рассматривать как социокультур-

ный феномен и понимать как фундаментальные правовые установ-

ления и конструкции, средства и методы правового регулирования,

формы и правила юридической деятельности и т.п., формирующиеся

в процессе исторического развития права и воплощающиеся в кон-

кретных правовых системах. Таким образом, юридический пози-

тивизм может рассматриваться в плане как юридической практики,

так и правового мышления, юридической культуры.

Кстати говоря, наша теоретическая наука традиционно недо-

оценивала догматический аспект позитивной юриспруденции, отно-

сясь к нему как чисто инструментально-техническому, и в этом

"Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М., 2001. С. 12.

См.: Там же.

Там же. С. 31.

84 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

смысле занималась не столько его научным исследованием, сколько

именно технической, «инженерной» разработкой без обращения к

социокультурным основаниям догмы права. С учетом вышеизло-

женного, допустимо полагать, что именно юридическая догма, пред-

ставленная как «овеществленная» правовая культура, как собствен-

ное содержание права, может рассматриваться и как реализованная

догматическая юриспруденция, объективированное юридическое

мышление. При таком подходе положения юридической догмы, с

одной стороны, как бы «оестествляются» т.е. начинают требовать

к себе отношения как к определяемым его природой естественным

свойствам права, а с другой - являются материалом для научной

реконструкции способов юридического мышления

. В этом смысле

не исключено, что обнаружение собственных, не зависящих от конк-

ретного общества закономерностей права, его собственных осно-

ваний становления и развития может состояться именно на пути

теоретического исследования правовой догмы, догматической

юриспруденции. Надо сказать, что вопрос о собственной природе и

собственных основаниях развития права, в тех или иных контекстах,

поднимался в юридической литературе. Так, полемизируя с предс-

тавителями социологической школы, Н.Н.Алексеев отмечал, что

«право, вырастая на почве общественных отношений, может и не

сливаться по своему существу с общественными явлениями, мо-

жет обладать своей собственной, вовсе не социальной при-

родой»

. О развитии права из самого себя писал Питер Арчер

Думается, что анализ становления и развития юридической догмы

как юридического мышления и теоретического правоведения явля-

ется ключевым подходом к обсуждению данной проблематики.

В связи с этим юридическая догма может быть представлена

в виде специально-юридического метода познания права. Здесь, как

действующее юридическое мышление со своими единицами и соб-

ственной юридической «логикой», она должна быть осмыслена в

Важно иметь в виду, что к различению «естественного» и «искус-

ственного» здесь следует относиться не по подобию противопоставления

физического мира и человеческой деятельности, а как к противоположности

естественного и искусственного в истории и обществе, которая «внутренне

присуща всему процессу формирования и развития человечества». Нерсе-

сянцВ.С. Юриспруденция. С. 19.

"Алексеев Н.Н. Указ соч. С. 29.

Си. Арчер П. Английская судебная система. М., 1959. С. 27.

2.2. Проблема методологии... 85

плане ее своеобразия, той специфики, которая, позволяя отличать

юридическое мышление от любого другого, и делает право эле-

ментом культуры, а юриспруденцию - самостоятельной сферой об-

щества. Теоретическое исследование данного аспекта догмати-

ческого правоведения не менее, а возможно, более актуально, не-

жели практического. Однако данное исследование уже должно

носить не столько предметно-научный, сколько рефлексивно-мето-

дологический характер. Это означает, что поскольку методоло-

гическое исследование в области науки направлено, прежде всего,

на сам процесс научного познания

и, в этом смысле, на познающее

научное мышление

, то рассматриваются не позитивные проблемы

права, а проблемы средств и методов исследования проблем права,

т.е. в качестве предмета исследования выступает само юриди-

ческое мышление. Не исключено, что результатом усилий юристов

в данной области может стать, например, достаточно обоснованная

гипотеза о правомерности обсуждения юриспруденции как особой

рациональности, а юридической науки - как имеющей существенное

методологическое своеобразие в сравнении не только с естествен-

ными, но и с гуманитарными науками

Как известно, в отечественном правоведении господствовало

принципиально иное отношение к праву и правовой науке, диктовав-

шееся методологическим влиянием модели «базис-надстройка».

В советское время, с исследовательских позиций, находящихся в

жестких рамках экономического детерминизма, право ставилось в

безусловную зависимость не только от экономического базиса, но

и зачастую от иных социальных факторов. Все это приводило и к

таким крайним позициям, когда праву отводилась в обществе просто

служебная роль. В частности, Д.А.Керимов писал: «Общая теория

государства и права в тесном сотрудничестве с другими отраслями

В специальной литературе данное положение, фактически, обще

признанно. См., напр.: БлаубергИ.В., Юдин Э.Г. Становление и сущность

системного подхода. С. 81.; Садовский В.Н. Основания общей теории

сис

тем. М., 1974. С. 29 и след.; Методология в сфере теории и практики. С. 21.

По замечанию А. А. Писюппеля, взгляд на научное мышление как объект

методологии утвердился еще с Абеляра и Декарта. См.: ПископпелъА.А Указ.

соч. С. 40.

В философской литературе, например, отмечается, что «одной из

важнейших проблем философии права в ее современном развитии является

исследование универсалий правового мышления, юриспруденции в целом».

Малиново И.П. Указ. соч. С. 4.

86 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

научного знания формулирует научные законы, понятия и определения

государственных и правовых явлений, которые позволяют не только

познать сущность, содержание и формы государства и права, со-

вершенствовать их служебную роль в общественной жизни (вы-

делено мной. - Н.Т.), но и использовать государство и право в целях

революционного преобразования общества»

Вряд ли есть смысл оспаривать данную методологическую ус-

тановку и теоретическое представление по их основаниям, тем более

что критики по данному поводу в современной литературе вполне

достаточно. В конечном счете, это простое следствие принятия оп-

ределенной философской онтологии. Другое дело, что в эвристи-

ческом отношении данная позиция, по сути, закрывала исследования

собственного содержания права, специфики исследовательских ме-

тодов правовой науки и ее собственной методологии. Важно и по-

нимание социальных последствий такой парадигмы. Думается, по-

добная научная позиция отечественных юристов сыграла не пос-

леднюю роль в формировании такого профессионального юриди-

ческого сознания и социального статуса юридической профессии,

когда правоведы, по сути дела, видели свою профессиональную за-

дачу в обосновании идеологических установок и оформлении поли-

тических действий власти.

Надо сказать, что идея социально-экономической детерминации

права весьма серьезно внедрилась в наше научное правосознание.

Определенные следы ее обнаруживаются и в сегодняшних теоре-

тических работах, причем явно тяготеющих к поискам нового взгля-

да на правовую проблематику и привлекающих современные мето-

дологические представления. Так, исследуя правовую культуру,

А.П.Семитко исходит, в частности, из того, что форма собствен-

ности закономерно порождает массу достаточно определенных и

весьма однозначных последствий практически во всех сферах жизни

общества

Подчеркнем, что изложенное отношение касается не влияния

экономики на право, а установки экономического детерминизма, зак-

рывающей перспективы исследования собственной природы и ос-

нований развития права. Отрицать же влияние экономических (как

Керимов Д.Л. Общая теория государства и права: предмет, структура,

функции. С. 13.

См.: Семитко А.П. Развитие правовой культуры как правовой про

гресс. Екатеринбург, 1996. С. 156.

2.2. Проблема методологии... 87

и многих других) факторов на право, его становление и развитие,

разумеется, нелепо. Признание зависимости права от социальных

и, прежде всего, экономических факторов имело место в нашей юри-

дической мысли в начале XX века. Возможно, подобное видение

места права в социальной действительности предопределяется, в

частности, и традиционным вниманием исследователей к его фор-

мальным-качествам. Так, например, еще в начале XX векаБ.А.Кис-

тяковский, относя право к духовной культуре, расценивая его имен-

но как наиболее совершенную развитую форму, хоть и «отчасти»,

но связывал его содержание с изменчивыми «экономическими и

социальными условиями»

. Можно сказать, что и В.С.Нерсесянц,

разрабатывая «либертатно-юридическую» концепцию правопонима-

ния, характеризует ее как формально-юридическую, в том числе

потому, что считает право «формой отношений равенства, свободы

и справедливости»

. В силу такой традиции подход к праву как

форме разработан в нашей литературе почти исчерпывающе.

Следует отметить, что в современной литературе появляются

исследования, проблематизирующие идею экономического детер-

минизма, как одно из предельных методологических оснований на-

шей науки, с позиций сегодняшнего дня. В частности, И.С.Скловский

пишет: «Освобождение права от экономического детерминизма, рав-

но как от идеологии прогресса, и предоставление самому себе,

собственным ценностям, превращение права из средства в цель

заставляют переоценить роль основного инструмента, используе-

мого на правах заимствования, - логики и соответственно заново

взглянуть на рациональность права»

. При этом, провозглашая ос-

вобождение права от идеологии детерминизма, автор идет дальше,

ставит вопрос о переосмыслении представлений рациональности от-

носительно права. Обсуждая проблему в терминах закономерности

и случайности, естественного и искусственного в праве, исследо-

ватель, по сути дела, усомневает безусловную ценность логической

организации права и догматического правового мышления. Тем са-

мым полагается ценность естественности в праве, неявно отож-

дествляемая с идеалом римской и современной англо-американской

юриспруденции, предполагающей иной тип рациональности, нежели

наша континентальная традиция.

Кистяковский Б.А. Указ. соч. С. 615.

Нерсесянц В.С. Юриспруденция. С. 5.

Склоеский К.И. Собственность в гражданском праве. М, 1999. С. 30.

88 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

Как исследовательский подход, данная установка безусловно

интересна и, видимо, эвристически перспективна, если не упускать

из виду разницу интеллектуальных традиций, касающихся не только

права, но и культурного типа мышления, сознания в целом. Однако

категорические суждения в данной области явно способны привести

к существенному упрощению проблемы. Так, по видению

И.С.Скловского, «искусственность строго рационального права -

вещь, очевидно, небезобидная. Напор и победительность логическо-

го подхода с первых же шагов обнаруживают себя в допущении

насилия, а затем и в опоре на силу как единственный метод. Это,

вообще говоря, парадокс: почему истина, доказанная с непрелож-

ностью арифметического правила и претендующая, стало быть, на

очевидность, никого не убеждает и почти без промедления вынуж-

дена прибегать к насилию?»

Нетрудно заметить, что в данном рассуждении тип организации

сознания странным образом связывается с пространством соци-

ального действия. Тем более, что с точки зрения социальной поли-

тики значение имеет не доказанность любого положения, а его «при-

нятость» в качестве ценности. Поэтому считать, что логическое

мышление в большей степени предполагает насилие, нежели ес-

тественное сознание - значит делать весьма сильное допущение.

Во всяком случае, историческое оправдание данного постулата -

дело не слишком простое. В отношении же права можно привести

свидетельства, явно расходящиеся с обсуждаемым автором тези-

сом. По этому поводу чрезвычайно интересно замечание Пухты,

который говорит об имевшем место в Европе сопротивлении рас-

пространению римского права в связи с возникшим убеждением,

что оно будет слишком способствовать укреплению верховной влас-

ти. «Мнение это имело сторонников и между германскими учеными;

однако ложность его блистательно доказала история, опровергнув-

шая множество других теоретических заблуждений; обыкновенный

ход исторических событий был таков: с возрастанием значения

римского права уменьшалась сила верховной власти» (выде-

лено мно^-Я. Г.)

Скловский К.И. Указ. соч. С. 37.

Пухта Г. Ф. Указ. соч. С. 5. Не находится ли это обстоятельство, под

меченное мыслителями и юристами, в числе факторов, инициировавших

идею правового государства?! Здесь важно помнить, что рецепция римского

права осуществлялась как раз в логически завершенном системном виде,

приданном ему глоссаторами и постглоссаторами.

2.2. Проблема методологии... 89

Наконец, при обсуждении данной проблематики вряд ли стоит

онтологизировать методологическую конструкцию «естественного-

искусственного», поскольку, строго говоря, любой социальный про-

цесс характеризуется не как естественный или искусственный, а

как естественно-искусственный или искусственно-естественный.

Таким образом, излишняя однозначность в выводах, особенно ка-

сающихся социально значимых последствий, способна скорее зат-

руднить, нежели продвинуть обсуждение проблемы освобождения

права от идеологии детерминизма и постановку вопроса об особом

типе правовой рациональности.

Для большинства исследователей вопрос о собственных осно-

ваниях и закономерностях права продолжает оставаться не слишком

популярным. Одна из причин этого состоит, видимо, в неясности

его перспектив и значения для решения стоящих перед юриспру-

денцией конкретных прикладных задач. Однако не связан ли об-

суждаемый кризис, например, западной правовой традиции, не говоря

уже о России, с господствующим отношением к праву как способу

оформления ценностей современной цивилизации?

Данная неяс-

ность, вполне вероятно, может быть в некоторой степени устранена,

и если предположить, что в современном обществе право, как и

наука, религия, техника, приобрело иное социокультурное значение,

нежели 200 - 300 лет назад. В этом случае сложившийся спектр

отношений к нему как форме общественных (прежде всего - эко-

номических) отношений или как к этическому минимуму или форме

социальной свободы сегодня имеет право, по меньшей мере, на рас-

ширение. Действительно, при обращении к истории становления и

развития права можно выделить периоды, в которые право

преимущественно воспринималось обществом с какой-либо одной

стороны. С определенной долей огрубления можно сказать, что для

Рима право было прежде всего инструментом и регулятивной прак-

тикой. В Средние века доминирует религиозно-этический план. Но-

вое время, формирующее в европейском обществе институт лич-

ности, связало право с социальной свободой

. Данная идея про-

О кризисе западной традиции права см.: Берман Г. Дзк. Указ. соч. С.

48 и след.

Здесь необходимо оговориться, что обсуждение понятия права или

способов правопонимания не входит в задачи настоящей работы. Поэтому,

находясь в методологической позиции, автор использует термин «право»

скорее номинативно, для обозначения того, что в литературе называют пра-

90 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

должает оставаться ведущей и в современной юриспруденции. В

европейской истории идеи свободы, равенства, справедливости при-

обрели такую тотальную привлекательность, что могут расцени-

ваться как ведущие понятия европейского сознания с эпохи просве-

щения

. Как общепризнанные идеи, как базовые ценности совре-

менной цивилизации они неоспоримы. Поэтому, для сегодняшнего

правосознания само собой разумеющимся является, например, от-

ношение к идее свободы как содержанию права, а праву как форме

свободы. «Правда, - оговаривается Б.А.Кистяковский, - это сво-

бода внешняя, относительная, обусловленная общественной средой.

Но внутренняя, более безотносительная, духовная свобода, возмож-

на только при существовании свободы внешней, и последняя есть

самая лучшая школа для первой»

Несмотря на доминирование в различные эпохи различных идей

права, можно заметить, что все они ставили право в зависимость

от иных сфер общества. Если попытаться выйти за рамки данного

представления, то гипотеза об изменении социокультурного статуса

права в современном обществе может быть вполне мыслимой. С

методологических позиций, не касаясь обсуждения конкретных те-

оретических идей, здесь интересен, например, вопрос о корректности

рассмотрения права как «равноправной» социальной сферы, нахо-

дящейся с иными сферами общества (экономика, политика и пр.)

не в отношениях зависимости или инструментального обеспечения,

а как минимум, взаимовлияния и взаимообусловленности. Данное

полагание оправдывает, и отношение к догматической юриспруден-

ции, при котором она может рассматриваться уже как специальное,

собственно юридическое исследование права.

Итак, если попытаться теперь кратко обобщить все изложенное

по поводу позитивистского характера нашего правоведения, то мож-

вовой действительностью, правовой реальностью. См., например: Козлов В.А.

Указ. соч. С. 15. Поэтому в данном контексте термин «право» удовлетворяет

любому из существующих в юридической науке понятий, безотносительно

его содержания, истинности и пр. Другими словами, «право» в данном

случае - это просто понятие права, например, как эпистемологическая еди-

ница предмета юридической науки.

Правда, в философской герменевтике таковыми обозначаются и иные

понятия: образование, здравый смысл, способность суждения, вкус. См.:

Гадам ер Х.-Г. Указ. соч. С. 50 и след.

Кистяковский Б.А. Указ. соч. С. 617.

2.2. Проблема методологии... 91

но выделить, по меньшей мере, три смысла, которые могут прида-

ваться термину позитивизм в юриспруденции.

1.Прикладные разработки действующего (позитивного) права

в целях обеспечения и воспроизводства текущей юридической прак-

тики.

2.Исследование права в системе юридических представлений

и собственно юридическими «догматическими» методами

3. Исследования права с позиций научного позитивизма, посколь-

ку, отождествляя себя с научным способом познания, правоведение

не может не обращаться к данной методологии, особенно в теоре-

тической области. Позитивистскими в этом смысле, в отличие от

догматического юридического исследования, могут рассматривать-

ся, например, социологические исследования права.

Таким образом, для обеспечения предметных содержательных

дискуссий все современные претензии к нашему правоведению по

поводу царствования в нем духа позитивизма должны получить бо-

лее точный адрес.

Изложенные представления содержательно близки к некоторым

взглядам в рамках современной аналитической юриспруденции, ко-

торая, в отличие от традиционного позитивизма, наряду с юриди-

ческой догматикой обращается и к социальным контекстам права,

и к рефлексии оснований правовых наук

. В то же время, с мето-

дологических позиций, учитывая ранее изложенные соображения о

перспективах в современном правоведении гносеологического и ме-

тодологического плюрализма, нет достаточных рациональных ос-

нований полагать данный методологический подход единственно

пригодным для юридической науки, равно как и считать его в сов-

ременных условиях, как это иногда делается, устаревшим. Тем более

проблематично подвергать, в современной ситуации, подобным од-

нозначным оценкам конкретные юридические исследования, пос-

Мы ограничиваемся указанием на исследование права, поскольку

данная работа посвящена методологии научного исследования права, кото

рое императивно ограничено рамками предмета правоведения. В то же

время, нельзя исключить возможность применения юридических представ

лений и в более широких исследовательских контекстах. И если признано,

что представления естественных наук ощутимо повлияли на современную

философскую картину мира, то логично считать возможным подобное вли

яние и со стороны правовой науки. Правда, подобные исследования автору,

к сожалению, неизвестны.

См.: Несесянц В.С. Юриспруденция. С. 115 -118.

92 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

вященные специальным проблемам права. Задача юристов, как уже

говорилось, не столько в присоединении одной из методологических

традиций, сколько в их осмыслении с точки зрения собственных

исследовательских задач. Избрание же в данном исследовании ли-

нии, развиваемой в философии и методологии науки, направления

юридической мысли, обобщаемого в современной литературе как

аналитическая юриспруденция

, связано с убеждением автора, что

возможности этой методологической традиции правоведы не только

не исчерпали, но и не реализовали в должной мере. Особенно, учи-

тывая гуманитарный характер правоведения и особенности юри-

дического исследования.

Оправданно заметить также, что возможные отрицания перс-

пективности позитивизма как научной методологии и, следователь-

но, методологии юриспруденции должны учитывать, что иной ме-

тодологии науки, в строгом смысле, на сегодняшний день просто

не существует. Отсюда, если считать позитивизм методологией,

неприемлемой для правоведения, то придется «выводить» право-

ведение из числа наук. В принципе, такое развитие юриспруденции

можно помыслить, но сложно принять как ее перспективу. Тем более

что все упреки в адрес нашей науки по поводу ее позитивистской

ограниченности, если разобраться, формулируются не столько в

научном, сколько в философском пространстве. Причем современное

науковедение, как отмечалось, большинство из них фактически

переосмыслило за счет введения представлений о неклассическом

и постнеклассическом типах научной рациональности. В этой связи,

прежде чем разворачивать сегодня борьбу с позитивизмом в право-

ведении, видя в этом залог принципиального ухода от всех наших

предыдущих трудностей, разумно обстоятельно проанализировать,

насколько данная методологическая традиция реально влияла на

нашу исследовательскую деятельность и каковы ее перспективы

для правопознания в неклассической и постнеклассической трак-

товках. Тем более, насколько нам известно, советскими юристами

такая работа практически не проводилась.

Вообще, надо сказать, что к позитивизму как научной методо-

логии правоведы всегда относились достаточно свободно. Приняв

установку на выведение научного теоретического знания о праве

путем обобщения и анализа эмпирических фактов, мы практически

оставили без внимания сами методы построения наших теорий, за-

См.: Алексеев С. С. Восхождение к праву. С. 5.

2.2. Проблема методологии... 93

менив их в большинстве случаев следованием образцам или опорой

на авторитеты. А чтобы избежать обвинений в произвольном ус-

мотрении, метафизических полаганиях, ссылаемся на специфику пра-

воведения как гуманитарной науки, где уже сам объект не позволяет

формализовать ни процедуры, ни результаты исследований. Отсюда

полагается, что метод юриспруденции как система особых, строгих

правил научного мышления по поводу права в нашей науке сущест-

вовать не может

В литературе подобная точка зрения широко распространена

как в теоретическом, так и в прикладном плане, причем, чаще всего,

без специального обоснования. Однако в некоторых теоретических

работах, когда параллельно с предметным содержанием излагается

методологический план исследования, можно встретить и соответст-

вующую аргументацию отказа от строгих правил теоретического

мышления в правовой науке. Так, например, строит свое исследо-

вание А.П.Семитко, который стремится раскрыть методологичес-

кие основания принципиальных теоретических положений. В отно-

шении гуманитарных наук автор, в частности, опирается на мето-

дологическую идею М.Хайдеггера о том, что в отличие от мате-

матического естествознания, являющегося строгой наукой в силу

точной «привязанности» к своей предметной сфере, «все гумани-

тарные науки и все науки о жизни именно для того, чтобы остаться

строгими, должны непременно быть неточными», и в этом смысле

«неточность исторических гуманитарных наук - не порок, а лишь

исполнение существенного для этого рода исследований требова-

ния»

. Таким образом, неточность гуманитарных исследований (в

сравнении с естественно-научными) принимается не только как их

характеристика, но и как одно из методологических обоснований

избранного способа работы. Усилив свою позицию тезисом, что нель-

зя мыслить точно и о человеке как существе, обладающем свободой

воли, автор заключает: «В гуманитарных науках нельзя быть од-

Судя по всему, на сегодняшний день это действительно так. Однако в

чем причины такой особенности юриспруденции? Объяснение одной при-

надлежностью по основанию объекта исследования к гуманитарным, со-

циальным наукам явно неудовлетворительно. Тем более что известны гу-

манитарные науки (психология, социология), которые имеют достаточно

«технологически» разработанные методики исследования и способы фор-

мализации результатов.

Хайдеггер М. Указ. соч. С. 44.

94 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

нозначным и нетерпимо бескомпромиссным. Необходимо всегда

сверять систему ценностных и целевых координат исследования,

учитывая уникальность и многообразие вплоть до бесконечности

общественной жизни и культур разных эпох, времен и народов, не

забывая, конечно, и об универсальности, общечеловечности куль-

туры, выходя на анализ самых глубинных, фундаментальных и в

какой-то мере бесспорных базовых ценностей человеческого су-

ществования: свободы, независимости, достоинства личности»

. В

целом очень привлекательная и бесспорная по своему гуманис-

тическому пафосу, эта позиция, с методологической точки зрения,

все-таки нуждается в некоторых уточнениях.

Легко заметить, что здесь соединено несколько по сути разно-

плановых требований к гуманитарному исследованию. Прежде всего

- этическое, в части нетерпимости и бескомпромиссности, ибо если

интерпретировать его как методологическое, то неясно, как отно-

ситься к точности, определенности научной позиции и последова-

тельному ее отстаиванию. Упоминаемые ценностно-целевые коор-

динаты исследования в соединении с базовыми ценностями чело-

веческого существования тяготеют к постнеклассическому пони-

манию науки, а бесспорность базовых ценностей человеческого су-

ществования говорит, скорее, о философских основаниях. Наконец,

самое для нас важное требование - учитывать уникальность и мно-

гообразие, вплоть до бесконечности, общественной жизни и культур

разных эпох. По существу, это указание на исследование не научного

в собственном смысле, а герменевтического типа

, где методоло-

гической нормой является как раз установка на уникальность и бес-

конечное многообразие общественной жизни. Однако, в этом смыс-

ле, здесь неизбежна проблематизация применимости общих законов

и научных абстракций к социальным явлениям. Думается, именно

это обстоятельство побудило автора упомянуть о требовании не

забывать универсальности, общечеловечности культуры, что уже

явно тяготеет к методологии позитивизма. Подробный методоло-

гический анализ данного фрагмента преследует единственную цель:

показать, что методологические установки позитивизма в юриди-

ческих исследованиях не являются тотальными, а размываются

уже за счет привлечения правоведами идей его оппонентов. Свои

СемиткаЛ.П. Указ. соч. С. 126.

Об этом говорит и опора на позицию М.Хайдеггера, видевшего ме

тодологический идеал гуманитарных наук в герменевтической традиции.

2.2. Проблема методологии...

результаты в юриспруденции сегодня, как отмечалось, способны

принести и традиционные научные (позитивистские), и герменевти-

ческие, философские методы. Важно, может быть, только более

строго различать их в процессе применения и понимать как эврис-

тические возможности, так и статус результатов соответствующего

исследования.

И еще одно замечание. Все изложенное А.П.Семитко, бесспор-

но, важно и актуально при построении рамок правового исследова-

ния, однако к собственно юридическому исследованию имеет от-

ношение постольку, поскольку последнее характеризуется автором

как гуманитарное исследование, т.е. такое же, как психологическое,

педагогическое и пр. Такое отношение к проблеме является в се-

годняшней юридической литературе доминирующим. Конституируя

себя как науку гуманитарную, наше правоведение не слишком об-

ращает внимание на свою методологическую специфику, неявно по-

лагая в этом отношении некую очевидную общность всех гумани-

тарных наук. В то же время, указание на методологические осо-

бенности правоведения как гуманитарной науки может оказаться

недостаточным для понимания его своеобразия. Не случайно, ка-

саясь методов своей науки, теоретики всегда непринужденно и дос-

таточно развернуто обсуждали диалектический, исторический, конк-

ретно-социологический и т.п. методы теории права и, как правило,

испытывали определенные сложности относительно характеристики

собственно юридических методов.

На сегодняшнем уровне разработанности обсуждаемой проб-

лемы говорить о методологической специфике юридической науки

приходится, главным образом, в гипотетическом плане. Вполне воз-

можно, что в будущем соответствующие исследования приведут к

выводу об отсутствии методологических особенностей правове-

дения, помимо традиционно отмечаемой специфики его объекта.

Однако нельзя исключить и обратное - выявление своеобразия науки

права не только в сравнении с гносеологическим идеалом естествен-

но-научных исследований, но и познанием в иных гуманитарных об-

ластях.

С учетом изложенного, представляется исключительно важным

обратить внимание в современных исследованиях на два подхода к

методологической проблематике юридической науки.

Генетический, позволяющий, в частности, акцентировать вни-

мание на юридическом мышлении, рассматривать его как фактор

правовой культуры, говорить об относительной самостоятельности

96 Глава 2. Правоведение в контексте научного познания...

движения юридической мысли, преемственности достижений юри-

дической науки, вне прямой зависимости от смены экономических

и политических эпох в истории человечества.

Системный - в нашем понимании связанный с системным от-

ношением к предмету и методу правоведения. Что и потребовало,

в частности, рассмотрения проблем методологии юридической нау-

ки в соотнесении с соответствующей проблематикой иных наук, ме-

танаучными разработками, гносеологическими конструкциями. Вы-

деление данных подходов из ряда прочих вызвано не усмотрением,

скажем, их какой-то особой органичности для правоведения

. Прив-

лекает иное. С одной стороны, возможность выйти за рамки предс-

тавлений ортодоксального детерминизма, утвердить отношение к

праву и юридической науке как самостоятельным факторам исто-

рической судьбы общества, условиям существования цивилизации.

С другой - углубить наше осознание особенностей правоведения в

контексте современных представлений научного познания.

Понятно, что в отдельном конкретном исследовании малове-

роятно прийти относительно высказанных гипотез к завершенным

выводам. Тем более, в форме точно сформулированных теорети-

ческих положений или конструкций. Более реально рассчитывать

приблизиться к ним через обозначение актуальных методологичес-

ких проблем современной юридической науки, в первую очередь -

проблем ее предмета и метода. Одним из условий обоснованного

их рассмотрения является, как нам представляется, обращение к

вопросу становления и развития современной юридической науки,

юридического мышления.

Различные подходы используются и в данной работе. Названные же

отмечены, главным образом, для привлечения внимания к направлениям и

задачам, ключевым для понимания предпринятого исследования.

2.3. Истоки и становление

юридической науки

тановление современной юридической науки принято

рассматривать, главным образом, как возникновение и

движение правовых идей в рамках развития философии права, как

историю правовых учений

. Для настоящего исследования, с учетом

вышесказанного, важен несколько иной аспект этого процесса-ста-

новление профессионального юридического мышления и научного

правосознания в общем контексте развития науки. Если предполо-

жить, что юристы способны помыслить право иначе, чем не юристы,

и способны размышлять в отношении права в собственных ими сфор-

мированных и им присущих представлениях, то те «единицы», в ко-

торых юристы мыслят право, и те правила, по которым они опери-

руют данными единицами, могут рассматриваться как суть и спе-

цифика собственно юридического мышления

. Надо заметить, что

проверить данное предположение далеко не просто, поскольку про-

блемы права традиционно обсуждались большинством европейских

мыслителей начиная с эпохи Возрождения. Поэтому, рассматривая

исторически формирующиеся способы отношения к праву, подходы

к его пониманию и исследованию, реализуемые профессиональными

юристами и воспроизводящиеся в юридическом образовании, мы

можем обозначить только самые общие черты профессионально-

юридического исследования в сравнении с иными (в основном, фи-

лософскими) исследованиями права

. Отсюда может возникнуть

См., напр.: Шершеневич Г.Ф. История философии права. СПб., 1907;

Коркунов Н.М. История философии права. СПб., 1908; Его же. Лекции

по

общей теории права. СПб., 1904; Хвостов В.М. История римского права.

М., 1910; Новгородцев П.И. Историческая школа юристов. М, 1999; Алек

сеев С. С. Самое святое, что есть у бога на земле. Иммануил Кант и проблемы

права в современную эпоху. М, 1998; Нерсесянц В.С. Юриспруденция.

В литературе упоминается, например, об экономическом образе мыш

ления как методе, технике мышления, «интеллектуальном инструменте».

См.: ХейнеП. Экономический образ мышления. М., 1992. С. 23.

'В.М.Сырых считает, что правоведение должно «содержать развитый

перечень критериев, руководствуясь которыми, можно было бы вполне