Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств
Подождите немного. Документ загружается.
торговом праве ценные бумаги, удостоверяющие заем, а в нотариальной практике этим
термином обозначается нотариальный акт, удостоверяющий заем.
Германскому гражданскому уложению свойственна более высокая степень обобщения
правовых явлений вообще и в сфере регулирования обязательственных правоотношений, в
частности. Закон исходит из общего определения обязательства, данного в
§ 241 ГГУ, согласно которому «в силу обязательства кредитор может требовать от должника
предоставления. Предоставление может состоять и в воздержании».
Швейцарский обязательственный закон не дает определения обязательства, хотя все
юридические конструкции закона построены исходя из понимания обязательства, выработанного
законодательством и доктриной Германии.
В праве Англии и США до настоящего времени ни в законодательстве, ни в прецедентном
праве нет обобщенного понятия обязательства, которое носило бы нормативный характер. Это
совсем не означает, что проблема обязательственного правоотношения не возникает ни в
судебной практике, ни перед участниками гражданского и торгового оборота, однако она всегда
рассматривается в связи с договором или деликтом.
В доктрине вырабатывается общее понятие обязательства, но опять-таки применительно либо
к договорам, либо к деликтам, и оба эти обязательства противопоставляются друг другу без
выявления каких-либо общих свойств и принципов.
Право собственности и другие вещные права как институт гражданского права регулируют
имущественные отношения в их статике, в то время как для реализации своих полномочий
собственник должен вступить в обязательственные правоотношения, поскольку они опосредуют
передачу материальных ценностей от одного субъекта к другому. С усложнением и развитием
торгового оборота возрастает роль обязательственного права. Обязательство само по себе
становится имущественной ценностью. Огромные состояния сосредоточены в
обязательственных правах требования (облигациях, акциях, сертификатах и иных ценных
бумагах). Обязательственное право требования, будучи надлежаще оформленным, становится
объектом гражданских правоотношений.
В обязательственном правоотношении участвуют кредитор - лицо, имеющее право требовать
совершения обусловленных действий или воздержания от их совершения, и должник - лицо,
обязанное совершить оговоренное в обязательстве действие или воздержаться от его
совершения. Кредитор, ожидая исполнения обязательства с момента его возникновения до
обусловленного срока исполнения, предоставляет должнику кредит.
Развитие обязательственных правоотношений свидетельствует о развитии кредита в
экономике общества, поскольку, как отмечал известный французский юрист Е.Годеме,
обязательство - это кредит, рассматриваемый с юридической точки зрения, а кредит - это
обязательство, рассматриваемое с экономической точки зрения.
Вещные права, которые могут создать участники гражданского и торгового оборота, строго
ограничены по своим разновидностям законом (принцип замкнутого круга вещных прав), в то
время как обязательственные правоотношения могут быть самыми разнообразными по
содержанию, объектам, сложности и т.д. В англо-американском праве права обязательственного
характера - относительные противопоставляются вещным правам - абсолютным, к числу
которых относят помимо вещных прав также права на патенты, товарные знаки, авторские права.
С развитием и усложнением торгового оборота происходят усложнение обязательственного
права и соответствующая этому явлению модификация правового регулирования
53
обязательственных правоотношений. Появляется много специальных норм, регулирующих
отдельные виды обязательств, например договор трудового найма лежит в основе целой отрасли
- трудового права, отпочковавшейся от гражданского права. Создано сложнейшее регулирование
отношений, связанных с исполнением денежных обязательств, возросло значение обязательств
из причинения вреда и создано специальное регулирование отношений, связанных с
возмещением отдельных видов вреда (например, возникающего в результате ядерного
инцидента).
В разных правовых системах как в законодательстве, так и в доктрине разработаны
классификационные критерии, позволяющие все многообразие обязательственных
правоотношений свести к нескольким определенным видам.
Наиболее распространенной и общепризнанной в странах континентальной Европы является
их классификация в зависимости от оснований возникновения.
ФГК все обязательства делит на две группы: 1) обязательства, возникающие из договора (ст.
1101 ФГК), и 2) обязательства, возникающие без соглашений, регулированию которых посвящен
титул IV книги III кодекса и к числу которых закон относит обязательства, возникающие из
деликта, квазиделикта, квазидоговора и закона.
Очевидно, что ФГК воспринял и воспроизвел четырехчленную систему деления обязательств
в зависимости от оснований их возникновения столь характерную для римского гражданского
права, дополнив обязательствами из закона.
Оценивая установленную ФГК классификацию обязательств, необходимо отметить, что
главным по практическому значению видом обязательств являются договорные обязательства, а
договор - наиболее часто встречающееся основание возникновения обязательства.
Обязательства возникают из квазидоговора, когда между двумя лицами, не состоящими
между собой в договорных отношениях, устанавливаются правоотношения, по своему характеру
и содержанию сходные с договорными. В ст. 1371 ФГК установлено, что квазидоговорами,
порождающими обязательства, являются действия человека, совершаемые исключительно по
собственному побуждению, из которых вытекают обязательство перед третьим лицом и иногда
взаимные обязательства обеих сторон. К числу таких действий закон относит ведение чужих дел
без поручения (ст.1372- 1375 ФГК) и неосновательное обогащение (ст. 1376-1381 ФГК), включая
платеж недолжного.
Обязательства, возникающие из квазидоговора, встречаются значительно реже договорных,
но выделение их в самостоятельную правовую категорию связано с потребностями гражданского
оборота в регулировании таких отношений.
Обязательствам из деликта и квазиделикта в ФГК посвящено всего пять статей (с 1382-й по
1386-ю), что объясняется небольшим значением этого вида обязательств в хозяйственной жизни
Франции во время принятия гражданского кодекса. Неразвитость техники, незначительное число
вредоносных производств делали проблему деликтных обязательств в начале XIX века
неактуальной. Оборотной стороной научно-технического прогресса стало увеличение случаев
причинения вреда имуществу и личности человека, окружающей среде, а следовательно, и
увеличение числа деликтных обязательств. Наличие в системе оснований возникновения
обязательств из квазиделикта, то есть причинения вреда без умысла в результате небрежности
или неосторожности (ст. 1383), во французской юридической литературе расценивалось скорее
как дань древнеримской правовой традиции, нежели потребность времени даже к моменту
создания ФГК.
54
Пятый вид обязательств во французском праве - обязательства, основанием возникновения
которых является закон. К их числу относят обязательства алиментирования, обязательства,
возложенные на опекунов чужого имущества, обязательства, которые по закону ограничивают
земельную собственность, регулируют отношения соседства, и некоторые другие.
ГГУ создало более модернизированную систему классификации обязательств в зависимости
от оснований возникновения, отказавшись от громоздкой конструкции квазидоговора и
устаревшей - квазиделикта. По германскому праву обязательства возникают из закона, сделок,
деликта (§ 826-853 ГГУ), неосновательного обогащения (§ 812-822) и ведения чужих дел без
поручения (§ 677-687 ГГУ).
Признание законодательством сделок (как односторонних, так и двусторонних, т.е.
договоров) отражало потребность и тенденции развития гражданского и торгового оборота
конца XIX - начала
XX века.
Обязательства, возникающие из договоров, продолжают оставаться одним из важнейших
видов обязательств. Вместе с тем одностороннее волеизъявление, коим является односторонняя
сделка, приобрело особое практическое значение и широкое распространение. По общему
правилу, односторонняя сделка служит основанием возникновения обязательств в случаях,
прямо указанных в законе. Расценивая выдачу ценных бумаг на предъявителя как одностороннее
волеизъявление, можно сказать, что в условиях их чрезвычайно широкого распространения (в
частности, развития чекового и вексельного обращения и соответствующего специального
законодательства) обязательства, возникающие из сделок, по их значению и распространению в
торговом обороте по сравнению с началом XIX века - времени создания ФГК - становятся одним
из важнейших видов обязательств наряду с договорными обязательствами. Именно это
обстоятельство нашло отражение в ГГУ.
Более подробное регулирование получают деликтные и другие виды обязательств, то есть
германская классификация к моменту введения в действие ГГУ уже в большей степени
соответствовала реалиям жизни, нежели система оснований возникновения обязательств,
предусмотренная ФГК.
Классификация обязательств в зависимости от оснований их возникновения в праве
Швейцарии аналогична германскому праву. Швейцарский обязательственный закон (ШОЗ)
предусматривает в качестве оснований возникновения обязательств закон, сделки, деликты,
неосновательное обогащение и ведение чужих дел без поручения.
Праву Англии неизвестен системный подход в классификации обязательств. Отсутствует
законодательство, которое устанавливало бы общие принципы, включая систему оснований
возникновения обязательств. Все классификационные схемы носят сугубо доктринальный
характер. Наиболее распространенной классификацией обязательств в зависимости от оснований
их возникновения является классификация, предусматривающая следующие основания: 1)
договор; 2) деликт; 3) квазидоговор; 4) другие основания.
Аналогичный подход наблюдается и в праве США.
55
9.2. Понятие договора. Виды договоров
В абсолютном большинстве случаев участники гражданского и торгового оборота
добровольно принимают на себя обязательства, договариваясь друг с другом что-либо сделать,
передать или воздержаться от какого-либо действия.
Реальная жизнь показывает, что договор является одним из главнейших оснований
возникновения обязательств.
Под договором в праве стран континентальной Европы понимается соглашение, направленное
на установление, прекращение или изменение прав и обязанностей (ст. 1101 ФГК; § 305 ГГУ).
В праве Англии в законодательстве отсутствует легальное определение договора как правовой
категории. Все институты договорного права Англии развивались главным образом судебной
практикой. В настоящее время договором считается обещание или ряд обещаний, за нарушение
которых право устанавливает санкцию, что свидетельствует о наличии у кредитора права на иск,
то есть в основе договора лежит добровольно данное обещание принять на себя юридическую
обязанность.
В праве стран континентальной Европы законодательством и доктриной различаются
перечисленные ниже виды договоров.
А. Договоры синаллагматические и односторонние. Синаллагматическим, то есть
двусторонним, является такой договор, стороны которого взаимно обязываются друг перед
другом (ст. 1102 ФГК; гл. II ГГУ). Как указано в ст. 1103 ФГК, односторонним является такой
договор, когда одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом или перед
несколькими другими лицами без возникновения обязанности со стороны этих последних лиц. К
числу синаллагматических договоров относят договоры купли-продажи, подряда,
имущественного найма. Примером одностороннего договора может служить договор займа.
Однако по праву Швейцарии договор займа может быть оформлен как синаллагматический
договор.
Б. Договоры возмездные и безвозмездные. По возмездному договору между сторонами
происходит обмен эквивалентами ценностей, которые могут быть выражены в деньгах,
зафиксированы в правах и т.д. По безвозмездному договору сторона предоставляет другой
стороне какую-либо ценность без получения взамен эквивалента. В торговом обороте
возмездность договоров презюмируется.
В. Возмездные договоры, в свою очередь, делятся на меновые и рисковые (алеаторные).
Договор признается меновым, если в момент его заключения стороны могут оценить ту выгоду,
которую они смогут получить, если договор будет исполнен. Алеаторный договор содержит в
себе условие, делающее невозможным точное исчисление в момент заключения договора
выгоды и возможных убытков в случае исполнения договора. К таким договорам относят
договор страхования, договор купли-продажи дома на условиях пожизненного содержания
продавца, различные договоры, связанные с азартными играми и пари.
Г. Договоры консенсуальные и реальные. Консенсуальным считается договор, для
заключения которого необходимо только достижение соглашения в требуемой законом форме, в
то время как для заключения реального договора помимо достижения соглашения необходимо
передать должнику определенную вещь. К числу реальных договоров относят договоры ссуды,
ручного залога, хранения и некоторые другие.
Д. Доктриной различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с
единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения
56
одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся
исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более
или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени
подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и
социального характера.
В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров.
А. Договоры формальные и простые. Формальные договоры, являющиеся наиболее древним
видом договора по английскому праву, часто называют договором «за печатью». В средние века
такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон. Он
подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего
торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической
силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее
время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но
сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его
неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно.
В виде документа «за печатью» оформляются односторонние обязательства, сделки с
недвижимостью, другие отношения.
Простые договоры (неформальные) - это договоры, не оформленные в виде договора «за
печатью».
Б. Договоры по решению суда - это договоры, признаваемые таковыми судебной практикой,
хотя доктрина не считает договорами обязательства, возникающие в результате вступления в
законную силу решения суда по делу, в котором обязанная сторона признает в суде свою
обязанность. В ряде случаев для придания юридической силы публичного акта частному
соглашению или обещанию применяется форма договора по решению суда.
В. Договоры исполненные - это договоры, обязательства из которых исполнены хотя бы
одной стороной; договоры, подлежащие исполнению, - стороны которых еще не приступили к
исполнению своих обязательств.
Содержанием договора является совокупность обязательств совершить обусловленные
действия или воздержаться от их совершения. Поведение сторон определяется условиями
договора. В странах континентальной Европы все условия договоров делятся на существенные,
обычные и случайные.
Существенными условиями являются такие, без которых невозможно существование
договора, например в договоре имущественного найма обязательно должна быть поименована
вещь, сдаваемая внаем. Существенным положением договора признаются его условия,
соответствующие закону, регулирующему данный вид договора, а также договоренности между
сторонами либо в силу торгового обычая.
Обычными условиями являются такие, которые не могут быть квалифицированы как
существенные, однако их содержание соответствует диспозитивной норме закона. При
отсутствии такого условия в договоре спорные отношения между сторонами регулируются в
соответствии с диспозитивными нормами.
Случайные условия обычно отражают какие-то специфические особенности данного
конкретного договора. Такие условия включаются в договор сторонами для удовлетворения
какой-либо особой цели, например обязательного получения банковской гарантии.
57
9.3. Порядок заключения договора
Необходимой предпосылкой возникновения прав и обязанностей из договора является
соглашение, достигнутое сторонами, то есть договор совершается в результате взаимного
согласия сторон, совпадения их встречных волеизъявлений. Этот основополагающий принцип в
целом одинаково понимается во всех правовых системах независимо от того, существует или нет
по этому поводу прямое указание в законе. Чтобы породить правовые последствия, воля каждой
из сторон должна быть выражена вовне. В принципе юридическое значение имеет не намерение
участников, а его внешнее выражение, называемое волеизъявлением.
Соглашение может быть достигнуто разными путями, и этот процесс может реализовываться
в разных формах: путем непосредственных переговоров, обмена письмами, телеграммами,
телексами и т.п. или даже просто путем совершения каких-либо действий, которые
свидетельствуют о намерении и согласии вступить в данный договор. Такие действия называют
конклюдентными.
Решающее правовое значение в процессе совершения договора имеют две стадии: оферта, то
есть предложение вступить в договор, и акцепт - согласие на заключение договора.
Наиболее четкие правила относительно процедуры заключения договора содержатся в ГГУ (§
145-157) и ШОЗ (ст. 1-10). Некоторые специальные предписания, касающиеся заключения
торговых сделок, содержатся и в ГТУ (§ 362). В ФГК нет каких-либо норм, регулирующих
процедуру заключения договора. Соответствующие положения были выработаны французской
судебной практикой и доктриной. В англо-американском праве действуют нормы прецедентного
права. Кроме того, ряд предписаний по этому вопросу содержится в ЕТК (ст. 2-204-2-207).
Первостепенное значение имеет вопрос о том, является то или иное предложение офертой,
поскольку признание предложения офертой означает, что при согласии другой стороны, которой
была адресована оферта, оферент становится стороной договора и обязан выполнить то, что им
было обещано в оферте. Кроме того, в ряде стран квалификация предложения в качестве оферты
означает, что до истечения определенного срока оферент не имеет права отказаться от
сделанного предложения.
Все системы права при решении вопроса о квалификации предложения исходят из
фактических обстоятельств каждого конкретного случая, учитывающих взаимоотношения
сторон, существующие обычаи и т.п., но при этом все правовые системы исходят из того, что
сделанное другой стороне предложение может быть квалифицировано в качестве оферты только
при наличии двух компонентов. Во-первых, в предложении должны содержаться как минимум
существенные условия будущего договора, а содержание оферты должно быть достаточно
ясным и полным, с тем чтобы при согласии адресата мог возникнуть юридически
действительный договор. Однако необходимо иметь в виду, что тенденция современной
судебной практики и доктрины состоит в том, чтобы признавать возможность пробелов в
оферте, так как в современном обороте договоры становятся все более сложными и подчас
оказывается просто невозможно в момент предложения предусмотреть все условия, весьма
важные для будущего договора. Во-вторых, предложение должно быть сделано с намерением
заключить договор. Отсутствие такого намерения не дает возможности признать предложение в
качестве оферты, но такое предложение рассматривается как вызов оферты. Поэтому проспекты,
прейскуранты, тарифы и другие информационные материалы всеми правовыми системами, как
правило, не признаются офертой, на что прямо указано в швейцарском законе (абз. 2 ст. 7 ШОЗ).
58
Очень часто в обороте различного рода предложения (в виде объявлений, публично
вывешиваемых прейскурантов, выставленных для всеобщего обозрения товаров) обращены не к
какому-то определенному лицу, а к широкой публике. В связи с этим возникает вопрос о так
называемой публичной оферте. Он неодинаково решается в различных правовых системах.
Наиболее широкое признание публичная оферта получила во французском и швейцарском
праве, где публичной офертой признается выставление в магазине товара с указанием цены (абз.
3 ст. 7 ШОЗ). Право ФРГ, Англии и США квалифицирует выставление товара с указанием цены
как приглашение начать переговоры или вызов оферты. Офертой будет высказанное
покупателем желание приобрести товар. Наконец, во всех странах считается офертой публичное
обещание награды.
Правовые последствия, которые может породить оферта, наступают только после того, как
она дошла до адресата. Лишь затем возникает, в частности, вопрос о том, связан оферент
офертой до того, как адресат акцептовал ее, или он может в любой момент до акцепта ее
отозвать. Этот вопрос встает главным образом при заключении договора между
отсутствующими, то есть когда между предложением и получением ответа обязательно должен
пройти какой-то срок (например, при заключении договора путем переписки).
Право всех стран исходит из того, что до получения оферты адресатом оферент вправе
отказаться от своего предложения, то есть отзыв этого предложения должен дойти до адресата
раньше оферты или хотя бы одновременно с ней (абз. 1 § 130 ГГУ; абз. 1 ст. 9 ШОЗ).
Одно из основных требований, предъявляемых к акцепту, состоит в том, что он по своему
содержанию не должен отличаться от оферты. Акцепт, вносящий какие-либо дополнения или
изменения в оферту, рассматривается как новая оферта, что прямо предусмотрено § 150 ГГУ. В
законодательстве других стран хотя и не содержится предписаний такого рода, судебная
практика придерживается того же правила.
Это на первый взгляд весьма простое и достаточно определенное правило породило серьезные
трудности в связи с тем, что очень большое число контрактов в современном обороте
заключается на основе готовых формуляров (типовых договоров), договорных проформ, которые
не подлежат изменению и согласованию. Нередки случаи, когда в качестве оферты посылается
формуляр какой-либо фирмы, а в качестве акцепта акцептант посылает свою проформу. В
проформах довольно часто имеются расхождения. Попытка избежать возникающих в подобной
ситуации трудностей была предпринята создателями ЕТК США, в ст. 2-207 которого
указывается, что принятие предложения с изменениями и дополнениями считается в принципе
надлежащим акцептом.
Акцепт может быть сделан в любой форме, включая конклюдентные действия, кроме случаев,
когда особая форма акцепта была предписана в оферте. Молчание, по общему правилу, не
считается акцептом. Однако при определенных обстоятельствах молчание может
рассматриваться как акцепт, например если такая форма выражения согласия является обычной,
традиционной во взаимоотношениях между сторонами. Кроме того, иногда это может прямо
вытекать из закона (см., например, § 362 ГТУ).
Акцепт оферты, надлежаще совершенный, означает, что договор заключен. Между
присутствующими договор считается заключенным в тот момент, когда стороны пришли к
соглашению по всем существенным вопросам в требуемой законом форме. Между
отсутствующими определение момента заключения договора несколько осложняется, поскольку
оферта, акцепт, извещение об акцепте отделены друг от друга во времени. Определение момента
59
заключения договора имеет большое практическое значение, поскольку с этим моментом
связаны важные юридические последствия: 1) с момента заключения договора у сторон
возникают права и обязанности, в частности по некоторым правовым системам право
собственности у приобретателя возникает в момент заключения договора; 2) на момент
заключения договора устанавливается дееспособность лиц, его заключивших, если по этому
вопросу возникают сомнения; 3) на момент заключения договора устанавливается
законодательство, применимое к договору, если за то время, пока продолжался процесс
заключения договора, действовавший закон был изменен; 4) в зависимости от момента
заключения договора решается также вопрос о месте его заключения, что имеет особое значение
в международном торговом обороте, так как с учетом места заключения договора нередко
решается вопрос о применимом праве.
В основном в праве изучаемых стран существуют два способа определения момента
заключения договора: система получения акцепта оферентом и система отправления.
Первой системе следует право ФРГ: в соответствии с § 130 ГГУ любое волеизъявление, а
следовательно, и акцепт становятся действительными тогда, когда они дойдут до адресата.
Швейцарию тоже можно считать придерживающейся первой системы, но с одной оговоркой:
при заключении договора между отсутствующими акцепт становится действительным в момент
его получения оферентом. Однако после этого договор как бы обретает обратную силу и
начинает действовать с момента, когда акцепт был направлен (абз. 1 ст. 10 ШОЗ).
Общее право также исходит из того, что в принципе акцепт должен быть получен оферентом.
Однако как в Англии, так и в США имеется одно весьма существенное исключение для акцепта,
который делается по почте или телеграфу. В этом случае акцепт считается совершенным и,
следовательно, договор - заключенным в момент отправления акцепта. Доктрина «почтового
ящика» толкуется судами строго ограничительно, и, в частности, она не применяется при
заключении договора по телексу.
9.4. Условия действительности договора
Статья 1134 ФГК устанавливает правило, согласно которому соглашения, законно
заключенные, имеют силу закона для сторон, его заключивших. Аналогичные положения,
сформулированные с меньшей степенью категоричности, существуют и в других правовых
системах. Для того чтобы договор можно было считать законно заключенным и чтобы такой
договор породил правовые последствия, ради достижения которых стороны вступили в
правоотношения, он должен отвечать ряду условий, установленных в законодательстве. Условия
действительности договоров в законодательстве и судебной практике изучаемых стран
определены по-разному, однако существуют общие для всех стран положения, которые сводятся
к следующим правилам:
1) лица, участвующие в договоре, должны быть дееспособны и правоспособны;
2) по содержанию договор не должен противоречить нормам объективного права;
3) волеизъявление, направленное на заключение договора, должно соответствовать истинной
воле сторон;
4) договор должен быть заключен в требуемой законом форме;
5) договор в странах континентального права должен иметь законное основание, а в Англии и
США кредитором должно быть предоставлено в договоре встречное удовлетворение.
60
Отсутствие одного из перечисленных условий влечет за собой недействительность договора в
целом, а в некоторых случаях - только в части.
Рассмотрим каждое из условий действительности договора в отдельности.
1. Отсутствие дееспособности, ограниченная дееспособность физического лица могут повлечь
за собой недействительность или оспоримость договора.
Заключение договора юридическим лицом ставит проблему действительности соглашения в
случае, если в рамках данной правовой системы для данного вида юридических лиц установлен
режим специальной правоспособности. В связи с установлением для юридических лиц торгового
права (акционерных обществ и других товариществ) режима общей правоспособности вопрос о
действительности торговых сделок в судебной практике встает редко.
2. Условия договора должны быть правомерными, то есть не противоречить нормам
объективного права. Содержание договора регламентируется не только императивными
нормами гражданских кодексов, но также многочисленными предписаниями различных
отраслей права, включая нормы, направленные на охрану окружающей среды, валютного,
уголовного, административного законодательства, обычаями торгового оборота, а в рамках ЕЭС
- и нормами прямого действия, создаваемыми Сообществом.
Решение вопроса о действительности договора осложняется тем, что в законодательстве
изучаемых стран помимо определенных по содержанию норм действующего права применяются
довольно расплывчатые критерии, к которым делается отсылка в соответствующих статьях
закона. Так, ст. 6 ФГК устанавливает, что нельзя нарушать частными соглашениями публичный
порядок. Аналогичное правило содержится в ст. 1133 ФГК, согласно которой обязательство
является нeдoзвoлeнным, если оно противоречит публичному порядку. В законе отсутствует
легальное определение правовой категории «публичный порядок», а в юридической литературе
отмечается, что указанное понятие слишком неопределенно для того, чтобы применяться в
качестве юридического критерия. Это обстоятельство было учтено при подготовке ГГУ и
законодательства Швейцарии. Ни германское, ни швейцарское право не содержат отсылок к
публичному порядку как критерию, определяющему действительность договора. Необходимо
отметить, что понятие «публичный порядок» встречается в ст. 19 ШГК для определения случаев,
когда не допускаются соглашения, нарушающие законы, устанавливающие публичный или
общественный порядок. Это означает, что в праве Швейцарии критерием действительности
договора является предписание закона, а не абстрактная категория «публичного порядка».
В праве Англии и США для решения вопроса о действительности договора также
применяется критерий публичного порядка. На его основании признаются недействительными
договоры, если они нарушают свободу договаривающихся сторон, ограничивают свободу
вступления в брак, промысла и торговли, а также свободу конкуренции.
Помимо критерия публичного порядка в праве изучаемых стран для установления
действительности договора применяется также столь же трудноопределимый критерий «добрых
нравов», которым не должен противоречить договор по своему содержанию.
Хотя указанный критерий применяется уже длительное время (ведет свое начало от римского
«bona fides») до настоящего времени не решен вопрос, какие нравы являются «добрыми».
3. Условием действительности договоров во всех правовых системах является отсутствие в
соглашении пороков воли, то есть истинная воля лица, вступающего в соглашение, должна
соответствовать волеизъявлению. Практика признания договоров недействительными по этому
основанию обширна. Она базируется на предписаниях законов в странах континентальной
61
Европы, специально посвященных этому вопросу (ст. 1109 ФГК; § 119, 121, 123, 124 ГГУ; ст. 23-
31 ШОЗ). В Англии и США источником правового регулирования является судебная практика,
по отдельным вопросам приняты законы (например, в Англии закон о введении в заблуждение
1967 г.).
Наличие пороков воли делает договор оспоримым, из чего следует, что недействительным
такой договор может быть признан только по иску потерпевшей стороны. Юридическим
последствием признания договора недействительным является двусторонняя реституция с
возмещением причиненного ущерба по деликтному основанию.
Волеизъявление, направленное на заключение договора, должно быть свободным от насилия
или угрозы со стороны как контрагента по сделке, так и третьих лиц. Чтобы договор мог быть
признан недействительным, насильственные действия или угроза их совершения должны быть
направлены как против самого лица, понуждаемого к вступлению в договор, так и против его
близких и имущества.
В законодательстве и судебной практике используются различные термины для описания
рассматриваемых видов противоправного поведения: в ФГК - насилие, в ГГУ - угроза, в ШОЗ -
запугивание, а в англо-американском праве - незаконное принуждение и недолжное влияние.
Не всякое действие, описываемое приведенными выше терминами, дает основание для
признания наличия порока воли. Противоправное воздействие на волю потерпевшего должно
создавать впечатление реальной угрозы его здоровью, свободе, сохранности имущества.
Угроза и насилие рассматриваются в судебной практике в качестве основания для признания
договора недействительным относительно редко. Чаще встречаются пороки воли в виде
заблуждения и обмана.
Заблуждение имеет место тогда, когда у лица без умысла с его стороны или со стороны
других лиц возникает не соответствующее действительности представление о каких-либо фактах
и обстоятельствах. Все правовые системы исходят из презумпции знания права участниками
гражданского и торгового оборота. Поэтому незнание или неправильное представление об
объеме прав и обязанностей, порожденных тем или иным договором, в который вступает лицо,
не является основанием для признания договора недействительным. Однако заблуждение в
объеме прав, вытекающих из договора, не следует путать с заблуждением в виде договора,
который предлагается стороне для заключения. Например, лицо полагает, что вещь, переданная
ему во владение, была подарена, в то время как собственник, передавая вещь, имел в виду
заключение договора имущественного найма.
Заблуждение для признания договора недействительным должно быть существенным, то есть
неправильные представления должны возникнуть по таким условиям договора, при получении
достоверной информации о которых заблуждающаяся сторона не вступила бы в договор. К
числу таких условий судебная практика относит и заблуждение также в личности контрагента,
если с ней связано исполнение обязательства (например, личности художника).
Несущественное заблуждение не дает права на признание договора недействительным,
однако по праву Англии и США сторона, оказавшаяся в таком заблуждении, не может требовать
принудительного исполнения обязательства в натуре, а может получить только денежную
компенсацию.
Обман представляет собой умышленное введение лица в заблуждение его контрагентом по
договору относительно даже несущественных условий или особенностей договора, приведшее к
62