MBA Start. Основы безопасности бизнеса
Подождите немного. Документ загружается.
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
71 / 128
компании, что позволяет им после восстановления платежеспособности общества
принимать любые управленческие решения по отношению к активам компании.
Противодействие банкротству
Существуют способы противодействия инициированию банкротства предприятия:
· не допускать возникновения у предприятия просроченной кредиторской
задолженности;
· осуществлять мониторинг кредиторов предприятия, обращая особое
внимание на сделки с задолженностью компании;
· если имеются косвенные свидетельства о начале процесса по
инициированию процедуры банкротства, необходимо любой ценой
попытаться погасить возникшую задолженность;
· до возбуждения процедуры банкротства начать процесс вывода активов,
используя многоходовые схемы, связанные с созданием дочерних
компаний, с последующей продажей их акций физическим лицам,
подконтрольным менеджменту основного общества, однако юридически с
ним не связанным;
· попытаться убедить соответствующие государственные органы в том, что
подобное банкротство невыгодно экономике соответствующего субъекта
федерации, а возможно и определенной отрасли промышленности.
Мировая практика слияний и поглощений
Таким образом, становится, очевидно, что практика корпоративных конфликтов
выработала широкий спектр различных приемов перехвата управления.
Некоторые из этих приемов идут на пользу и самому инициатору поглощения, и
поглощаемому предприятию, и региону, в котором оно расположено. В то же
время использование нечестных методов ведения корпоративной борьбы
вкупе с сиюминутными целями приносит пользу лишь отдельным
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
72 / 128
атакующим компаниям, существенно дестабилизируя социальную обстановку в
отдельном регионе.
В зарубежной практике принято выделять три основных инструмента,
используемых в борьбе за корпоративный контроль:
· тендерное предложение;
· скупка акций на фондовом рынке;
· борьба за доверенности.
Скупка крупных пакетов акций на фондовом рынке без каких-либо публичных
объявлений, адресованных всем акционерам поглощаемой компании, является
альтернативой тендерному предложению. В целях сокрытия истинных целей
поглотитель, как правило, не занимается непосредственно скупкой акций, но
использует для этого аффилированные фирмы. Те же функции могут выполнять и
профессиональные участники рынка ценных бумаг, в частности брокерские
компании, которые приобретают акции целевой фирмы под гарантии их
дальнейшего выкупа рейдером (так называемая «парковка акций»).
Наконец, борьба за доверенности подразумевает аккумулирование
потенциальным поглотителем не самих акций, но, скорее, прав, которыми они
наделяют акционера (и в частности — прав голоса на собрании акционеров).
Аккумулирование голосов осуществляется через получение доверенностей от
существующих акционеров, уполномочивающих поглотителя представлять их
интересы на собраниях акционеров с правом голоса по всем рассматривающимся
вопросам.
В зарубежной практике «враждебных» поглощений принято выделять две
основные формы борьбы за представительство:
- борьба за места в Совете директоров;
Введение своих кандидатов в Совет директоров позволяет приобретателю
установить контроль над деятельностью целевой фирмы.
- борьба за утверждение на собрании акционеров предложений
управляющих.
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
73 / 128
В частности, управляющие могут выносить на утверждение собрания акционеров
предложения о приобретении либо, наоборот, выступить с инициативой принятия
поправок к уставу, нацеленных на защиту от «враждебного» поглощения.
Особенности слияний и поглощений в России
Российская практика проведения операций поглощения показывает, что методы и
приемы борьбы за контроль, используемые в российских условиях, в корне
отличаются от зарубежного опыта. Можно выделить несколько характерных
особенностей проведения «враждебных» поглощений в российских условиях: в
процессе «враждебных» поглощений практически не используются такие широко
применяемые в зарубежной практике инструменты, как тендерное предложение и
борьба за доверенности.
Достижение контроля над предприятием в подавляющем большинстве случаев
осуществляется с помощью скупки акций на открытом рынке, в том числе у членов
трудового коллектива, с задействованием аффилированных структур
приобретателя; активное использование так называемого «административного
ресурса» с целью оказать давление на противоборствующую сторону (различного
рода целевые проверки контролирующих органов, в том числе налоговой
инспекции, правоохранительных органов и т. п.). Кроме того, с целью
«объективного» освещения происходящей борьбы за контроль привлекаются
СМИ, единственной задачей которых является создание негативного образа
противоборствующей стороны путем публикации различного рода
компрометирующей информации; в процессе борьбы за контроль систематически
нарушаются права акционеров. В частности, распространенной является практика
проведения дополнительных эмиссий, единственная цель которых состоит в
размывании доли прочих акционеров и аккумулировании контрольного пакета в
руках заинтересованной группы.
С развитием в России рыночных отношений перед отечественными
предпринимателями встала проблема расширения своего бизнеса. В различные
временные периоды данная задача решалась по-разному: если в начале 90-х
необходимые активы, как правило, приобретались в процессе приватизации
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
74 / 128
государственного имущества, то сейчас предпочтение отдается более сложным
способам и приемам.
Для малого и среднего предпринимательства эта проблема особенно остра. Во-
первых, при "поглощениях", как правило, страдают т.н. миноритарные акционеры ,
т.е. держатели мелких пакетов акций, представители малого бизнеса. Во-вторых,
многие малые предприятия стараются не "бросаться в глаза" - не расширяют
производство, не приобретают новое оборудование, технологии из-за боязни
стать привлекательными для "поглотителей".
Есть недружественный захват, идущий с использованием пробелов в
законодательстве, и есть недобросовестный (враждебный) захват с участием
коррумпированных представителей власти.
Александр Макарычев, директор департамента экономической безопасности
Торгово-промышленной палаты РФ, в интервью, данном газете Коммерсант в
2004 году отмечал, что по оценкам экспертов, в 2002 году в России было
совершено 1870 поглощений, из них 76% - враждебными методами,
включавшими скупку акций с использованием шантажа, угроз или подкупа,
противоправного использования доступа к реестру акционеров. В Москве
ежегодно поглощалось около 300 предприятий.
По данным исследования PricewaterhouseCoopers «Рынок слияний и поглощений
в России в 2007 году», стоимость зарегистрированных сделок составила
примерно 179 млрд. долларов США. Количество сделок по сравнению с
предыдущим годом фактически сократилось на 22% — с 1210 до 941. Тем не
менее, по оценкам, в 2007 году общая стоимость всех сделок выросла на 61%,
средняя стоимость отдельной сделки также возросла, но уже на 107% — с 92
млн. до 190 млн. долларов США.
Затратив $500 тыс. на юридические услуги и подкуп должностных лиц, судей,
судебных приставов, можно получить объект стоимостью $5 млн. В среднем
затраты на враждебное поглощение равны годовой выручке поглощаемого, что в
десятки раз ниже его реальной стоимости.
По мнению начальника Управления Правительства Москвы по экономической
безопасности Александра Корсака, интерес к столичным предприятиям
обусловлен их высокой ликвидностью и, прежде всего, земельными площадями
под ними. Данный процесс активно начался с 1997 г. с поглощения торговых
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
75 / 128
центров, универмагов. На тот период активно использовался механизм
банкротства, но перепрофилирования еще не происходило; в ряде случаев
приходил более эффективный собственник. Начиная с 2000 г. процесс захвата
перекинулся на промышленные предприятия. Установлено порядка ста фирм и
финансовых структур, осуществляющих новый вид бизнеса - скупку акций.
Недружественным захватам, как правило, предшествуют проверки ГНИ и силовых
структур - собирается информация, идет серьезная проработка "объекта".
В России заметно активизировался процесс враждебного поглощения
предприятий, в том числе крупных и выполняющих государственный оборонный
заказ, с целью овладения их имуществом. Происходит это в основном из-за
неподготовленности руководителей предприятия, а также из-за ошибок в
проведении приватизации, которыми и пользуются враждебные организации.
Большинство российских компаний были образованы в процессе акционирования
и приватизации. Приватизация ряда компаний происходила путем их выделения
из определенных государственных структур и их возмездной передачи в состав
частных структур.
В отличие от США, где происходят, прежде всего, слияния или поглощения
крупных фирм, в России, как и в других странах Европы, преимущественно идет
поглощение мелких и средних компаний, небольших акционерных обществ
смежных отраслей.
В сложившейся ситуации необходимо принимать меры по предупреждению и
эффективному противодействию таким поглощениям и «корпоративному
шантажу». Защита от недружественного приобретения имеет особую
актуальность для многих промышленных предприятий.
Вот некоторые из основных признаков подготовки и начала недружественного
поглощения:
1. Получение конвертов с пустыми листами руководителем предприятия.
2. Руководителям и сотрудникам предлагают продать свои акции.
3. Государственные органы или акционеры требуют предоставить
документы о приватизации, крупных сделках, или получено требование о
проведении внеочередного Общего собрания акционеров.
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
76 / 128
4. Руководители давно не получали выписки из ЕГРП (Единого
Государственного Реестра Прав), ЕГРЮЛ (Единого Государственного
Реестра Юридических Лиц).
В этом случае без квалифицированной помощи не обойтись.
Методы и виды защиты от недружественного поглощения
Тип защиты Описание
Защита до предложения
Разделенный совет
Совет делится на три равные группы.
Каждый год избирается только одна
группа. Поэтому захватчик не может
получить контроль над мишенью сразу
же после получения большинства
голосов.
Супербольшинство
Высокий процент акций, необходимый
для одобрения слияния (обычно 80%)
Справедливая цена
Ограничивает слияния акционеров,
владеющих более чем определенной
долей акций в обращении, если не
платится справедливая цена.
«Ядовитая пилюля»
Для существующих акционеров
выпускаются права, которые в случае
покупки значительной доли акций
захватчиком могут быть использованы
для приобретения обыкновенных акций
компании по низкой цене (обычно по
половине рыночной цены). В случае
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
77 / 128
слияния права могут быть
использованы для приобретения акций
покупающей компании.
Рекапитализация высшего класса
Распространение обыкновенных акций
нового класса с более высокими
правами голоса. Позволяет
менеджерам компании-цели получить
большинство голосов без владения
большей доли акций.
Защита после предложения
Защита Пэкмена Контрнападение на акции захватчика
Тяжба
Возбуждается судебное
разбирательство против захватчика за
нарушение антитрестовского закона или
закона о ценных бумагах
Реструктуризация активов
Покупка активов, которые не
понравятся захватчику или которые
создадут антитрестовские проблемы.
Реструктуризация пассивов
Выпуск акций для дружественной
третьей стороны или увеличение числа
акционеров. Выкуп акций с премией у
существующих акционеров.
12 способов избежать недружественного поглощения
Существует более десятка проверенных методов сохранить контроль над
компанией.
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
78 / 128
1. Защита реестра акционеров от несанкционированного доступа. Человек со
стороны не знает, у кого находятся акции. Без доступа к реестру произвести
скупку акций за короткий срок крайне сложно. Поэтому, по мнению специалистов,
опасно держать реестр у мелких реестродержателей.
Компании необходимо организовать настоящий, а не номинальный отдел ценных
бумаг. "Невозможно сразу купить весь пакет, всегда это делается постепенно.
Если обычно с акциями компании происходит 1 - 2 сделки в неделю и вдруг в
реестре происходит в день 5 - 10 сделок, значит, кто-то начал покупать акции".
Отдел ценных бумаг должен анализировать происходящие изменения.
2. Внесение изменений в уставные документы с целью защиты компании от
поглощения. Лучше с самого начала написать защищающий от поглощения
устав, потому что для внесения изменений в уставные документы, по нашему
законодательству, требуется 75% плюс 1 акция при голосовании на собраниях
акционеров.
3. "Золотые парашюты" - это высокоэффективный метод защиты
администрации предприятия. Суть в том, что с руководством компании
заключаются трудовые договоры, в которых оговариваются значительные
компенсации в случае их увольнения.
Этот метод применила кондитерская фабрика "Красный Октябрь", защищаясь
в 1995 г. от поглощения МЕНАТЕПом. "В случае поглощения руководству,
сотрудницам-матерям, нашим пенсионерам и другим сотрудникам должны
были выплатить значительные компенсации. Из-за этого для МЕНАТЕПа
сумма приобретения нашей компании возрастала где-то в три раза.
4. Консолидация разобщенного пакета. Защищающаяся сторона скупает акции
у мелких физических лиц, ее пакет возрастает, и у агрессора остается меньше
возможностей собрать большой пакет. Если у компании нет денег для подобной
скупки, то можно заняться поиском партнера для слияния - "белого рыцаря",
который отпугнет агрессора.
5. Перекачивание капиталов. Наиболее значительные активы компании или
предприятия переводятся в дочерние структуры. Потом эти дочерние компании
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
79 / 128
отделяются от материнской, и агрессор покупает пустышку. При необходимости
эти активы потом возвращаются в компанию. Но это метод должен выполняться
очень аккуратно - сделка должна быть «чистой», иначе судебных разбирательств
не избежать.
6. Включение агрессора в финансово-технологическую цепочку. Этот метод
подходит в том случае, если агрессора на самом деле интересует не контроль над
предприятием, а участие в производственной цепочке. Не имея возможности
найти общий язык с менеджером или собственниками предприятия, он пытается
купить это предприятие.
Пример. Крупная торговая компания была заинтересована в одном из
производств крупного холдинга. Но менеджмент холдинга не хотел с ней
сотрудничать на предложенных условиях. Тогда агрессор скупил около 30%
акций предприятия. После чего в ходе переговоров выяснилось, что агрессора
интересует не вся компания, а лишь два цеха предприятия. Конфликтующие
стороны решили произвести взаимовыгодный обмен. Холдинг отдавал
торговой компании два необходимых ей цеха, а за это получал 30% совершенно
ненужных агрессору акций. В результате и агрессор, и защищающаяся сторона
пришли к лучшим условиям, нежели были до начала агрессии. Холдинг получил
контроль над 70% акций, а торговая компания стала распоряжаться
необходимым ей производством.
7. PR-защита. Формирование имиджа компании как важной для страны или
региона может помочь при противостоянии поглощению. Если компанию
поглощают, но власти решат ее поддержать, то шансы агрессора существенно
уменьшаются. Можно также организовать информационную войну против
агрессора.
8. "Ядовитые пилюли". Суть в том, что при поглощении защищающейся
стороной проводится дополнительная эмиссия акций с закрытым размещением.
Правда, этот метод не всегда возможен. Необходимо иметь либо
соответствующие уставные документы, либо получить 75% голосов на собрании
акционеров.
Основы безопасности бизнеса
Рабочая тетра Рабочая тетрадь дь
Учебник
80 / 128
9. "Репелленты от акул". Компания заключает договоры с секретными
приложениями, которые вступают в силу в том случае, если кто-либо получает
контроль над ней. В этих приложениях содержатся условия, которые резко
ухудшают финансово-экономическое состояние предприятия. И агрессор, когда
ему становится об этом известно, начинает задумываться, стоит ли ему покупать
компанию, если в придачу к ней он получит множество долгов и штрафов.
10. "Парашюты". Это сознательное навешивание долгов на предприятия. Никто
не хочет покупать компанию, у которой много долгов. Ведь по ним придется
платить.
11. Частичная ликвидация. В случае если агрессора интересует не вся
компания, а какая-то группа оборудования, система продаж, то такой актив можно
вывести за пределы предприятия, выделить его в отдельную компанию, а потом
вообще отделить от материнской компании. Если такого актива у предприятия
нет, то интерес у агрессора сразу падает.
12. Один из весьма распространенных в России методов поглощения компании -
это скупка долгов. В этом случае нужно попробовать договориться с
кредиторами. Многие кредиторы сразу хотят получить от агрессора реальные
деньги вместо рассроченного долга, который плохо выплачивается. Но они
нередко не понимают своих стратегических проигрышей. Можно им их показать.
Особенности защиты от враждебных поглощений
Все эти методы, естественно, - не панацея. Лучше не полагаться на один лишь
способ, а сразу делать все, что возможно. И все эти методы нужно применять
очень осторожно. Вывод капиталов, разнообразные "парашюты" и внесение
изменений в устав могут быть бесполезными, если они противоречат
законодательству.
Существует несколько наиболее распространенных юридических ошибок,
совершаемых российскими компаниями в области корпоративных финансов:
незаконные, не согласованные с уставом дополнительные эмиссии акций;
отсутствие регистрации дополнительной эмиссии в ФКЦБ; не подтвержденные