Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств
Подождите немного. Документ загружается.
его заключению, дает основание для признания договора недействительным (ст. 1116 ФГК; § 123
ГГУ; ст. 28 ШОЗ).
По праву Швейцарии в соответствии со ст. 23 ШОЗ заблуждение относительно
экономического эффекта сделки - ее убыточность, имевшая место на момент заключения
договора, а не возникшая после, может служить основанием для признания договора
недействительным. В других правовых системах убыточность сделки практического влияния на
действительность сделки не оказывает.
Лицо, совершая сделку, должно четко и ясно выразить свою волю на установление,
прекращение или изменение прав и обязанностей. Действующее законодательство
предусматривает различные способы выражения участниками гражданского и торгового оборота
воли, то есть доведения ее до заинтересованного лица, придания ей значения волеизъявления
(например, поведением, из которого явствует намерение лица совершить договор). Такое
поведение называют конклюдентными действиями. Волеизъявление может быть выражено в
устной форме путем обмена словесной информацией, изложено на бумаге письменно; в
некоторых случаях, прямо установленных в законодательстве, молчание может
свидетельствовать о намерении лица вступить в договорные отношения или отказаться от них.
4. Волеизъявление, направленное на заключение договора, может быть выражено в различных
формах, а особая форма для действительности договора требуется только тогда, как установлено
в ст. 11 ШОЗ, когда эта форма предписана законом.
Стороны могут сами договориться о том, что их отношения будут оформлены каким-то
особым образом, например подписи будут нотариально удостоверены; в этом случае
действительность договора зависит от исполнения такой договоренности.
Нарушение установленной законом формы заключения договора может иметь для сторон
различные неблагоприятные последствия, из которых самым тяжелым является
недействительность договора. В большинстве случаев нарушение требуемой законом
письменной формы влечет за собой запрет ссылаться на свидетельские показания для
доказательства существования договора. Это правило не применяется при доказывании по
торговым сделкам, а также по договорам, заключенным с нарушением формы, если одной
стороной уже было произведено полное или частичное исполнение.
Наиболее распространенной является письменная форма совершения договора, которая может
быть простой и квалифицированной. При заключении договора в простой письменной форме
требуется только подписание документа сторонами в количестве экземпляров, равном числу
участников соглашения, имеющих разные интересы. В ФГК такие договоры называются
частными актами.
В тех случаях, когда законодательством предписана квалифицированная письменная форма,
от лица, оформляющего сделку, требуется совершение дополнительных действий -
удостоверение подписи у нотариуса, нотариальное подтверждение каких-либо других фактов,
например наличие полномочий, либо составление акта от имени нотариуса. В некоторых случаях
(при совершении сделок с недвижимостью, приобретении автомобилей, морских или речных
судов, самолетов) требуется специальная регистрация сделки в различных реестрах
(поземельных, ипотечных книгах, морских регистрах и т.д.).
В гражданских и торговых кодексах изучаемых стран существуют многочисленные и
разрозненные нормы, касающиеся формы сделок.
63
Устанавливается обязательность простой письменной формы
в зависимости от различных признаков: от суммы сделок для всех видов договоров (свыше 5
тыс. франков - ст. 134 ФГК; свыше
500 долл. ст. 2-201 ЕТК); от срока действия договора (договоры имущественного найма на срок
более одного года - § 566 ГГУ); от вида договора независимо от суммы и срока - поручительство
(§ 766 ГГУ за исключением торговых сделок; § 350 ГТУ).
Особое значение имеет форма, даже ее отдельные реквизиты при оформлении сделок в виде
ценных бумаг.
По праву Англии и США огромное влияние на действительность договора оказывает порядок
его оформления.
Современное понимание договора в этих правовых системах развивалось постепенно из
торжественно данного и надлежаще оформленного одностороннего обязательства о принятии на
себя какого-либо юридического обязательства. Для действительности такого обязательства
документ, его фиксирующий, должен быть подписан, опечатан и вручен обязывающимся лицом
кредитору. Постепенно в таком же порядке стали оформляться взаимные обещания, то есть
договоры. Ничего другого - ни действия, ни регистрации, ни дополнительных документов для
действительности такого договора не требуется, кроме строжайшего соблюдения формы. В
средние века договоры писались на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон,
обязательно подписывались всеми участниками, подписи скреплялись личными гербовыми
печатями на сургуче или воске. Таким образом оформленные документы торжественно
вручались сторонам.
Договоры, оформленные в описанном порядке, относят к формальным договорам, которые
иначе называют договорами «за печатью».
В настоящее время строгие правила оформления договоров «за печатью» несколько смягчены.
Стороны вступают в договорные отношения, принимая на себя обязанности под влиянием
многочисленных факторов, обстоятельств, причин, целей и иных соображений. Возникает
важная проблема: все ли эти обстоятельства принимаются правом во внимание, становятся ли
такие соображения и факторы элементом договора. Ответ на вопрос, почему лицо приняло на
себя какое-либо обязательство, может быть получен, если выяснить цели, которые ставят перед
собой стороны, вступая в договор.
При рассмотрении с этой точки зрения, например, договора купли-продажи жилого дома, по
которому покупатель обязуется заплатить покупную цену, видно, что дом предназначен для
конкретных целей - жить, сдать внаем и т.д. Но реализация этих целей невозможна до того
момента, пока покупатель не станет собственником дома, то есть не будет достигнута
ближайшая правовая цель.
5. Ближайшая правовая цель, на достижение которой направлено обязательство, принимаемое
стороной по договору, называется основанием, или каузой, обязательства.
В двусторонних договорах основанием обязательства является встречная обязанность другой
стороны.
В односторонних возмездных договорах каузой является возврат ранее полученного от
кредитора (хранение, заем); в безвозмездных договорах - намерение одарить кого-либо, создать у
контрагента имущественное право без компенсации.
Кауза объективна - во всех договорах одного вида кауза одинакова.
64
В многочисленных жизненных ситуациях стороны вступают в договорные отношения,
движимые желанием по достижении ближайшей правовой цели реализовать более отдаленную,
но практически необходимую стороне цель, называемую мотивом.
Мотивы могут быть самыми различными. Например, делая подарок, лицо желает добиться
расположения к себе и получить согласие на брак; возвращая долг - заботится о своей
репутации; покупая дом - желает в нем жить, сдавать внаем и т.д. Мотив для каждого договора
индивидуален, субъективен.
Мотивы, как правило, не влияют на действительность сделки, если не включены сторонами в
договор в качестве условия. Только преступный мотив, известный обеим сторонам договора,
может повлечь за собой его недействительность.
Совершенно иное юридическое значение имеет основание обязательства. Наиболее подробно
эта проблема разработана в доктрине и законодательстве Франции. Статья 1108 ФГК причисляет
основание к существенным условиям действительности договора, а ст. 1132 предписывает, что
основание не должно противоречить закону, добрым нравам и публичному порядку, а также не
должно быть ложным (ст. 1131).
9.5. Последствия неисполнения обязательств
При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств для неисправной стороны
наступают неблагоприятные последствия. Они выражаются в принуждении должника через
правоприменительные органы либо исполнить обязательство в натуре, либо уплатить денежную
компенсацию. В случае просрочки в дополнение к исполнению потерпевшая сторона может
требовать возмещения убытков за просрочку.
Право стран континентальной Европы исходит из того, что требование об исполнении в
натуре является основным и должник в принципе всегда может быть присужден к исполнению в
натуре (за некоторыми исключениями), когда этого желает кредитор.
Во Франции принудительное исполнение в натуре применяется прежде всего к
обязательствам, содержанием которых является передача вещи. Когда вещь изъять у должника
невозможно, кредитор может купить такую же вещь за счет должника. Если содержание
обязательства состоит в совершении каких-либо действий должником, то согласно ст. 1144 ФГК
кредитор может сам произвести исполнение за счет должника. Статья 1143 предоставляет
кредитору право потребовать от должника уничтожения того, что было сделано в нарушение
обязательства, содержанием которого является воздержание от определенных действий.
Принцип исполнения обязательств в натуре нашел наиболее категорическое закрепление в
ГГУ. В пояснениях к нему его авторы однозначно декларировали, что именно принудительное
исполнение обязательства в натуре является «предпочтительным и нормальным». Этот принцип
был закреплен и в ряде параграфов ГГУ применительно как к договорным, так и к деликтным
обязательствам. В частности, в § 241 говорится о том, что кредитор может требовать от
должника условленного предоставления, которое может состоять и в воздержании от действия.
Возмещение ущерба при этом трактуется как исключительная мера, если «исполнение в натуре
окажется невозможным или недостаточным для полного возмещения кредитора» (§ 251 ГГУ).
Кредитор, желающий получить денежную компенсацию, обязан назначить должнику срок для
исполнения и лишь по его истечении и при отсутствии исполнения в натуре может потребовать
денежную компенсацию и отказаться принять исполнение в натуре
65
(§ 250, 283, 326 ГГУ). Кроме того, если кредитор заявляет требование об исполнении в натуре, то
суд не имеет права по собственному усмотрению отказать в этом и заменить его денежной
компенсацией. Замена исполнения в натуре денежной компенсацией может иметь место лишь в
строго ограниченных случаях: если исполнение в натуре невозможно, сопряжено с
непропорционально большими расходами (абз. 2 § 251 ГГУ), связано с вторжением в сферу
сугубо личных отношений должника или с принуждением его к какой-либо творческой
деятельности.
Порядок приведения в исполнение решений об исполнении в натуре регулируется нормами
Гражданско-процессуального кодекса (ГПК) ФРГ (§ 883-894).
Как правило, принудительное исполнение в натуре может быть осуществлено лишь в
отношении имущества неисправного должника, включая наложение штрафа. Однако закон
допускает и воздействие на должника: он может быть подвергнут аресту (§ 888, 890 ГПК ФРГ).
Аналогичную позицию по вопросу о принудительном исполнении в натуре занимает и
швейцарское право. Согласно ст. 97 ШОЗ требование возмещения убытков может иметь место
лишь тогда, когда исполнение в натуре невозможно (см. также ст. 98, 107, 108 ШОЗ).
Англо-американское право исходит из прямо противоположного принципа: основное, на что
может претендовать кредитор в случае нарушения договорного обязательства,- возмещение
причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Возможность принудительного
исполнения договорного обязательства в натуре вообще была неизвестна судам общего права, и
лишь суды права справедливости признали правомерность требования об исполнении в натуре в
случае, когда денежная компенсация не удовлетворяет интересов кредитора.
С точки зрения англо-американского права требование возмещения убытков рассматривается
как основное средство защиты и кредитор всегда имеет возможность получить денежную
компенсацию в случае нарушения договора.
Как право стран континентальной Европы, так и англо-американское право в возмещении
убытков исходят из некоторых общих принципов, которые сводятся к следующему. Цель,
которая преследуется уплатой, состоит в компенсации потерпевшей стороны. Кредитор не
должен материально пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств.
Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое же положение
как если бы договор был надлежаще исполнен.
Обязанность возмещения убытков, причиненных неисполнением, представляет собой
возложение на неисправную сторону как бы нового обязательства взамен неисполненного или в
дополнение к обязательству, которое было выполнено ненадлежаще (например, с опозданием).
Отсюда следует что возмещение должно быть наиболее полным. Возмещается по всем правовым
системам не только положительный ущерб, то есть те реальные затраты и потери, которые понес
кредитор из-за несоблюдения его контрагентом своих обязательств, но и упущенная выгода, то
есть те доходы, которые кредитор мог бы получить при надлежащем исполнении договора
другой стороной (ст. 1149 ФГК; § 252 ГГУ; п. 2 ст. 2-708 ЕТК США).
Бремя доказывания понесенных убытков лежит на истце. Сумма убытков, на получение
которой претендует кредитор, не должна превышать размер его действительных потерь и носить
характер штрафа в отношении должника, так как цель гражданско-правовой санкции -
компенсация кредитора, а не наказание неисправного должника.
Особенно строгих правил на этот счет придерживается право Англии и США, где размер
убытков, на которые может рассчитывать кредитор при взыскании неустойки, ограничивается
66
пределами того, что он потерял в результате нарушения договора. Однако в последние годы в
практике американских судов можно проследить весьма отчетливую тенденцию присуждения в
пользу потерпевшей стороны чисто штрафных убытков, в частности по договорам купли-
продажи, в случае умышленного нарушения продавцом гарантии качества продаваемого товара.
При исчислении размера убытков учитывается все, что кредитор сэкономил, сберег в
результате неисполнения договора (например, отсутствие расходов на перевозку и хранение не
поставленных товаров), и соответствующая сумма вычитается. Наконец, при определении
размера убытков учитывается и поведение самого кредитора, которое могло бы способствовать
увеличению размера возникших убытков. Более того, потерпевшая сторона должна принять все
зависящие от нее меры к уменьшению возможных убытков.
В зависимости от характера нарушения обязательства убытки делятся на компенсаторные и
мораторные.
Компенсаторные убытки взыскиваются за неисполнение обязательства, они заменяют
исполнение, поэтому нельзя требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и
исполнения обязательства. Мораторные убытки взыскиваются за просрочку исполнения. Даже
если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки
подлежат уплате.
По способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и абстрактные.
Конкретные убытки - это те действительные убытки (они могут выражаться как в
положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые одна из сторон понесла в
результате нарушения договора контрагентом. Как уже было сказано, бремя доказательства
таких убытков несет кредитор. Поскольку это иногда связано с весьма серьезными
затруднениями и как минимум требует определенного времени и дополнительных затрат, в
торговле (главным образом для договоров купли-продажи) применяется и другой, более простой
способ исчисления убытков, когда товар, являющийся предметом продажи, имеет биржевую,
или рыночную цену. В этом случае как покупатель, так и продавец при нарушении контрагентом
своих обязательств всегда имеют право взыскать с него разницу между договорной и рыночной
ценами (абстрактные убытки).
Данный способ исчисления убытков, сложившийся в практике торгового оборота, получил
признание и в законах (абз. 2 § 376 ГТУ; абз. 3 ст. 191, абз. 2 ст. 215 ШОЗ; ст. 50, 51 английского
закона о продаже товаров; п. 1 ст. 2-708 и ст. 2-713 ЕТК США). Хотя французский закон не знает
понятия абстрактных убытков, такой способ исчисления широко применяется в практике
торгового оборота Франции.
В праве стран континентальной Европы непременной предпосылкой договорной
ответственности является вина должника. Этот принцип нашел прямое закрепление в
гражданских кодексах. При этом вина должника предполагается, то есть кредитор обязан
доказать лишь факт неисполнения обязательства; дело же должни-
ка - доказать отсутствие вины (ст. 1147 ФГК; § 282 ГГУ; абз. 1 ст. 97 ШОЗ). Ни один из законов
не содержит определения понятия вины, а указывает лишь на формы ее проявления: умысел и
небрежность (§ 278 ГГУ; ст. 41, 99 ШОЗ).
При решении вопроса о том, был ли виновен должник, выясняется, проявил ли он
надлежащую меру заботливости. Критерием таковой служат не возможности и способности
данного конкретного должника, а абстрактный критерий - проявление заботливости,
«соответствующей обычаям оборота», или заботливости, свойственной хорошему хозяину (ст.
67
1137 ФГК; § 282 ГГУ). Для отношений между коммерсантами эти предписания дополняются абз.
1
§ 346 ГТУ, согласно которому критерием надлежащей заботливости является заботливость
«порядочного коммерсанта». Указанные критерии в известной мере расплывчаты, допускают
весьма различные и произвольные толкования и тем самым открывают широкий простор
судейскому усмотрению.
Во всех случаях, когда должник хочет освободиться от ответственности за неисполнение
обязательства, он должен доказать отсутствие своей вины. Достигается это обычно тем, что
должник доказывает наличие каких-либо посторонних обстоятельств, которые сделали для него
невозможным исполнение обязательства.
Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности как за ненадлежащее
исполнение, так и за полное неисполнение обязательства, по праву стран континентальной
Европы являются случай и непреодолимая сила.
Ни один из законов не дает ни определения случая и непреодолимой силы, ни даже перечня
их признаков. Признаки этих понятий были выработаны в судебной практике и доктрине
Франции, ФРГ, Швейцарии. Однако при единообразном в целом подходе как доктрина, так и
практика каждой из названных стран по данному вопросу имеют свои особенности.
Случай и непреодолимая сила понимаются как события, происходящие помимо воли
должника. Значение данных правовых категорий именно в том и состоит, что при наличии
любого из этих событий должник освобождается от ответственности.
Должник в принципе освобождается от ответственности только тогда, когда исполнение
становится абсолютно невозможным. Если же речь идет об обстоятельствах, лишь
затрудняющих исполнение, даже когда затруднения очень велики, обязательство все равно
должно быть исполнено. В этом выражается один из основополагающих принципов
гражданского права - принцип «святости договора» (pacta sunt servanda), нашедший наиболее
четкое и безоговорочное закрепление в ст. 1134 ФГК.
Положения англо-американского права, касающиеся договорной ответственности, отличаются
от положений континентального права. Основной принцип общего права состоит в том, что
договоры должны исполняться при любых условиях и независимо от вины должника. Если лицо
приняло на себя обязательство по договору, то оно не может отказаться от исполнения
последнего, ссылаясь на невозможность этого. Данный принцип «абсолютной» договорной
ответственности был сформулирован еще в XVII веке в судах общего права.
«Абсолютная» ответственность логически вытекала из понимания существа и содержания
договора в английском праве. Договор рассматривался как обещание, гарантия, которую
принимает на себя должник по отношению к кредитору; при этом должник гарантирует не
реальное исполнение обязательства, а лишь поступление в имущество кредитора определенной
денежной суммы. При таком подходе вопрос о невозможности исполнения вообще не возникает:
деньги уплатить всегда можно. Кроме того, право кредитора ограничивается лишь требованием
денежной компенсации и не распространяется на исполнение в натуре.
Эти нормы об «абсолютной» ответственности дополнялись правилом о том, что в договоре
могут быть предусмотрены обстоятельства, при которых должник освобождается от исполнения
взятого обещания. Если же договор не содержит никаких оговорок подобного рода, то он должен
быть исполнен.
68
9.6. Денежные обязательства
Денежное обязательство - это обязательство, в силу которого должник обязан передать в
собственность кредитору денежные знаки в определенной или определимой сумме. Так
понимается денежное обязательство в законодательстве, судебной практике и доктрине всех
изучаемых стран.
Деньги - это специфический объект гражданских правоотношений: они опосредуют
товарообмен; их потребительная стоимость заключается в их меновой стоимости; они должны
быть способны к обмену на товары, услуги и денежные знаки других государств; деньги должны
быть максимально оборотоспособны, а знаки, утратившие указанные качества, представляют
интерес только для коллекционеров. Именно эта специфика предмета обязательств приводит к
тому, что денежные обязательства во всех правовых системах выделяются в законодательстве,
судебной практике и доктрине в самостоятельную правовую категорию и регулируются
нормами, применимыми только к данному виду обязательств. Вместе с тем к денежным
обязательствам применимы также многие нормы гражданского и торгового права. Так,
денежные обязательства всегда являются родовыми, и если предусмотрена обязанность передать
банкноту под определенным номером, то такое обязательство рассматривается как обязательство
передать индивидуально-определенную вещь, а не как собственно денежное, поскольку,
несмотря на индивидуальную нумерацию банкнот, деньги, выступая в гражданском обороте в
качестве средства платежа, являются вещами заменимыми, определенными родовыми
признаками.
Денежные обязательства возникают на тех же основаниях, что и другие обязательства, в связи
с чем необходимо заметить, что если любое обязательство в результате его нарушения может
быть трансформировано в денежное путем присуждения к выплате денежной компенсации, то
денежное обязательство в случае просрочки остается денежным, поскольку присуждение к
выплате за просрочку создает дополнительное денежное обязательство.
Содержанием денежного обязательства является обязанность должника перенести на кредитора
право собственности на денежные знаки в определенной сумме, когда размер обязательства точно
зафиксирован в момент его возникновения (например, 100 долл.), или в определимой сумме,
когда в момент возникновения обязательства его размер еще арифметически точно не определен,
но указан способ исчисления (например, по рыночным ценам на день поставки).
Если денежная единица, в которой выражено обязательство, сохраняет свою стабильность на
протяжении всего времени действия, то особых затруднений в определении размера обязанности
сторон по обязательству не возникает. Когда же в период между моментом возникновения
обязательства и моментом его прекращения денежная единица, в которой выражено это
обязательство, в результате девальвации или ревальвации этой единицы изменяет свое золотое
содержание, тогда возникает проблема, имеющая большое теоретическое и практическое
значение: изменяется ли количественно обязательство, то есть что является предметом
денежного обязательства - предоставление определенного количества денежных знаков или
определенной либо определимой «покупательной способности».
Законодательством и судебной практикой этот вопрос решен однозначно. Изменения
ценности денег игнорируются правом, и к спорным правоотношениям применяется принцип
номинализма. Впервые он был установлен в праве Англии в 1604 году в деле Gilbert v. Brett. В
соответствии с этим принципом должник, несмотря на изменение золотого содержания
денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж денежные знаки,
69
являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в количестве, составляющем
номинальную сумму долга.
Очень часто денежное обязательство может быть выражено в иностранной валюте, а платеж
должен быть совершен в национальной валюте должника или наоборот. В таких случаях
необходимо различать валюту долга и валюту платежа. Валюта долга - это денежные единицы, в
которых зафиксирована его экономическая ценность, в то время как валюта платежа - это
денежные единицы, платежом которых денежное обязательство погашается.
Названия денежных единиц многих стран совпадают, и поэтому в случае девальвации или
ревальвации важно точно определить, валюта какой страны является валютой долга, а какой -
валютой платежа, поскольку принцип номинализма применяется именно к валюте долга, а
изменение ценности валюты платежа не влияет на экономическое содержание обязательства.
Если размер денежного обязательства исчислен в иностранной валюте, то должник имеет
право уплатить в валюте страны, где производится платеж (§ 244 ГГУ; ст. 84 ШОЗ; судебная
практика Англии и США), исчислив размер обязательства по курсу на день платежа (§ 244 ГГУ;
ст. 84 ШОЗ; ст. 41 Единообразного вексельного закона; ст. 36 Единообразного чекового закона;
ст. 72 английского закона о векселях 1882 г.; ст. 3-107 ЕТК), если не установлено иное.
В денежных обязательствах, выраженных как в национальных, так и в иностранных валютах,
деньги выполняют функцию средства платежа. В международной торговле и банковской
практике очень часто валюты, не выполняющие в сделке функции средства платежа, могут
покупаться и продаваться как товар, определенный родовыми признаками. В основе таких
отношений лежат обменные валютные сделки, между которыми и собственно денежными
обязательствами необходимо проводить четкое различие, поскольку к обменным валютным
сделкам в отличие от денежных обязательств принцип номинализма не применяется. Это
положение зафиксировано в ч. 8 ст. XXV устава Международного валютного фонда (МВФ), в
соответствии с которой обменные курсы при исполнении сделок по обмену валюты на
специальные права заимствования и наоборот должны быть такими, чтобы сторона по сделке
получила ту же самую ценность.
Диспозитивный характер норм, устанавливающих принцип номинализма, позволяет сторонам
применять в некоторых случаях правовые средства, выработанные в практике гражданского и
торгового оборота и направленные на защиту от обесценивания валюты. В зависимости от
наличия заранее обусловленного в договоре согласия сторон защитные средства делятся на две
группы: 1) применяемые судом по предварительному соглашению сторон (защитные оговорки,
искусственные единицы расчета) и 2) применяемые судом без предварительного соглашения
сторон (возмещение убытков от обесценения валюты во время просрочки платежа,
ревалоризация долга и некоторые другие).
В свое время широкое распространение получила так называемая золотая оговорка,
стабилизирующее действие которой заключалось в том, что размер денежного обязательства
определялся либо в золотых монетах определенного веса и пробы, либо в бумажных деньгах, но
в суммах, по ценности эквивалентных стоимости обусловленного количества золота.
С изъятием в начале XX века из обращения золотых монет и обострением валютно-
финансового кризиса уже в 70-е годы в результате отмены фиксированной цены золота и резких
колебаний рыночных цен на монетарный металл значение золотых оговорок как защитного
средства резко снижается.
70
Наряду с золотыми оговорками гражданским и торговым оборотом был выработан другой вид
оговорок - валютные. Валютная оговорка - это условие договора, которое указывает на то, какая
валюта выступает в качестве валюты долга, в какой валюте должен быть произведен платеж и
каким должно быть курсовое соотношение между указанными валютами на момент платежа. В
условиях периодически развивающихся валютно-финансовых кризисов, когда ни одна из валют
не может служить гарантом стабильности ценностного содержания денежных обязательств,
применение только валютных оговорок не дает желаемого результата.
Начиная с 20-х годов XX столетия, в договорной практике получают распространение
индексные оговорки, которые обычно применяются в качестве защитного средства от
инфляционного обесценения валюты в долгосрочных контрактах. Индексной оговоркой
предусматривается, что главное обязательство должника изменяется в соответствии с
изменением во время существования обязательства, указанного в договоре индекса. Наиболее
широкое применение получили индексные оговорки в трудовых соглашениях, в которые
включаются так называемые индексы «стоимости жизни». Их пропорциональному изменению
должно следовать изменение заработной платы.
Существуют и некоторые другие виды защитных оговорок.
Вопрос об эффективности защитной оговорки находится в прямой зависимости от признания
действительности соответствующего договорного условия правом страны, которому подчинено
обязательство. Золотая оговорка запрещена для применения во внутригосударственных
контрактах почти во всех странах: во Франции - еще в 30-х годах, Германии - в 1947-м, США - в
1933-м; в Англии в 1956 году золотые оговорки были объявлены противоречащими публичному
порядку. Золотые оговорки в указанных странах допускались только в международных
платежах.
Убытки от обесценения валюты долга, происшедшего в промежуток времени с момента
возникновения обязательства до наступления срока платежа, в силу действия принципа
номинализма не возмещаются.
9.7. Способы обеспечения исполнения обязательств
В условиях рыночного хозяйства очень велика вероятность невыполнения должником своих
обязательств. Это может произойти как из-за недобросовестного поведения самого должника,
так и ввиду его неплатежеспособности.
В современном праве разработана система средств, призванных сделать положение кредитора
более надежным, в определенной мере обеспечить исполнение обязательства должником.
Некоторые из этих способов как бы служат лишь стимулом для должника быть более исправным
(например, неустойка), другие же дают определенные гарантии и на случай
неплатежеспособности должника (например, поручительство). Некоторые способы обеспечения
имеют вещно-правовой характер (например, залог), другие представляют собой чисто
обязательственные правоотношения.
В настоящее время участники гражданского и торгового оборота заинтересованы в
применении различного рода гарантий исполнения обязательств, значение которых неизмеримо
возрастает. В практике современного оборота разработана сложная и многообразная система
обеспечения исполнения сделок. Многие из них нашли отражение и в новейшем
71
законодательстве (см., например, разд. 9 «Обеспечение сделок» ЕТК). На уровне ООН
предпринимаются попытки унификации правовых норм, относящихся к обеспечению
обязательств. Однако следует иметь в виду, что в основе всех новых, подчас весьма сложных
систем гарантий исполнения лежат известные еще римскому праву способы обеспечения
обязательств. Из них залог и его разновидности уже были предметом рассмотрения. Разберем
другие разновидности.
Неустойка. Общее понимание неустойки одинаково в этих странах и сводится к следующему:
она определяется как денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная
ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства
(ст. 1226 ФГК; § 339 ГГУ; ст. 160 ШОЗ). Неустойка - акцессорное обязательство, полностью
разделяющее судьбу главного обязательства (ст. 1227 ФГК; § 344 ГГУ; абз. 2 ст. 163 ШОЗ).
В связи с неустойкой возникает ряд вопросов, главным образом касающихся ее соотношения с
действительными убытками, которые понес кредитор в результате действий неисправного
должника.
Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит в
освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении
обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты
суммы неустойки. Если действительные убытки превышают размер неустойки, то согласно абз. 2
§ 340 ГГУ и абз. 2 ст. 161 ШОЗ кредитор может доказывать и взыскивать сумму действительно
понесенных убытков. Кроме того, как ГГУ, так и ШОЗ предоставляют право суду по
ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет установлено, что она несоразмерно
велика (абз. 1 § 343 ГГУ; абз. 3 ст. 163 ШОЗ). В соответствии с § 348 ГТУ снижение неустойки
не применяется для торговых сделок.
Несколько по-иному эта проблема решается в праве Франции. Согласно ст. 1229 ФГК
неустойка «является возмещением за убытки, которые кредитор терпит вследствие
неисполнения главного обязательства». Кроме того, согласно ст. 1152 ФГК, «если соглашение
устанавливает, что не выполнившее его лицо уплачивает определенную сумму в качестве
убытков, то другой стороне не может быть присуждено ни большей, ни меньшей суммы». Таким
образом, кредитор в принципе лишен возможности требовать уплаты большей суммы, если даже
действительные убытки значительно превышают неустойку. Изложенные предписания не дают
возможности и должнику требовать снижения суммы неустойки, кроме случаев, когда
обязательство не исполнено частично, а неустойка была предусмотрена за полное неисполнение
обязательства (ст. 1231 ФГК).
Эти строгие и очень негибкие нормы закона были несколько смягчены в 1975 году, когда ст.
1152 ФГК была дополнена положением, предоставившим судье право изменить сумму
неустойки, если, по его мнению, она слишком высока или слишком мала. Условия договора,
противоречащие этой норме, признаются недействительными. Таким образом, французское
право теперь сблизилось с концепцией неустойки, свойственной гражданскому праву ФРГ и
Швейцарии.
Поскольку неустойка носит в принципе характер компенсации и как бы заменяет убытки от
неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, кредитор может взыскивать неустойку
вместе с исполнением, только если она была установлена на случай просрочки (§ 341 ГГУ; ч. 2
72