Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств
Подождите немного. Документ загружается.
ответственностью - соответственно компания с ограниченной ответственностью и ее
разновидность - частная компания.
Правовое регулирование отдельных видов торговых товариществ не отличается
единообразием. Однако имеются общие признаки, составляющие основу для классификации
организационных форм предприятий. Особое значение при такой классификации правовая
доктрина придает делению торговых товариществ на объединения лиц и объединения капиталов.
Общим для персональных товариществ, объединяющих не только капиталы, но и совместную
деятельность членов, является особое значение личного элемента, проявляющееся, в частности, в
ограничении права на уступку членства в товариществе, в предоставлении каждому участнику
права на ведение дел и представительство товарищества.
К объединениям лиц (персональным товариществам) относятся полное товарищество и
коммандитное товарищество.
В объединениях капиталов члены товарищества не принимают участия в приложении капитала
к процессу воспроизводства, они объединяют лишь капиталы. Представительство и оперативную
деятельность таких товариществ осуществляют специально созданные органы. По обязательствам
товарищества несет ответственность само товарищество, которое выступает в качестве
юридического лица. В большинстве стран в настоящее время допускается возможность для
юридических лиц выступать в качестве членов персональных товариществ, что ведет к изменению
характера имущественной ответственности участников товарищества.
К объединениям капиталов относят акционерное общество, общество с ограниченной
ответственностью. Наиболее полно присущие объединениям капиталов признаки проявляются в
регулировании акционерного общества.
Следует иметь в виду условный характер такого деления, ибо несомненна тенденция
персонализации объединений капитала, с одной стороны, и капитализации персональных
объединений - с другой. Тем не менее данное деление не лишено практического значения.
Свобода предпринимательской деятельности, проявляющаяся в свободе выбора торговых
товариществ, ограничивается, ибо нередко характер предпринимательской деятельности
предопределяет и возможный для осуществления ее вид объединения. Например, во Франции
деятельность в сфере страхования недоступна для персональных торговых товариществ.
Известно также деление торговых товариществ в зависимости от признания или отрицания за
объединениями как таковыми свойства особого субъекта права.
Как правило, свойство юридического лица во всех странах признается за объединениями
капиталов.
Что касается персональных товариществ, то в ФРГ, Швейцарии до настоящего времени за
ними не признается свойство особого субъекта права, несмотря на законодательное закрепление
и за полным товариществом, и за коммандитным товариществом важных свойств юридического
лица. Отрицание за персональными товариществами свойства особого субъекта права
освобождает объединения от уплаты корпоративного налога и налога с имущества, ибо
субъектами налогообложения являются только участники объединения. Во Франции, однако, все
виды товариществ, гражданские и торговые, рассматриваются как юридические лица.
В зависимости от основания возникновения товарищества разделяются на договорные и
уставные. К договорным товариществам в ФРГ, Швейцарии относят полные и коммандитные
товарищества. В основе создания такого рода объединений лежит договор особого рода, ибо из
договора возникают права и обязанности не только в отношениях между лицами, его
33
подписавшими, но также между участниками и объединением как таковым даже в случаях, когда
объединение не является юридическим лицом. Особый характер договора проявляется также в
том, что допускается при наличии соответствующего условия в договоре возможность
изменения содержания его по решению не всех участников товарищества, а лишь большинства
из них.
Договорный характер ряда торговых товариществ предопределяет необходимость наличия
по крайней мере двух лиц для создания объединения. В ряде стран, однако, считается, что
несмотря на договорный характер товарищества сосредоточение всех долей участия в руках
единственного члена не ведет к прекращению товарищества. Например, во Франции
сосредоточение всех долей участия в руках одного лица дает лишь право заинтересованным в
том лицам требовать по суду прекращения существования товарищества.
Что касается уставных товариществ, то к таковым относятся акционерные общества и
товарищества с ограниченной ответственностью. Постановления устава регулируют
корпоративные отношения, в особенности организационную структуру товарищества, функции и
правомочия органов, а также связанные с членством в товариществе права и обязанности
участников. Компетентные органы государственной власти проверяют постановления устава с
точки зрения соответствия их действующему законодательству.
6.2. Полное товарищество
Полное товарищество, относящееся к персональным торговым товариществам, известно
законодательству всех западных стран. Несмотря на различия в построении данной
организационной формы капиталистических предприятий, нельзя не отметить сходства
основных признаков этого вида объединения лиц в праве континентальных стран.
Французский закон о торговых товариществах 1966 г. определяет полное товарищество как
объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты
и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность (ст.
10).
Согласно ГТУ, полным товариществом считается объединение, имеющее целью вести
торговый промысел под общей фирмой. Перед кредиторами товарищества все его участники
отвечают неограниченно (§ 105). Основной признак, отличающий полное товарищество от
других видов торговых объединений, состоит в неограниченной и солидарной имущественной
ответственности всех его участников по обязательствам товарищества.
Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В ФРГ и Швейцарии в
соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за
данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом
правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима
объединений.
Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество
должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна
включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие
товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».
В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и
юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое
34
лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же
условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы
они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого
юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).
Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем
вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада,
устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества.
Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех
остальных участников товарищества.
Внутренние отношения товарищества регулируются диспозитивными нормами. При
отсутствии в договоре полного товарищества оговорки об ином каждый из участников
товарищества имеет право на ведение дел. Договор, конечно, может предусматривать и другой
порядок оперативного управления делами полного товарищества. Неодинаково решается вопрос
о возможности назначения в качестве уполномоченного на ведение дел лица, не являющегося
участником товарищества. Такая возможность допускается правом Франции, но исключается
правом ФРГ. Лица, уполномоченные договором, вправе совершать от имени товарищества лишь
такие действия, которые являются обычными для предприятия данного рода. Для совершения
действий, выходящих за рамки обычных дел предприятий данного рода, требуется согласие всех
участников. Не предусматривается какой-либо обязательной формы выражения согласия.
Договор, однако, может предусматривать, что решения принимаются большинством голосов,
определяемым в договоре. При отсутствии специального соглашения каждый участник имеет
право на один голос независимо от размера внесенного вклада. Участники товарищества,
устраненные договором от оперативного управления делами, сохраняют право на информацию о
состоянии дел и контроль за деятельностью лиц, управомоченных на их ведение.
В отличие от диспозитивного характера норм, регулирующих внутренние отношения
товарищества, внешние отношения урегулированы императивно. Особое значение во внешних
отношениях имеют отношения по представительству товарищества и отношения, связанные с
имущественной ответственностью по обязательствам товарищества. В отношениях с третьими
лицами представительство полного товарищества осуществляется любым из участников.
Договор может предусмотреть другой порядок представительства. Если договор уполномочивает
на представительство одного или нескольких участников, то их фамилии подлежат обязательной
публикации. Объем полномочий участников по представительству полного товарищества по
отношению к третьим лицам неограничен. Правомочия по представительству распространяются
на все судебные и внесудебные действия и юридические сделки.
6.3. Коммандитное товарищество
В соответствии с § 161 Торгового уложения ФРГ товарищество, ведущее торговое
предприятие под общим фирменным наименованием, является коммандитным
товариществом, если один или несколько товарищей отвечают перед кредиторами
товарищества в размере определенного вклада, а другие товарищи отвечают неограниченно.
Отличительной особенностью коммандитного товарищества по сравнению с другими видами
товариществ является наличие в объединении двух категорий участников, а именно: а) лиц,
отвечающих неограниченно и солидарно по обязательствам товарищества (полных товарищей);
35
б) лиц, принимающих на себя лишь обязанность внести определенный вклад в общее имущество
товарищества (коммандитистов). На наличие двух категорий участников как отличительную
особенность коммандитного товарищества по сравнению с другими видами торговых
товариществ указывают также французский закон о торговых товариществах
(ст. 23), Обязательственный закон Швейцарии (ст. 594).
Правовое положение товарищей аналогично положению
членов полного товарищества: они ведут дела, осуществляют представительство товарищества
и несут при этом по его обязательствам неограниченную и солидарную имущественную
ответственность. Иным является положение коммандитистов, участвующих в товариществе
лишь вкладами, размерами которых определяется их предпринимательский риск.
Коммандитисты не вправе вести дела товарищества, представлять товарищество вовне.
Для возникновения коммандитного товарищества необходимо наличие по крайней мере
одного лица, несущего неограниченную имущественную ответственность по обязательствам
товарищества и хотя бы одного коммандитиста.
В качестве коммандитиста может выступать как физическое, так и юридическое лицо. В ФРГ
юридическое лицо может выступать и в качестве полного товарища. Легализация такой
возможности привела к широкому использованию особой разновидности коммандитного
товарищества.
Порядок учреждения коммандитного товарищества имеет много общего с порядком
учреждения полного товарищества. Коммандитное товарищество, так же как и полное
товарищество, является договорным объединением лиц, действующих под общим фирменным
наименованием. В договоре должны быть отражены данные в отношении общего размера
вкладов всех участников, доля каждого участника как полного товарища, так и коммандитиста в
капитале объединения, доли всех полных товарищей и коммандитистов - в распределении
прибыли и убытков. Несоблюдение данного требования не влечет за собой недействительности
договора, но любое заинтересованное лицо вправе в исковом порядке потребовать от членов
товарищества внесения соответствующих данных в договор.
Фирменное наименование товарищества должно включать имена одного или нескольких
товарищей с указанием на природу товарищества.
Включение в фирменное наименование имени коммандитиста делает его неограниченно и
солидарно ответственным наряду с полными товарищами по обязательствам перед третьими
лицами.
На ведение товарищества имеют право лишь полные товарищи. Что касается коммандитистов,
то за ними закреплено право на ознакомление с книгами и документацией товарищества (ст. 29
французского закона о торговых товариществах), право на возражения против совершения тех
или иных действий со стороны полных товарищей (§ 164 ГТУ).
6.4. Акционерное общество
Понятие акционерного общества. Наиболее полное определение понятия акционерного
общества содержится в § 1 Закона об акционерных обществах ФРГ: «1) Акционерным
обществом является товарищество, обладающее собственной правосубъектностью. По
обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. 2)
Акционерное общество имеет разбитый на акции основной капитал».
36
Статья 73 закона о торговых товариществах Франции дает следующее определение понятия
акционерного общества: «Акционерное общество - товарищество, капитал которого разбит на
акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их
вкладов. Число участников не может быть меньше семи».
В Англии различают три вида компаний, выступающих в качестве самостоятельного субъекта
гражданского права. К первому виду относятся компании с ответственностью участников,
ограниченной номинальной суммой паев; ко второму - компании с ответственностью участников
в пределах определенной гарантированной ими суммы; к третьему - компании с неограниченной
ответственностью участников.
Акционерному обществу в праве Франции, ФРГ соответствует в Англии публичная компания
с ограниченной ответственностью в пределах номинальной суммы паев.
Из приведенных определений понятия акционерного общества вытекают и его основные
отличительные правовые особенности, обусловившие широкое распространение данной
организационной формы во всех системах права капиталистического мира:
1) акционерное общество признается юридическим лицом;
2) акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную
ответственность в пределах принадлежащего ему имущества;
3) для акционерного общества характерно наличие акционерного (уставного) капитала,
разбитого на части, называемые акциями.
Как юридическое лицо акционерное общество выступает в качестве самостоятельного
участника имущественного оборота, приобретает права и несет обязанности. Речь идет не только
об имущественных правах и обязанностях, регулируемых гражданским правом, но и о правах и
обязанностях публичного права. Важнейшим имущественным правом акционерного общества
является право собственности на имущество, представленное на момент возникновения
общества уставным капиталом. Денежные суммы и иные имущественные ценности, вносимые в
качестве удовлетворения за приобретение членства, полностью переходят в пользование,
владение и распоряжение общества как юридического лица.
Имущество акционерного общества полностью обособлено от имущества отдельных
акционеров. В результате личные кредиторы акционеров не вправе обращать взыскание на
имущество общества.
Особо ценным свойством акционерного общества является исключительная имущественная
ответственность объединения по своим обязательствам в объеме принадлежащего ему
имущества.
Понятие уставного капитала. Отличительной особенностью акционерного общества
является наличие уставного капитала, размер которого является определенным. Под уставным
капиталом, в ФРГ называемым основным, понимается та номинальная денежная сумма, которая
подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в
акционерном обществе. Уставный капитал не следует смешивать с фактическим имуществом
акционерного общества, которое уже при возникновении может быть меньшим или большим по
сравнению с уставным капиталом. Правовому регулированию уставного капитала придается
особое значение, что объясняется его важными функциями.
Первая функция уставного капитала состоит в том, что внесенное в оплату уставного
капитала имущество составляет материальную базу для торгово-производственной деятельности
37
общества при его возникновении. Размер капитала определяется учредителями исходя из
потребностей в капитале.
Право подавляющего большинства стран определяет минимальный размер уставного
капитала. Так, в ФРГ он определен в 100 тыс. немецких марок; во Франции - 1500 тыс. франков,
если общество обращается к публичной подписке, и 250 тыс. франков - если общество не
обращается к публичной подписке на акции; в Швейцарии - в 50 тыс. швейцарских франков.
Вторая директива ЕЭС устанавливает минимум в размере 25 тыс. евро.
Установление минимального размера уставного капитала самым непосредственным образом
связано со второй, не менее важной функцией уставного капитала, имеется в виду его
гарантийная функция. Реализация этой функции направлена прежде всего на защиту интересов
кредиторов, ибо способствует созданию условий, в значительной мере препятствующих
снижению стоимости имущества акционерного общества ниже размера уставного капитала.
Третья функция акционерного капитала состоит в том, что через его посредство
устанавливается доля участия каждого акционера в акционерном обществе. Весь капитал
разбивается на части, каждая из которых имеет по законодательству большинства стран
номинальную цену.
Понятие и виды акций. Акция является особым документом, удостоверяющим членство в
акционерном обществе. Законодательство всех стран предусматривает право акционера
требовать выдачи акции. Как документ, с которым связаны вытекающие из членства права по
отношению к акционерному обществу, акция является объектом права собственности и имеет
цену, хотя и представляет собой, по выражению К. Маркса, бумажный дубликат
действительного капитала
4
. Каждая акция - и в этом проявляется природа акционерного
общества как объединения капиталов - закрепляет право на членство в объединении.
Для ускорения оборота прав, воплощенных в акциях, акции обычно наделяются свойством
ценных бумаг. Из признания акции ценными бумагами следует, что: а) реализация закрепленных
в акциях прав невозможна без предъявления документа; б) порядок уступки связанных с акцией
прав упрощен.
Оборот с акциями крупных акционерных обществ обычно осуществляется через посредство
фондовых бирж, менее крупных - через посредство банков. Операции с акциями - одно из
средств усиления позиций банковского капитала. Возможность упрощенного способа передачи
прав, воплощенных в акциях, широко используется для централизации капитала в рамках
акционерного общества, создания зависимых обществ, перелива капитала из одной отрасли
хозяйства в другую, в ту, где можно получить более высокую прибыль.
Право на выпуск акции возникает с момента регистрации общества.
Виды акций устанавливаются в зависимости от способа легитимации управомоченного лица и
от объема прав, воплощенных в документе.
В зависимости от способа легитимации управомоченного лица акции делятся на: а) акции
именные и б) акции на предъявителя. Управомоченным лицом именной акции является такой
обладатель документа, наименование которого указано на акции и занесено в книгу
акционерного общества. Уступка прав из именной акции совершается, как правило, посредством
проставления передаточной надписи на документе, передачи документа и занесения фамилии
обладателя в книгу общества. Управомоченным лицом акции на предъявителя является ее
владелец. Акции на предъявителя могут выпускаться только при условии полной их оплаты.
4
См. Маркс К. Капитал // Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 25. Ч. II. С. 19.
38
Уступка права из акции на предъявителя осуществляется посредством фактической передачи
документа.
Если акции находятся на хранении в банке, вместо фактической передачи документа
переуступается право требования к банку о выдаче акций. Акционеры свободны в распоряжении
акциями. Законодательство предоставляет возможность в уставе ограничивать свободу
распоряжения акциями. Естественно, имеются при этом в виду именные акции. Характер
ограничительных оговорок может быть различным: необходимость согласия правления на
уступку акции, предварительное обращение к акционерам с предложением купить акции.
Нередко включаются оговорки, которые запрещают уступку акций иностранцам.
В зависимости от объема прав, воплощенных в акции, акции делятся на простые и
привилегированные.
Привилегированные акции предоставляют держателю определенные, предусматриваемые в
уставе преимущества по сравнению с другими (простыми) акциями. Привилегии могут быть
различными по характеру и касаться числа голосов, предоставляемых акцией, размера
дивиденда, очередности выплат денежных сумм при ликвидации общества. Наибольшим
распространением среди привилегированных пользуются акции, предоставляющие право на
получение дивиденда в форме определенного процента к номинальной цене акции. Указанная
привилегия нередко сопровождается преимущественным правом на получение номинальной
цены акции при ликвидации общества. Однако такого рода привилегии являются мнимыми, так
как, во-первых, такие акции, как правило, не предоставляют право голоса на общих собраниях
общества и, во-вторых, при ликвидации общества и распределении оставшегося имущества
держатели простых акций обычно получают большие суммы.
Право на выпуск привилегированных акций обязательно должно быть предусмотрено в уставе
при создании общества.
Учреждение акционерного общества. Стадии учреждения акционерного общества.
Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных
обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает
право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран
делается исключение для обществ, образованных иностранными фирмами или торговыми
товариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от
предварительного разрешения компетентных органов государственной власти, причем если в
одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмотренных законом случаях, то
в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных
органов.
Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В
качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве
стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом
качестве.
Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала.
Как указывалось ранее, в настоящее время возможны два способа образования капитала, и в
обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал.
Определенная часть, как правило, 25% капитала к моменту регистрации общества должна быть
оплачена. Предусматривается возможность оплаты вкладами в натуре, которые могут быть
39
различными по своей природе. Как правило, осуществляется особый контроль за надлежащей
оценкой таких вкладов.
Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре.
При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по
процессу создания и заявления о регистрации. Имеется в виду проверка правовых аспектов
создания и заявления (не только с точки зрения выполнения формальностей, но и в плане
совместимости устава с материальным правом страны), а не аспектов экономических. Не
подлежит проверке хозяйственная целесообразность создания общества.
Членство в акционерном обществе. Под членством понимается совокупность прав и
обязанностей акционера.
Права акционера обычно разделяются на личные и имущественные. К личным правам
относятся право на участие в общих собраниях общества, право на голос, право на оспаривание
принятых решений, право на информацию.
Сама природа акционерного общества как объединения капиталов приводит к тому, что
действительная власть и, следовательно, возможность реального осуществления личных прав
принадлежит лицам, обладающим значительным количеством акций. Основная масса
акционеров лишена возможности воздействия на деятельность акционерного общества.
Характерно, что в настоящее время делаются попытки теоретически оправдать отстранение
рядовых акционеров от дел в обществе.
Основным личным правом акционера, допускающим возможность воздействия на управление
делами общества, объявляется право на голос на общих собраниях. Это право возникает с
момента полной оплаты акций.
К имущественным правам относят права на получение дивиденда, на часть имущества при
ликвидации акционерного общества, преимущественное право на приобретение нового выпуска
акций при увеличении размера уставного капитала.
Право на дивиденд, поскольку не предусматривается иное, принадлежит каждому акционеру.
Размер дивиденда обычно определяется процентом к номинальной цене акции, а если
номинальная цена оплачена не полностью - то соответственно оплаченной сумме.
Дивиденд выплачивается только из установленной в балансе прибыли. Общество имеет
прибыль, когда активы его превышают пассив, а источник прибыли не принимается во
внимание. Прибыль может быть получена от продажи акций по цене выше номинала или путем
отнесения части продажной цены акции без номинальной цены за счет прибылей, путем
переоценки активов общества вследствие уменьшения уставного капитала.
Органы акционерного общества. Как юридическое лицо акционерное общество действует
через свои органы. Характер и компетенция органов регулируются императивными нормами
закона.
В настоящее время известны три модели организационной структуры акционерного общества.
В связи с этим можно выделить три группы стран:
1) страны, законодательство которых предусматривает трехзвенную структуру органов:
правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров;
2) страны, законодательство которых предусматривает двухзвенную структуру органов:
правление и общее собрание акционеров;
3) страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя
указанными системами.
40
Первая система характерна для права ФРГ и Швейцарии, вторая система действует в Англии
и США, третьей системы придерживается Франция.
Разработанный проект пятой директивы ЕЭС об организационной структуре акционерного
общества исходит из трехзвенной структуры органов.
Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции. Заметна тенденция к
сужению в законодательном порядке компетенции общего собрания и к легализации
независимого от общего собрания положения правления.
Правление. Органом, осуществляющим управление делами и представительство общества
вовне, является правление (во Франции - административный совет, в Англии и США - совет
директоров).
Законы обычно устанавливают минимальный состав правления. Так, закон о торговых
товариществах Франции предусматривает минимальный состав правления в три члена (ст. 89).
Если же создается акционерное общество с правлением и наблюдательным советом, то
правление может состоять из одного лица при условии, что капитал общества не превышает 250
тыс. франков.
Закон об акционерных обществах ФPГ определяет минимальный состав правления в
зависимости от размера уставного капитала общества. Общество с уставным капиталом до 3
млн. марок вправе иметь правление, состоящее из одного члена; в других случаях правление
должно состоять не менее чем из двух членов, если только устав не предусматривает правление,
состоящее из одного члена (ст. 16).
Состав правления в Англии зависит от характера компании. В публичной компании в
правление должно входить не менее двух директоров, в частной оно может состоять из одного
директора. Как правило, законодательство не предусматривает максимального числа членов
правления. Исключение составляет Франция, где предусмотрен максимальный состав правления
в 12 членов, а в случае, когда наряду с правлением действует наблюдательный совет, - 5 членов
(ст. 89, 119).
Правление это орган, в котором сосредоточена вся власть над акционерным обществом.
Лишь вопросы, связанные с изменением устава и утверждением годового отчета, формально
отнесены в большинстве стран к компетенции общего собрания. Правление осуществляет
управление принадлежащими обществу предприятиями, составление годовых отчетов,
разработку и осуществление мероприятий по финансированию, открытие филиалов, заключение
сделок купли-продажи, наем персонала, счетоводство и другие действия как фактического, так и
юридического порядка.
Наблюдательный совет. Положение наблюдательного совета можно проследить на примере
регулирования его в ФРГ. Следует иметь в виду, что впервые этот орган был санкционирован в
Германии, и в настоящее время страны, законодательство которых предусматривает создание
наблюдательного совета, в основном исходят из принципов права ФРГ.
Наблюдательный совет призван контролировать деятельность правления. Управленческие
функции в обществе, таким образом, ограничиваются от функций контрольных. Поэтому нельзя
быть одновременно членом правления и наблюдательного совета.
Устанавливаются минимальный и максимальный составы совета в зависимости от размера
уставного капитала. Членом совета может быть только физическое лицо, чем подчеркивается
значение личной ответственности членов. В состав совета могут входить лица, уже являющиеся
41
членами десяти советов других обществ. Запрещается избрание лиц, входящих в правление
данного общества.
Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров.
Наблюдательный совет - орган коллегиальный. Уставом и внутренним регламентом, который
утверждается обществом, может быть предусмотрен различный порядок принятия решений. Не
исключается возможность их принятия путем обмена письмами, по телефону, телетайпу.
Из состава совета избирают председателя и eго заместителей. В отличие от председателя
правления председателю совета формально не могут быть переданы полномочия совета. Из
членов совета может быть создан комитет, в котором представительство рабочих не
предусмотрено. Комитет вправе заключать договоры личного найма с членами правления,
рассматривать вопросы предоставления членам правления кредитов, осуществлять
представительство и т.д.
На наблюдательный совет возложены две основные функции, а именно: а) назначение и отзыв
членов правления; б) контроль над деятельностью правления. Очевидна самая тесная связь
указанных функций.
Для осуществления контроля совет наделяется рядом правомочий: правом требования отчетов
правления, книг общества, проверки наличных товарных ценностей и т.д. Контроль не
ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а
включает в себя также их проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой
необходимости.
Совет имеет право, если этого требуют интересы общества, созвать общее собрание
акционеров. Даже при отсутствии соответствующих постановлений в уставе может быть
вынесено решение совета о том, что осуществление определенных действий со стороны
правления требует предварительного согласия на них наблюдательного совета.
Действительность таких постановлений, однако, может быть оспорена на том основании, что они
превращают наблюдательный совет в орган, вмешивающийся в руководство акционерным
обществом.
Наряду с указанными двумя основными задачами наблюдательный совет выполняет и другие.
К ним, в частности, относятся: а) проверка годового отчета; б) представительство общества в
процессах, связанных с членами правления; в) предоставление кредитов членам правления,
наблюдательного совета и другим руководящим служащим.
Общее собрание акционеров. Общее собрание является единственным органом, через
который рядовой акционер мог бы воздействовать на деятельность акционерного общества.
Законы всех государств детально регулируют компетенцию общих собраний, порядок их созыва
и принятия решений. Нормы законов, как правило, императивны.
Отчетность акционерного общества. Акционерное общество обязано для отчетности вести
книги, в которых фиксируются все совершаемые сделки, ежегодно публиковать годовой отчет,
включающий баланс и счет прибылей и убытков, отчет правления.
Обязанность отчетности возложена на акционерные общества, невзирая на декларацию
принципов «неприкосновенности частной собственности» и «охраны коммерческой тайны»,
прежде всего в интересах крупных акционеров и тех предприятий, которые вступают в те или
иные отношения с обществом.
В ФРГ и Франции требование акционерного законодательства об отчетности предъявляется к
любому крупному предприятию независимо от используемой им организационной формы.
42