Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств

Подождите немного. Документ загружается.

Солодченко В.С., Котов Г.М.

Гражданское и торговое право зарубежных государств:

Учеб.пособие. СПб.: Изд.центр СПбГМТУ, 2002, 243 с.

В учебном пособии комплексно рассматриваются вопросы правового регулирования

отношений между участниками гражданского и торгового оборота в странах Западной Европы и

США. Материал базируется на сравнительном анализе гражданского и торгового

законодательств Германии, Франции, Великобритании, Швейцарии и США.

Пособие предназначено для студентов юридического и экономического профиля подготовки,

а также может представлять практический интерес для специалистов во внешнеэкономической

области.

Рецензенты: Каратаев О.Г.

Бабанцев Н.Ф.

2002

Введение

История национального гражданского и торгового права берет свое начало со времен

Древнего Рима, приблизительно с середины III века до н.э., когда в Римском государстве наряду

с национальным гражданским правом, нормы которого распространялись только на римских

граждан, стала возникать стройная система национальных правовых норм, регулирующих

отношения торговли.

Когда в средневековой Европе начала бурно развиваться торговля, общество имело ярко

выраженную сословную структуру. Поэтому наряду с общим гражданским правом, в

значительной степени унаследовавшим черты классического jus civill (цивильного права), стало

формироваться торговое право, вобравшее в себя обычаи, принятые в деятельности купцов, и

ставшее, таким образом, правом купеческого сословия. Этому в немалой степени способствовал

и тот факт, что гражданское право на данном этапе своего развития не удовлетворяло

потребностям торгово-промышленной деятельности, переживавшей период стремительного

роста.

По мере того как в обществе стирались сословные границы и торговое право стало

обслуживать отношения не только внутри замкнутого купеческого сословия, многие

выработанные им нормы и принципы были восприняты гражданским правом, которое стало

более адекватно реагировать на изменяющиеся потребности коммерческого оборота.

Фактическое слияние многих норм гражданского и торгового права привело к тому, что в

некоторых европейских странах (Нидерланды, Италия) в настоящее время отсутствует

различение гражданского и торгового права. В то же время в таких странах, как Франция и

Германия, частное право включает в себя главным образом: а) гражданское право, б) торговое

право.

Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и

предпринимателей, постепенная интеграция российской экономики в мировое хозяйство делают

крайне необходимым знание норм внутригосударственного законодательства зарубежных стран,

регулирующих как имущественные и личные неимущественные, так и коммерческие отношения.

Глава 1. ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО

И ТОРГОВОГО ПРАВА

1.1. Общая характеристика источников

гражданского и торгового права зарубежных стран

Источниками гражданского права зарубежных стран являются законы, административные

акты нормативного характера, судебная практика и обычай. Часто в юридической литературе

судебная практика рассматривается как разновидность обычая и обозначается термином

«судебный обычай». Соотношение между этими источниками неодинаково для разных стран.

В странах континентальной Европы, а также в тех государствах, которые заимствовали их

систему права, на первом месте стоит закон; гражданское право этих стран кодифицировано. И

хотя в большинстве стран гражданские кодексы изданы в XIX веке или в начале XX, они до сих

пор являются основой гражданского права названных государств. Административный акт

официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником

права. Предполагается, что суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются

правотворчеством, не подменяют собой законодателя, а вынесенное решение по конкретному

делу обязательно только для данного дела.

Иное положение сложилось в странах, применяющих систему англосаксонского права. Хотя и

там в принципе закон стоит над другими источниками права, однако судебная практика также

является источником права и зачастую в регулировании гражданских правоотношений до

настоящего времени играет большую роль по сравнению с источниками так называемого

писаного права - законами и подзаконными актами.

В Англии и США, а также в других странах, воспринявших их правовую систему, действует

принцип судебного прецедента; это означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу,

обязательно для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел.

В результате создается положение, при котором формально действующий закон фактически не

имеет силы.

Одним из источников гражданского и торгового права во всех странах является обычай.

Отсутствует единое для всех стран определение обычая как правовой нормы. Более того, в

доктрине одной и той же страны могут существовать различные определения обычая. В качестве

основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются следующие

продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие

публичному порядку.

В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими

источниками права, такими как закон, подзаконные акты или даже судебная практика, особенно

в Англии и США. Что касается места обычая в иерархии правовых норм, то во всех изучаемых

странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда

соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.

Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая

другая норма права, в доктрине и практике выделяются еще так называемые обыкновения,

играющие особенно большую роль при регулировании отношений сторон по торговой сделке.

Подобно обычаям обыкновения - это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли

торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако в отличие от обычаев

они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила

известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого

условия.

1.2. Источники гражданского и торгового права Франции

Франция - страна кодифицированного гражданского права. До настоящего времени там

действует Французский гражданский кодекс (ФГК), введенный в действие 21 марта 1804 г. До

этого во Франции не было единого гражданского права. Ко времени революции 1789 г. в

основном существовали две системы права: в южной части страны - римское право (эту область

часто называли страной писаного права), в северной части - обычное право.

Обычаи были весьма разнообразны в разных провинциях, департаментах и городах.

Французские короли издавна предпринимали попытки произвести унификацию и кодификацию

обычаев. Особенно решительные шаги в этом направлении сделал Людо-

вик XIV. При нем были изданы знаменитые ордонансы Кольбера, среди которых большой

интерес для гражданского права представлял Ордонанс о гражданском судопроизводстве, а

также Ордонанс, относящийся к сфере торгового права. Важны также труды канцлера д'Агессо,

издавшего ордонансы о дарениях, о наследовании и о субститутах. Именно эти ордонансы, а

также некоторые труды юристов, в частности Потье, легли в основу гражданского кодекса 1804

года.

Установление единого права для всей Франции было необходимым условием развития

капиталистических отношений. Поэтому попытки выработать единый гражданский кодекс

предпринимались с самого начала французской революции. С 1790 по 1800 годы было создано

несколько проектов гражданского кодекса, но ни один из них не стал законом. С 1800 года

началась разработка проекта нового кодекса, и 1 марта 1804 г. был принят Французский

гражданский кодекс, получивший также второе название - Кодекс Наполеона.

Какое значение придавал Наполеон этому кодексу, видно из того, что в одном из писем с

острова Св. Елены он писал: «Моя слава не в том, что я выиграл 40 сражений,- одно поражение

при Ватерлоо затмит в памяти потомства остальные победы. Но что не умрет никогда, что будет

жить в веках - это мой гражданский кодекс».

Этот кодекс действует и поныне, причем не только во Франции, но и во многих других

странах мира. Учитывая такую большую роль этого законодательною акта, следует прежде всего

подробнее остановиться на его содержании и хотя бы в общих чертах выяснить те основные

причины, которые вызвали столь значительное его распространение и влияние на гражданское

право почти всего мира.

Ф.Энгельс назвал Французский гражданский кодекс классическим сводом законов

буржуазного общества. Самое непосредственное влияние на кодекс оказали идеи французской

буржуазной революции. Как указывал Ф.Энгельс, «революция окончательно порвала с

традициями прошлого, уничтожила последние следы феодализма и в гражданском кодексе

мастерски приспособила к современным капиталистическим условиям старое римское право -

это почти совершенное выражение юридических отношений, соответствующих той ступени

экономического развития, которую Маркс называет товарным производством,- в такой степени

мастерски, что этот революционный французский кодекс законов еще и сейчас во всех других

странах, не исключая и Англии, служит образцом при реформах в области права

собственности»

. В то же время многие положения ФГК представляют собой шаг назад по

сравнению с завоеваниями буржуазной революции.

Французский гражданский кодекс построен по так называемой институционной системе. Он

делится на три книги, которым предшествует вводный титул, посвященный опубликованию,

действию и применению законов. Книга I («О лицах») содержит постановления, касающиеся

правового положения физических лиц, включая семейные отношения. В книге II («Об

имуществах и различных видоизменениях собственности») регламентируются право

собственности и другие вещные права. Книга III («О различных способах, которыми

приобретается наследство») содержит нормы о наследственном праве, об обязательственном

праве и некоторые другие положения, например о давности.

Центральным институтом из всех, которые регулируются кодексом, является право

собственности. Именно в этот раздел были внесены наиболее существенные, радикальные

изменения по сравнению со старым законодательством. Кодекс закрепил свободу частной

собственности, провозгласив это право священным и неприкосновенным (ст. 544) и

противопоставив таким образом буржуазные принципы собственности старым, феодальным

принципам. Среди объектов права собственности на первое место кодекс поставил

недвижимость.

Кодекс исходит из принципа формального равенства всех граждан перед законом. С этой

точки зрения его постановления были весьма прогрессивными, поскольку во многих

европейских странах еще продолжало существовать крепостное право.

Основной категорией лиц, которую защищает кодекс, являются собственники. Это в полной

мере относится не только к кодексу, но и ко всем другим законодательным актам того периода,

включая закон о судопроизводстве.

Влияние французского права и Французского гражданского кодекса сказалось и в Азии, и в

Африке. Не говоря уж о бывших колониях Франции, Бельгии, Голландии, оно отразилось на

гражданском праве таких стран, как Египет, Эфиопия. Говоря словами Энгельса: «...Кодекс

Наполеона является тем сводом законов, который лежит в основе всех новых кодификаций во

всех частях света».

Франция принадлежит к числу стран с так называемой дуалистической системой частного

права, где наряду с гражданским правом особой отраслью законодательства является торговое

право. Такое положение создалось в результате исторического развития французского права до

революции 1789 г. и сохраняется до настоящего времени.

Наряду с ФГК во Франции действует Торговый кодекс 1807 года (ФТК). В задачу торгового

кодекса с самого начала входило установление специальных правил, которые регулировали бы

взаимоотношения между торговцами.

Торговый кодекс состоит из четырех книг. Книга I «О торговле вообще» содержит правила

как об индивидуальных торговцах, так и о торговых товариществах, о биржах и посредниках, о

векселе. Книга II «О морской торговле» определяет правовое положение морских судов. Книга

III называется «О несостоятельности и банкротствах», а книга IV - «О торговой юрисдикции».

Следовательно, в торговый кодекс в отличие от гражданского были включены правила процесса.

Торговый кодекс был издан лишь как дополнение к гражданскому. Все общие положения

гражданского кодекса (о собственности, о договорах) применяются и к торговым сделкам. В

Энгельс Ф. Введение к английскому изданию «Развитие социализма от утопии к наукой / Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т 22. С. 312.

этом кодексе содержатся лишь специальные правила, применяемые в сфере торгового оборота.

При отсутствии специальных правил применяются общие правила гражданского кодекса.

Обычай признается во Франции одним из источников права. Прямые отсылки к обычаям

содержатся в ряде законодательных актов, в том числе и в гражданском кодексе (например, ст.

1135, 1159, 1160 и др.). В соответствии с доктриной и практикой считается, что отсылка может

быть не только прямой, но и подразумеваемой, в частности в тех случаях, когда в законе не

дается разъяснение употребляемых в нем понятий, например вины, вреда, то есть обычай

применяется в дополнение к закону.

Помимо этого, обычай может применяться и независимо от закона, то есть в обычае может

быть сформулировано правило, совершенно не известное закону. Такого рода обычаи

распространены главным образом в сфере торгового права в значительной мере из-за

недостатков кодексов, несоответствия их предписаний современным требованиям торгового

оборота. Большое значение такие нормы имеют для регулирования ряда отношений, связанных с

банковской деятельностью, со страхованием и пр.

Наконец, обычай может применяться и против закона. В первую очередь это касается

диспозитивных норм закона. Но доктрина и практика допускают отступление от обычаев и от

императивных норм закона. Так, торговые обычаи для торговых сделок в ряде случаев изменяют

императивные нормы гражданского кодекса (установление в силу обычая презумпции

солидарной ответственности нескольких должников, особые правила начисления процентов). Не

исключается также в принципе возможность отступления от императивных норм торгового

права. В ряде случаев широкое распространение некоторых из таких обычаев привело в

дальнейшем к формальной отмене соответствующих предписаний ФТК.

1.3. Источники гражданского и торгового права

Федеративной Республики Германии

ФРГ, так же как и Франция, является страной кодифицированного частного права, и здесь

тоже до сих пор сохраняется раздельное существование гражданского и торгового права. В

Германии действуют Германское гражданское уложение (ГГУ) 1900 года и Германское торговое

уложение (ГТУ) также 1900 года.

Германское гражданское уложение состоит из пяти книг: I - «Общая часть»; II -

«Обязательственное право»; III - «Вещное право»; IV - «Семейное право»; V - «Наследственное

право». Гражданскому уложению предшествует Вводный закон, в котором содержатся указания

о соотношении уложения с другими нормами права, о действии его во времени, а также

некоторые нормы международного частного права.

ГГУ исходит из тех же начал буржуазного права, что и Французский гражданский кодекс,-

формального равенства перед законом, свободы и неприкосновенности частной собственности,

свободы договора. Однако будучи первым крупным кодексом периода империализма, ГГУ

отразило новые веяния и потребности этой эпохи. Прежде всего в нем содержится ряд

отступлений от принципа неприкосновенности частной собственности, особенно в отношении

недвижимости: предусматривается ряд ограничений, действующих в отношении мелкой и

средней земельной собственности в интересах крупных промышленных и транспортных

предприятий (например, § 905, 906).

Как уже было сказано, одновременно с ГГУ вступило в силу Германское торговое уложение

(ГТУ), заменившее собой ранее действовавшее Общегерманское уложение 1861 г. Оно состоит

из четырех книг: I – «Торговые деятели»; II – «Торговые товарищества»; III – «Торговые

сделки»; IV – «Морское право».

ГТУ оказало влияние на торговые законодательства Японии (Торговое уложение 1899 г.),

Турции и некоторых других стран.

За время, прошедшее с момента принятия Германского гражданского и Германского

торгового уложений, было издано много новых законов, изменивших ряд положений этих актов.

Изменениям подверглись также разделы гражданского уложения, посвященные физическим

лицам и семейному праву.

Судебная практика. Формально судебная практика в Германии не является источником

права. Однако на деле роль судебной практики весьма значительна. Многие формулировки ГГУ

сами по себе дают большой простор судебному усмотрению и правотворчеству.

Обычай. В Германии обычное право признано источником права наряду с законом. Согласно

ст. 2 Вводного закона к ГГУ, «Законом в смысле гражданского уложения и настоящего закона

является всякая правовая норма».

Условием существования обычая (и одновременно средством доказательства его

существования) является применение обычая, что находит отражение в деятельности судов или в

административной практике.

В отличие от других норм права судья не обязан знать обычай, поэтому обязанность доказать

существование и содержание обычая может быть возложена на сторону, ссылающуюся на него.

По своей силе обычное право равно закону, и поэтому действующий на территории всей

страны обычай в принципе может отменить закон.

1.4. Источники гражданского права Англии

Система источников гражданского права Англии

и тех стран, которые восприняли

английскую систему, в силу особенностей исторического развития складывалась иначе, чем в

странах континентальной Европы. И в настоящее время английская правовая система отличается

большим своеобразием. Это своеобразие настолько велико, что позволило одному из наиболее

видных английских юристов (Эдуарду Дженксу) заявить, что по существу современный мир знал

всегда только две самостоятельные системы нрава: римское право и английское.

Английская правовая система получила очень широкое распространение на всем земном

шаре. Произошло это главным образом потому, что Великобритании принадлежало огромное

количество колоний и доминионов, где насаждалось и воспринималось английские право.

Постепенно Англия лишилась почти всех своих владений, но английское право осталось в

основе их правовых систем. В настоящее время английское право действует в большом числе

стран, которые когда-либо были английскими колониями или доминионами.

В чем же конкретно состоит своеобразие английского права применительно к источникам

гражданского права?

В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но

вообще так называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую

Гражданское право Англии охватывает право, применяемое в Англии и Уэльсе. В Шотландии же действует свое особое право,

которое хотя и имеет много общего с английским правом, тем не менее содержит в своей основе совершенно иные принципы, в

частности римского права.

отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, то есть с нормами права, которые

сложились исторически в практике английских судов. Основной смысл и значение

прецедентного права состоят в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является

обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. Кроме того,

апелляционный суд, за некоторыми исключениями, связан собственными решениями, а до 1966

года собственными решениями была связана и палата лордов. При этом обязательно учитывать

не все решение, а лишь ту его часть, где сформулированы принципиальные правовые

положения, на которых основано само решение.

То обстоятельство, что основные нормы английского права формировались в процессе

осуществления правосудия, послужило причиной того, что в английском праве не существует

четкого разграничения между материальным и процессуальным правом.

Прецедентное право состоит из двух частей: так называемого общего права и права

справедливости. Обе эти части сложились исторически. Наиболее старой частью является общее

право. Возникновение его относят к эпохе Вильгельма Завоевателя, а как система оно сложилось

в XIII-XIV веках в практике английских судов того времени.

Правосудие в Англии в эту эпоху вершилось в основном местными судами, которые при

разрешении конкретных споров руководствовались местными обычаями.

Общее право Англии - единое для всей страны - было создано королевскими судами, которые,

начиная с XIII века, заседали в Вестминстере.

В тех случаях, когда лицо не могло обратиться в суды общего права или когда оно считало,

что дело в таком суде было решено несправедливо, оно обращалось с просьбой к королю о его

личном вмешательстве. Вначале король сам рассматривал такие прошения, но так как число их

непрерывно росло, он стал передавать их лорду-канцлеру. Постепенно были сформулированы

три основания, при наличии которых можно было обратиться с прошением к королю: во-первых,

если общее право не давало никаких возможностей для удовлетворения соответствующего

притязания; во-вторых, если все средства, которыми располагало общее право, оказывались

недостаточными (например, согласно принципам общего права в случае неисполнения договора

потерпевший мог претендовать только на возмещение убытков, но не на исполнение в натуре);

в-третьих, если при решении дела судья не был беспристрастен. Лорд-канцлер при рассмотрении

петиции не был связан какими-либо правовыми нормами, его интересовало только существо

дела, которое он решал, руководствуясь лишь собственным усмотрением и собственными

понятиями о справедливости.

В конце XV века был создан суд лорда-канцлера, где разбирательство стало строиться на

правовой основе. Решения суда приобрели такую же силу, что и решения общих судов.

Право справедливости являлось как бы серией дополнений к общему праву. В процессе

создания таких дополнений в судах справедливости были выработаны некоторые новые

принципы и институты гражданского права, не известные общему праву. Наибольшее значение

нормы права справедливости имеют для права собственности и для договорного права.

В 1873-1875 годах в Англии была проведена судебная реформа, на основании которой суды

общего права и права справедливости были слиты в единую судебную систему. Отныне все суды

в своей деятельности должны были руководствоваться прецедентами как общего права, так и

права справедливости.

С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не

творит право, не создает новых правовых норм, а должен лишь отыскать ту или иную норму,

сформулировать и применить ее при решении конкретного дела. Может случиться, что какая-то

норма почему-либо долгое время не применялась и практически не действовала. Однако это

вовсе не означает, что она тем самым отменена и не связывает судью. Судьи связаны всеми

положениями, сформулированными когда-либо по данному поводу, независимо от того, когда

это произошло и как часто они применялись, до тех пор, пока то или иное положение не будет

прямо отменено соответствующим актом парламента. В результате создается ситуация, при

которой суды вынуждены руководствоваться нормами, созданными столетия назад.

В 1966 г. палата лордов приняла решение, согласно которому она отныне вправе отменять и

изменять собственные решения, когда сочтет это необходимым. Таким образом, правило, по

которому палата лордов строго связана своими более ранними решениями, перестало

применяться.

Если речь идет о каком-либо решении, вынесенном, например, апелляционным судом, то его

можно отбросить на том основании, что оно якобы не соответствует духу решений, выносимых

палатой лордов.

Таким образом, английские судьи имеют очень большие возможности для изменения

правового регулирования конкретных отношений. В то же время благодаря системе судебных

прецедентов в необходимых случаях им легче сохранить те или иные привилегии, легче

держаться за старые традиции. Поэтому наряду с тем, что английские судьи творят право,

видоизменяют его, английская правовая система остается очень консервативной.

С усложнением экономических отношений, развитием делового оборота появлялась все

большая потребность в систематизации и упрощении английского права. В связи с этим многие

институты гражданского права получили законодательное закрепление. Так складывалось

статутное право, объединяющее законы и подзаконные акты, среди относящихся к сфере

гражданского и торгового права наиболее значительными являются законы о продаже товаров

1893 и 1980 годов, о векселях 1882 г., о собственности 1925 г., о компаниях 1985 г. Почти все

институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных

актов был принят в связи с вступлением Англии в Общий рынок, что потребовало внесения

весьма существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти

изменения коснулись статутного и прецедентного права.

С момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество (1 января 1973 г.) к

числу источников гражданского и торгового права Великобритании относится и право

Сообщества. На основании закона о ЕЭС 1972 г. во внутреннее право Великобритании были

инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов,

издаваемых органами Сообщества, которые являются нормами прямого действия, или

непосредственно действующим правом внутри государств-членов

В иерархии источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди

прецедентного права. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом

парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, включая палату лордов, не в состоянии

изменить букву закона. Но тем не менее прецедентное право в сфере гражданско-правовых

отношений еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль

закона.

Обычай. Значение обычая как нормы права в Англии имеет ряд специфических

особенностей. В этом смысле следует говорить лишь о местных обычаях, то есть нормах права,

В противоположность Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь

ратификации, в Англии кроме ратификации необходимо издание специального закона.

применяемых только в определенной местности. Это объясняется тем, что обычаи общие,

применяемые на территории всей страны, в связи с историческими особенностями английского

права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или

права справедливости. Для того чтобы местный обычай мог быть применен судом в качестве

правовой нормы, он должен и существовать, и действовать непрерывно с незапамятных времен,

его содержание должно быть определенным и разумным. Значение таких обычаев в

современных условиях весьма невелико. Гораздо более существенную роль играет так

называемый торговый обычай. Однако под этим термином понимается не обычай как источник

права, а скорее торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как

подразумеваемые условия договора. Речь идет об общеизвестных правилах поведения в

определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части

заключенного контракта, если только такое правило не было исключено в прямой или

подразумеваемой форме.

1.5. Источники гражданского права США

Система права, сложившаяся в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и

послужила основой гражданского и торгового права США. Заимствование выразилось не только

в одинаковом содержании и понимании правовых норм и институтов, но, что особенно

существенно, был воспринят самый метод правового регулирования - метод судебного

прецедента, который до настоящего времени сохраняет особенно большое значение именно в

сфере гражданского и торгового права.

Естественно, что право США не осталось неизменным и существует сейчас далеко не в том

виде, в котором оно было заимствовано из Англии в XVII веке.

Но основные принципы и методы регулирования в обеих системах остаются одинаковыми.

Главные правовые институты и категории Англии и США настолько близки, что принято

говорить о единой англо-американской или англосаксонской системе права. С формальной же

точки зрения это совершенно различные системы, с разными в формальном смысле

источниками.

В результате применения и толкования положений английского права в США постепенно

создавалось свое прецедентное право. Английское правило прецедента действует и в США,

однако Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям.

Более четкое правило существует в отношении связанности нижестоящих судов решениями

вышестоящих. Хотя формально нижестоящие суды не могут отвергнуть решение вышестоящих

судов, они используют многочисленные противоречивые решения вышестоящих судов, что

приводит к практически не ограниченному судейскому усмотрению.

Еще большие, чем в Англии, сложности, связанные с прецедентным правом, возникли в связи

с федеральным устройством США.

Заимствованное общее право развивалось в судах США - как в федеральных, так и в судах

отдельных штатов. В связи с этим возник вопрос, является ли общее право правом федерации

или существует общее право каждого отдельного штата. В 1938 г. Верховный суд США дал на

него совершенно однозначный ответ: общее право - это право отдельного штата, федерального

общего права не существует. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию независимо

один от другого, и поэтому решениям, принятым в судах одного штата, не обязаны следовать

суды других штатов.