Лаптев В.А Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, товарищества
Подождите немного. Документ загружается.
71
Устав центральной компании финансово-промышленной группы должен определять предмет
и цели ее деятельности и соответствовать условиям договора о создании финансово-
промышленной группы. Орган, осуществивший регистрацию центральной компании финансово-
промышленной группы, информирует полномочный государственный орган обо всех изменениях,
внесенных в ее устав.
Центральная компания финансово-промышленной группы в случаях, установленных
Законом о ФПГ и другими законодательными актами Российской Федерации, на основе договора о
создании финансово-промышленной группы:
- выступает от имени участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и
деятельностью ФПГ;
- ведет сводные (консолидированные) учет, отчетность и баланс ФПГ;
- готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ;
- выполняет в интересах участников ФПГ отдельные банковские операции в соответствии с
российским законодательством о банках и банковской деятельности.
Иные виды деятельности центральной компании финансово-промышленной группы по
ведению дел финансово-промышленной группы устанавливаются ее уставом, договором о
создании финансово-промышленной группы.
Существует ряд документов, связанных с правовым положением и деятельностью
центральной компании ФПГ. Так, письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 3 января 1996 г. N
С1-7/ОЗ-6 "О некоторых положениях Федерального закона "О финансово-промышленных группах"
содержит положение о том, что центральная компания является юридическим лицом и выступает
"от имени участников финансово-промышленной группы в отношениях, связанных с созданием и
деятельностью финансово-промышленной группы" в случаях, установленных Законом о ФПГ,
другими законодательными актами Российской Федерации и договором о создании финансово-
промышленной группы. Этим суд подчеркивает, что существует деятельность определенного
хозяйственного образования - предпринимательского объединениям (ФПГ), а также что
центральная компания является условным исполнительным органом финансово-промышленной
группы (подобно исполнительным органам в хозяйственных обществах).
Кроме того, Высший Арбитражный Суд РФ в данном акте обращает внимание на
ответственность участников ФПГ по обязательствам центральной компании, возникшим в
результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, причем эта
ответственность является солидарной (ст. 14 Закона о ФПГ). По общему правилу солидарная
ответственность применяется, если она установлена договором (о создании финансово-
промышленной группы) или законом.
Интересным является то, что Законом о ФПГ была предусмотрена возможность ликвидации
финансово-промышленной группы в следующих случаях:
- вступление в законную силу решения суда о признании недействительным договора о
создании финансово-промышленной группы;
- нарушение законодательства Российской Федерации при создании финансово-
промышленной группы, установленное вступившим в законную силу решением суда (ст. 19 Закона
о ФПГ).
Таким образом, возникновение и прекращение правоспособности финансово-промышленной
группы тесно связаны с этапами ее создания: договором о создании ФПГ, регистрацией
центральной компании и т.д.
Несмотря на то что участником арбитражного процесса в силу Арбитражного
процессуального кодекса РФ предпринимательское объединение в целом выступать не может,
практика показывает следующее. Так, в Определении ФАС Уральского округа от 4 июня 2003 г. N
Ф09-679/03-ГК зафиксировано следующее: "Федеральный арбитражный суд Уральского округа
...рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Финансово-промышленной группы
"Объединенная горно-металлургическая компания"...". Далее по тексту определения постоянно
упоминается Финансово-промышленная группа "Объединенная горно-металлургическая
компания". Суть дела заключается в следующем.
ФПГ "ОГМК" просила признать неправомерными действия конкурсного управляющего АООТ
"Ревдинский метизно-металлургический завод" в связи с отказом последнего удовлетворить во
внеочередном порядке вексельные обязательства, возникшие в ходе внешнего управления, в
размере 7962500 руб. Безусловно, в качестве участника процесса выступала центральная
компания финансово-промышленной группы (обозначенная судом как ФПГ "Объединенная горно-
металлургическая компания), однако, исходя из содержания дела, можно предположить, что
последствия принятого судом решения могли повлиять на деятельность всего
предпринимательского объединения, соответственно, стороной процесса можно было бы признать
предпринимательское объединение в целом.
72
На примере Межгосударственной финансово-промышленной группы "БелРусАвто" <1>
можно проследить процесс реализации правоспособности данного предпринимательского
объединения. В составе "БелРусАвто" от Российской Федерации: ОАО "Автодизель", ОАО
"Тутаевский моторный завод", ОАО "Ярославский завод топливной аппаратуры", ОАО
"Ярославский завод дизельной аппаратуры", ОАО "Автомобильный завод "Урал", ОАО "КАМАЗ",
АМО "ЗиЛ", ГНЦ РФ ФГУП "НАМИ", Акционерный коммерческий банк развития и
предпринимательства "РостраБанк"; от Республики Беларусь: РУП "МАЗ", РУП "Минский завод
колесных тягачей", УП "БелАЗ", РУП "Минский моторный завод", РУП "Могилевский
автомобильный завод имени С.М. Кирова", ОАО "Борисовский завод автотракторного
электрооборудования", ПРУП "Авторемонт", ОАО "Белпромстройбанк".
--------------------------------
<1> См.: http://www.belrusavto.ru/.
Центральной компанией - исполнительным органом ФПГ выступает ЗАО "Центральная
компания Межгосударственной финансово-промышленной группы "БелРусАвто". Основными
задачами финансово-промышленной группы на первом этапе (до 2006 г.) являлись:
завершение разработки автомобильной техники и ее компонентов, проведение технического
перевооружения и модернизации производства для перехода на выпуск продукции, отвечающей
требованиям по экологии Евро-3;
создание и организация производства новых комплектующих изделий и материалов в
смежных отраслях;
оптимизация производственных мощностей в целях обеспечения потребности рынка в
современной автомобильной технике и повышения эффективности производства;
создание конструкций автомобильной техники и ее агрегатов, отвечающих требованиям
Евро-4.
На втором этапе (до 2008 г.):
организация производства разработанных на первом этапе современных видов
автомобильной техники, силовых агрегатов, компонентов и материалов, отвечающих
международным требованиям по экологии, экономичности, безопасности и ресурсу;
внедрение прогрессивных энергосберегающих и экологически чистых технологий,
международных систем качества продукции;
расширение российско-белорусской производственной кооперации в автомобилестроении и
смежных отраслях.
Для реализации поставленных задач ЗАО "Центральная компания Межгосударственной
финансово-промышленной группы "БелРусАвто" заключает от имени всей ФПГ соответствующие
соглашение с третьими лицами.
Финансово-промышленная группа "Интеррос" <1> объединяет в себе активы в различных
экономических сферах: металлургии и горнодобыче (ГМК "Норильский никель"), золотодобыче
(компания "Полюс Золото"), энергомашиностроении (концерн "Силовые машины"), финансовом
секторе (Росбанк, страховая компания "Согласие"), сельском хозяйстве и пищевой
промышленности (группа "Агрос"), медиасфере (холдинг "Проф-Медиа"), сфере недвижимости и
туризма (компании "Открытые инвестиции" и "Роза Хутор").
--------------------------------
<1> См.: http://www.interros.ru/.
Во главе группы компаний стоит АО "Интеррос", определяющее основные направления
деятельности и руководящее всеми участниками данного предпринимательского объединения.
В соответствии с Соглашением между Правительством РФ и Правительством Республики
Беларусь "О создании Межгосударственной финансово-промышленной группы "Межгосметиз"
(Орел, 23 июля 1998 г.) была образована ФПГ "Межгосметиз" в целях восстановления и развития
сотрудничества между предприятиями - производителями специальных видов металлопродукции
(катанки, металлокорда и бортовой проволоки для шинной промышленности) России и Республики
Беларусь, повышения их конкурентоспособности на мировом рынке. В состав данной группы
вошли от Российской Федерации: ОАО "Орловский сталепрокатный завод" (г. Орел), ОАО "Завод
имени Медведева" (г. Орел), ЗАО "Технобелмет" (г. Орел); от Республики Беларусь: Белорусский
металлургический завод (г. Жлобин), Исследовательский центр металлургии Национальной
академии наук Республики Беларусь (г. Жлобин), Акционерный банк "Белвнешэкономбанк" (г.
Минск).
2.2. Холдинг
Рассматривая правоспособность холдинга, следует вспомнить позицию В.С. Мартемьянова,
который раскрывал ее через холдинговую компанию как основное руководящее звено
73
предпринимательского объединения, у которого "хозяйственная компетенция состоит не только в
ведении собственной хозяйственной деятельности по выпуску товаров, выполнению работ и
оказанию услуг, но и в руководстве деятельностью других предприятий посредством приобретения
их акций" <1>.
--------------------------------
<1> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Общие положения: Курс лекций. В 2 т. М., 1994.
Том 1. С. 111.
В связи с этим предлагается рассмотреть структуры холдинга, встречающиеся на практике.
Организационная структура управления холдингом.
Исходя из буквального толкования определения холдинга (держатель), можно понять его
структуру. Существуют холдинги с весьма интересными структурами, связанные с "хорошей
эрудицией" предпринимателя. Схематично это можно изобразить следующим образом:
Простые структуры холдингов
┌───────────┐ ┌───────────┐ ┌───────────┐
│ N 1 │ │ N 2 │ │ N 3 │
│ холдинг │ │ холдинг │ │ холдинг │
└───────────┘ └───────────┘ └───────────┘
┌───────────┐ ┌───────────┐ ┌───────────┐
│холдинговая│ │холдинговая│ │холдинговая│
│ компания │ │ компания │ │ компания │
└───────────┘ └───────────┘ └───────────┘
/\ /\ /\
│ │ │
\/ \/ \/
┌───────────────┐ ┌──────────┐ ┌──────────────┐
│только дочерние│ │дочерние и│ │дочерние, за- │
│ компании │ │зависимые │ │висимые и иные│
└───────────────┘ │компании │ │экономически │
└──────────┘ │связанные ор- │
│ганизации │
└──────────────┘
Комментируя содержание представленных возможных простых структур холдингов, можно
отметить, что в реальной практике распространение получили все указанные типы структур
холдингов. Редко встречаются лишь холдинги, в составе которых холдинговая компания и
зависимые общества, и все же теоретически можно предположить возможность организации
холдинга в данном виде, так как холдинговая компания участвует в капитале зависимых и в
определенной степени управляя ими.
В качестве примера первого варианта структуры холдинга служит холдинг "Главстройпром" с
25,5% закрепленных за федеральной собственностью акций ОАО "Главстройпром" со своими
дочерними организациями.
Примером второй структуры служит итальянский энергетический холдинг Ente Nationale
Idrocarburi (ENI), образованный в 1953 г. В 2000 г. ENI приобрела 33,34% акций португальской
энергетической группы Galp, затем активы британских нефтедобывающих компаний British-Borneo
и Lasmo <1>.
--------------------------------
<1> См.: Нефть России. 2001. N 8. С. 46.
Ко второму типу относится также холдинг "ЛУКОЙЛ". В него входит ОАО "ЛУКОЙЛ" (головная
компания) и его дочерние общества: ОАО "ЛУКОЙЛ-Ухтанефтепереработка", ООО "ПЕТРОТЕЛ-
ЛУКОЙЛ", ООО "ЛУКОЙЛ-Волгограднефтепереработка", ООО "ЛУКОЙЛ-Пермнефтеоргсинтез",
Институт нефтепереработки и нефтохимии "ЛУКОЙЛ Нефтохим Бургас" <1> и другие. Следует
заметить, что указанные холдинги образуют в себе и сложные структуры.
--------------------------------
<1> См.: Нефть России. 2001. N 8. С. 53.
Третий вариант структурной формы холдинга имеет холдинг "Черкизовский
агропромышленный комплекс" (АПК), в составе которого находятся ОАО "Черкизовский
мясоперерабатывающий завод" - головное предприятие; дочерние и зависимые:
74
1) производственные предприятия: ТОО "Черкизово-Кашира", ОАО "Бирюлевский
мясоперерабатывающий завод";
2) сырьевые предприятия: АО "Растовцы", ЗАО "Кузнецовский комбинат", регионы России;
3) распространители: ООО "Черкизово-Урал" (г. Челябинск), ООО "Невский" (г. Санкт-
Петербург), торговый дом "Балашиха";
4) региональные производственные предприятия: ОАО "Новгородский мясной двор", ОАО
"Черкизово-Валдай" и другие.
Под иными организациями подразумеваются организации, которые так или иначе связаны с
головной компанией, но не являются ни дочерними, ни зависимыми. На них не стоит делать
акцент, однако они иногда примыкают к структуре холдинга.
Использование сложной структуры холдинга при его создании имеет достаточно большое
преимущество перед созданием простых структур. Такая сложная структура позволяет субъектам
предпринимательской деятельности одновременно определять содержание решений и (или)
участвовать в уставном капитале другого субъекта и быть в зависимости от другого, а также
совместно осуществлять предпринимательскую деятельность на рынке.
Сложные структуры холдингов
Схема 1. Холдинг
┌─────────────────────────────┐
│ Холдинговая компания "А" │
└─────────────────────────────┘
/\ /\ /\
│ │ │
\/ \/ \/
┌───────────────────────────┐ ┌───────────┐ ┌────────────────┐
│Дочерние организации, одна │ │ Зависимые │ │Иные организации│
│из которых является холдин-│ │организации│ └────────────────┘
│говой компанией "Б" по от- │ └───────────┘
│ношению к иным организациям│
└───────────────────────────┘
Схема 2. Холдинг
┌────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────┐
│Холдинговая компания "А" │ │Холдинговая компания "Б" │
│по отношению к компании "Б",│\/-----\/│по отношению к компании "А",│
│в составе которой дочерние │ │в составе которой дочерние │
│общества │ │общества │
└────────────────────────────┘ └────────────────────────────┘
Схема 3. Холдинг
┌────────────────────────┐
│Холдинговая компания "А"│
│по отношению к дочернему│
│ обществу "Б" │
└────────────────────────┘
/\ /\
│ │
\/ \/
┌──────────────────────────┐ ┌──────────────────────────┐
│"В" - холдинговая компания│ │"Б" - холдинговая компания│
│по отношению к дочернему │\/---------\/│по отношению к дочернему │
│ обществу "А" │ │ обществу "В" │
└──────────────────────────┘ └──────────────────────────┘
По схеме 1 - вертикальной структуре - представлена Тюменская нефтяная компания,
владеющая контрольным пакетом акций НК "СИДАНКО", образованной Постановлением
Правительства РФ от 5 мая 1994 г. N 452 "Об учреждении акционерного общества открытого типа
"Сибирско-Дальневосточная нефтяная компания" <1>. А в НК "СИДАНКО", в свою очередь, входят
75
дочерние компании: ОАО "Черногорнефть", ОАО "Удмуртнефть" и др. В вертикальных структурах
бывает по 3 - 4 и более звеньев.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1994. N 3. Ст. 253.
Кроме того, примером из практики по первой схеме выступают холдинги "КОНВЕРСБАНК
Финансовая группа" <1>, "Sibir" <2>, "Аэрофлот" <3>, "Амтел-Фредештайн" <4> и т.д.
--------------------------------
<1> http://www.conversbank.com/structure/
<2> http://www.sibirenergy.com/about_sibir/structure/
<3> http://www.skrin.ru/issuers/aflt/all_data
<4> http://www.amtel-vredestein.ru/
Организационная (корпоративная) структура
Холдинга "КОНВЕРСБАНК Финансовая группа"
┌─────────────────────┐ ┌───────────────────────┐
│Владимир Антонов ├─┬───────┤"Рениессанс Инвестментс│
│(совладелец холдинга)│ │ │ Менеджмент" │
└─────────────────────┘ │ │(совладелец холдинга) │
│ └───────────────────────┘
┌──────────┴───────┐
│ЗАО "КОНВЕРСБАНК" │
└──────┬───────────┘
│ ┌──────────────┐
├──\/│ "Гран Банк" │
│ └──────────────┘
│ ┌──────────────┐
├──\/│ "Инвестбанк" │
│ └──────────────┘
│ ┌──────────────┐
├──\/│АКБ "ЕНИСЕЙ" │
│ └──────────────┘ ┌─────────────────────┐
│ ┌──────────────────┐ │Конверсбанк Лимитед",│
└──\/│АО "Банк "СНОРАС",├──\/│ Англия │
│ Литовская │ └─────────────────────┘
│ Республика ├──\/┌──────────────────────┐
└──────────────────┘ │АО "Латвиас Крайбанк",│
│Латвийская Республика │
└──────────────────────┘
Организационная (корпоративная) структура
нефтяного холдинга "Sibir Energy"
┌─────────────────────────────┐
│ Сибир Энерджи (компания с │
│ограниченной ответственностью│
└────────────┬────────────────┘
┌────────────────────┼────────┬───────────┬──────┐
│ │ │ │ │
\/ \/ │ │ │
┌───────────┐ ┌─────────────────┐ │ │ │
│Эвихон 100%│ │Московская нефте-│ │ │ │
└──┬────────┘ │газовая компания │ │ │ │
│ └┬────────────────┘ \/ │ │
\/ │ ┌───────────────┐ │ │
┌─────────────┐ │ │ОАО "НК "МАГМА"│ │ │
│СПД (Салым │ │ └───────────────┘ │ │
│Петролеум │ │ ┌─────────────────────┐ │ │
│Девелопмент):│ ├──\/│ОАО "Московский │ │ │
│50% - Эвихон;│ │ │нефтеперерабатывающий│ │ │
│50% - SHELL │ │ │завод" (38,1%) │ │ │
└─────────────┘ │ └─────────────────────┘ │ │
│ ┌─────────────────────┐ │ │
76
├──\/│ОАО "Моснефтепродукт"│\/─┘ \/
│ │ (38%) │ ┌───────────┐
│ └─────────────────────┘ │Заправочный│
│ ┌─────────────────────┐ │комплекс ВР│
└──\/│"Московская топливная│ │ (25%) │
│компания" (100%) │ └───────────┘
└─────────────────────┘
Организационная (корпоративная) структура
авиационного холдинга "АЭРОФЛОТ"
Холдинговая компания ОАО "Аэрофлот" имеет следующие дочерние и зависимые общества:
- ОАО "АЭРОФЛОТ-ДОН" - 100%;
- ООО "Авиа-лизинг" - 100%;
- "АЛЬТ РАЙСЕБЮРО А/С" - 100%;
- ООО "Аэрофлот Рига" - 100%;
- ЗАО "Аэрофлот-Карго" - 100%;
- ЗАО "Шеротель" - 100%;
- ОАО Страховая компания "Москва" - 100%;
- фирма с ограниченной ответственностью "Трис Травел" (Tris Travel SRL) - 100%;
- ЗАО "АЭРОФЛОТ - Плюс" - 100%;
- ОАО "Терминал" - 55%;
- ЗАО "Аэромар" - 51%;
- ЗАО "Аэрофлот-Норд" - 51%;
- ООО "Аэропорт Москва" - 50%;
- ЗАО "ДЕЙТ" (Delta Aeroflot Travel Enterprise Inc - D.A.T.E.) - 50%;
- ООО "Транснаутик Аэро ГмбХ" фирма (Transnautic Aero GMBH) - 49%;
- ООО "АМ - ТЕРМИНАЛ" - 49%;
- ЗАО "АэроМАШ - Авиационная безопасность" - 45%;
- ЗАО "Аэроферст" - 33,33%;
- ЗАО "Топливо - заправочный комплекс Шереметьево" - 31%;
- ООО "АЭРОИМП" - 25%;
- ООО "ЕМС-Гарантпост" ("Express Mail Service-Garantpost)" - 16%.
Организационная (корпоративная) структура
Холдинга "Амтел-Фредештайн"
┌───────────────────────┐
│"Амтел-Фредештайн" Н.В.│
│ Нидерланды │
└─────────┬─────────────┘
┌──────────────────┼──────────────────────────┐
│ │ │
\/ \/ \/
┌──────────────┐ ┌───────────────────────┐ ┌──────────────────────┐
│ОАО "АВ-ТО" │ │ОАО "Амтел-Фредештайн" │ │Vredestein Bander B.V.│
│Москва, Россия│ │ Москва, Россия │ │ Энсхеде, Нидерланды │
└──────────────┘ └──────────┬────────────┘ └──────────────────────┘
┌────────────────────┼──────────────────────────┐
\/ \/ \/
┌────────────────────┐ ┌─────────────────┐ ┌─────────────────────┐
│ОАО "Амтел-Поволжье"│ │ОАО "Московский │ │ ОАО "Амтел- │
│ Киров, Россия │ │шинный завод │ │ Черноземье" │
└────────────────────┘ │Москва, Россия │ │ Воронеж, Россия │
└─────────────────┘ └─────────────────────┘
По схеме 2 можно создать горизонтальную структуру холдинга, в котором дочерние
компании наделены правом осуществления взаимного контроля за деятельностью друг друга и
правом определять решения, принимаемые друг другом. Данная схема используется в основном
для баланса полномочий между организациями, учредители которых договорились об
установлении холдинговых отношении (отношений экономической зависимости) между
принадлежащими им организациями.
77
Создание горизонтального холдинга с участием предприятий, созданных в процессе
приватизации, запрещено (п. 2.5 Временного положения о холдинговых компаниях).
Приватизированным дочерним предприятиям также запрещается передавать активы холдинговой
компании в залог или траст.
По схеме 3 образуются в основном холдинги в банковской, страховой, инвестиционной и
иных видах деятельности, где необходимо взаимно (корреспондентно) участвовать в капиталах
различных организаций или заключать договор, в силу чего появляется влияние на деятельность
друг друга. Это эффективно для паритетного хозяйствования на рынке банковских, страховых,
инвестиционных и иных видов услуг. Таким образом, участники холдинга сдерживают друг друга от
нежелательных действий, способных нарушить интересы других участников холдинга.
Организационная (корпоративная) структура
Нефтяного холдинга "ТНК-ВР":
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ "ТНК Индастриал Холдингс Лимитед" │
└──────────────────────────────────────────────┬────────────────────┘
┌─────────────────────┐ \/
│Предприятия по сбыту:│ ┌─────────────────┐
│- Петрол Комплекс │ │ТНК-ВР Интернэшнл│
│Эквипмент Кампани │ │Лимитед │
│75% - 1 акция │ └───────┬─────────┘
└─────────────────────┘ │
┌─────────┬────────────────┬────────────────────┤
\/ \/ \/ \/
┌───────────┐ ┌──────────────┐ ┌──────────────┐ ┌──────────────┐
│Разведка: │ │СП с "Газпром-│ │Предприятие по│ │ТНК-ВР Холдинг│
│- РУСИА │ │нефть" 50% │ │переработке: │ │95% │
│Петролеум │ │- НКГ "Слав- │ │Лисичанский │ │ │
│63% │ │нефть" 99% │ │НПЗ 68% │ │ │
└───────────┘ └──────────────┘ └──────────────┘ └───────┬──────┘
┌─────────────────────────┬───────────────────────│
\/ \/ \/
┌──────────────────────┐ ┌───────────────────┐ ┌──────────────────────┐
│Предприятия по добыче:│ │Предприятия по │ │Предприятия по сбыту: │
│Самотлорнефтегаз 100% │ │переработке: │ │Курскоблнефтепродукт │
│ТНК-Нижневартовск 100%│ │Рязанская НПК 100% │ │100% │
│Оренбургнефть 97% │ │Саратовский НПЗ 85%│ │ТНК-Столица 100% │
│ТНК-Нягань 100% │ │Нижневартовское НПО│ │Запсибнефтепродукт │
│Нижневартовское нефте-│ │100% │ │100% │
│газодобывающее пред- │ │Красноленинский НПЗ│ │Карелиянефтепродукт │
│приятие 100% │ │100% │ │100% │
│Варьеганнефтегаз 94% │ │Рязанский завод │ │Рязаньнефтепродукт 98%│
│Тюменнефтегаз 100% │ │нефтехимпродуктов │ │Калуганефтепродукт 97%│
│Корпорация Югранефть │ │61% │ │Туланефтепродукт 91% │
│80% │ │ │ │Уральская нефтяная │
│Новосибирскнефтегаз │ │ │ │компания 51% │
│100% │ │ │ │ТНК смазочные матери- │
│Роспан Интернэшнл 100%│ │ │ │алы 100% │
│Оренбурггеология 98% │ │ │ │Ростовнефтепродукт 85%│
│ТНК-Уват 100% │ │ │ │Саратовнефтепродукт │
│Ваньеганнефть 100% │ │ │ │93% │
└──────────────────────┘ └───────────────────┘ │ТНК-Юг 50% │
└──────────────────────┘
В 2003 г. в результате слияния нефтяных и газовых активов компании ВР в России и
нефтегазовых активов "Alfa Access Renova" (AAR) данным способом был образован холдинг "ТНК-
ВР" <1>, входящий в десятку крупнейших нефтяных холдингов в мире по объемам добычи нефти.
ВР и AAR владеют компанией ТНК-ВР на паритетной основе. Акционерам ТНК-ВР также
принадлежит 50% акций компании "Славнефть".
--------------------------------
<1> http://www.tnk-bp.ru/company/
78
Организационная (корпоративная) структура холдинга
"Базовый элемент" <1>:
--------------------------------
<1> http://www.basel.ru/
┌────────────────────┐
│Холдинговая компания│
│ Базовый элемент │
└─────────┬──────────┘
┌────────┬─────────┬───────────┼───────┬──────────┬───────────┐
\/ \/ \/ \/ \/ \/ \/
┌─────────┐┌───────┐┌────────┐┌─────────┐┌────────┐┌──────────┐┌──────────┐
│Энерге- ││Авиаци-││Машино- ││Ресурсный││Финансо-││Строитель-││Сектор ин-│
│тический ││онный ││строи- ││(Element ││вый ││ных услуг ││фраструк- │
│(En+Group││сектор ││тельный ││Resourced││(Basic ││и произ- ││турного │
│ Ltd) ││ ││(ОАО ││ Ltd) ││Element ││водства ││строитель-│
│ ││ ││"Русские││ ││Finance ││материа- ││ства и де-│
│ ││ ││машины")││ ││Ltd) ││лов ││велопмента│
└────┬────┘└───┬───┘└───┬────┘└────┬────┘└───┬────┘└────┬─────┘└────┬─────┘
\/ \/ \/ \/ \/ \/ \/
┌────────┐┌────────┐┌────────┐┌────────────┐┌────────┐┌────────┐┌─────────┐
│РУСАЛ, ││Между- ││Группа ││Союзметалл- ││Ингос- ││Глав- ││Альтиус │
│ЕвроСиб-││народный││ГАЗ, ││ресурс, ЛПК ││страх, ││строй, ││Девелоп- │
│Энерго, ││аэропорт││Авиакор-││Континен- ││Банк ││БазэлЦе-││ментс, │
│Объеди- ││Красно- ││авиаци- ││таль менедж-││СОЮЗ, ││мент ││Аремэкс │
│ненная ││дар, ││онный ││мент, Жаны ││Элемент ││ ││ │
│нефтяная││Между- ││завод, ││Жылдыз Голд ││Лизинг, ││ ││ │
│группа, ││народный││Абакан- ││Лимитед, ││НПФ "СО-││ ││ │
│CEAC ││аэропорт││вагонмаш││Batu Mining ││ЦИУМ", ││ ││ │
│Holdings││Сочи, ││ ││ ││УК "Ино-││ ││ │
│ ││Аэропорт││ ││ ││страх ││ ││ │
│ ││Анапа, ││ ││ ││Инвести-││ ││ │
│ ││Аэропорт││ ││ ││ции" ││ ││ │
│ ││Геленд- ││ ││ ││ ││ ││ │
│ ││жик, ││ ││ ││ ││ ││ │
│ ││Авиали- ││ ││ ││ ││ ││ │
│ ││нии Ку- ││ ││ ││ ││ ││ │
│ ││бани ││ ││ ││ ││ ││ │
└────────┘└────────┘└────────┘└────────────┘└────────┘└────────┘└─────────┘
На официальном сайте ТНК-ВР была размещена следующая информация: "ААР внесла в
новый холдинг свои пакеты акций в компаниях TNK International, ОНАКО, СИДАНКО и Славнефть,
доли в РУСИА Петролеум (владелец лицензии на разработку Ковыктинского газоконденсатного
месторождения и Верхнечонского месторождения нефти и газа), газодобывающем предприятии
"Роспан Интернешнл" в Западной Сибири (разработка Ново-Уренгойского и Восточно-Уренгойского
месторождений). Вкладом ВР стала компания СИДАНКО, доля в РУСИА Петролеум и пакет акций
московской сети автозаправочных станций. В январе 2004 г. ВР и ААР заключили договор о
включении 50-процентной доли ВР в компании "Славнефть" в ТНК-ВР. Этой компанией,
осуществляющей свою деятельность в России и Белоруссии, совместно владеют ААР и Сибнефть.
В качестве дополнения к передаваемым активам ВР внесла денежные средства и последующие
выплаты собственными акциями" <1>.
--------------------------------
<1> http://www.tnk-bp.ru/company/history/
Следует сделать оговорку, что в настоящее время упомянутые холдинги постоянно
видоизменяются, что продиктовано экономическими моделями организации и управления
бизнесом.
Выбор той или иной структуры холдинга зависит от ряда факторов, таких как правовой
режим имущества, на основе которого были участники холдинга до его создания, степень участия
в уставных капиталах, вид занимаемой деятельности, территориальное расположение и иные
факторы.
79
Так или иначе мы делаем вывод о том, что холдинг может образовываться лишь при
наличии материнской и дочерних организаций. На практике прослеживается тенденция вхождения
во многие холдинги зависимых компаний, долями которых владеет холдинговая компания.
Правовое положение дочерних обществ закреплено в Гражданском кодексе РФ (ст. 105), а
также в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 6), Федеральном законе "Об
обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 6) и т.д.
Согласно положениям данных Законов дочерней компанией признается общество, если
другое - основное хозяйственное общество (товарищество) - в силу преобладающего участия в его
уставном капитале, либо в соответствии с заключенными между ними договором, либо иным
образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
В ранее существовавшем Положении об акционерных обществах, утвержденном
Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 "Об утверждении
Положения об акционерных обществах" <1>, дочерними обществами признавались такие, в
которых другому (основному) обществу принадлежало 50% акций + 1 акция, т.е. контрольный
пакет акций. В дальнейшем в связи с установлением возможности иметь в акционерных
обществах привилегированные акции, не дающие права голоса, в пределах 25%, контрольный
пакет акций уже составлял не 50% акций + 1, а 38% голосующих акций.
--------------------------------
<1> СП РСФСР. 1991. N 6. Ст. 92. Документ утратил силу.
В Гражданском кодексе РФ установлен новый подход к определению понятий дочерней
компании: за основу взято право основного общества определять решения дочернего.
Общество признается зависимой компанией, если другое (преобладающее, участвующее)
общество имеет более 20% голосующих акций или 20% уставного капитала общества с
ограниченной ответственностью зависимого общества. Следует обратить внимание на то, что
нередко зависимые и дочерние общества совпадают по правовому статусу, например, в случае
если основное общество приобретает возможность определять решения зависимых обществ.
Говоря о дочерних компаниях, необходимо вспомнить аффилированных лиц. Согласно
Закону РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической
деятельности на товарных рынках" <1> (ст. 4) под аффилированными лицами понимаются
физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и
(или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Таковыми являются
лица:
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.
принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов,
приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного
юридического лица;
юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более
чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие
уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
если юридическое лицо является участников ФПГ, к его аффилированным лицам также
относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных
исполнительных органов участников ФПГ, а также лица, осуществляющие полномочия
единоличных исполнительных органов участников ФПГ, и другие.
Таким образом, дочерние, зависимые и холдинговые компании являются аффилированными
по отношению друг к другу.
В новом Законе о защите конкуренции категория "аффилированные лица" не упоминается.
Возможно, это связано с желанием законодателя избавиться от двусмысленных толкований
данного термина и четким закреплением таких категорий, как "группа лиц" - экономически
взаимосвязанные лица, а также "хозяйствующий субъект".
В письме Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом от 17
октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-
промышленных групп и холдинговых компаний" <1> разъясняется, что холдинговая компания не
может быть участником ФПГ в случаях, когда:
--------------------------------
<1> Панорама приватизации. 1995. N 2.
1) в структуре ее капитала материальные активы составляют менее 50%;
2) доля государственной собственности в ее уставном капитале превышает 25%.
80
Установление первого случая ограничения участия в ФПГ, возможно, объясняется
сущностью ФПГ, заключавшейся в повышении эффективности производства,
конкурентоспособности, расширении рынков сбыта товаров (ст. 2 Закона о ФПГ). Законодатель
посчитал, что данная цель не может быть достигнута при участии в ФПГ холдинговой компании с
преимущественно финансовыми активами. Цель установления второго ограничения неясна.
Вероятно, Государственный комитет РФ по управлению государственным имуществом решил
отграничить возможность для получения государством преобладающего участия на рынке
реализации товаров и услуг, т.е. развить частный сектор экономики.
Согласно п. 5 ст. 3 ранее действовавшего Закона о ФПГ в структуру ФПГ могут входить
дочерние хозяйственные общества и предприятия, но только вместе со своим основным
обществом (унитарным предприятием-учредителем). Законодатель, разрабатывая указанный
Закон, исходил из того, что в то время холдинги и ФПГ создавались в основном на базе
государственных предприятий и принадлежащих им заводов и фабрик, которые впоследствии
преобразовывались в дочерние компании. И только при условии вхождения в ФПГ холдинговой
компании это разрешалось и дочерним обществам. В настоящее время в отношении организаций
с частным капиталом такое ограничение не применяется.
Рассмотрению холдинга с позиции существующей практики, как ни странно, поможет проект
Закона о холдингах.
Согласно проекту Закона о холдингах договор о создании холдинга должен определять
наименование холдинга, цель его создания и основные виды его деятельности, реквизиты
головной компании, порядок осуществления головной компанией функций управления холдингом,
обязательства участников холдинга по объединению их активов в целях обеспечения его
деятельности, срок действия договора, условия вхождения и выхода из холдинга, порядок
ликвидации холдинга, иные положения, установленные данным проектом.
Именно договор о создании является ключевым документом, определяющим порядок
осуществления головной (холдинговой) компанией функций по управлению холдингом.
Остается вопрос: как быть с именем субъекта, заключающего хозяйственные договоры?
Ответ прост. Практика показывает, что можно использовать два варианта: во-первых, указывается
наименование головной компании, которая действует от лица всего холдинга; во-вторых, может
быть указано название холдинга в целом.
Примером второго варианта является АПК "Черкизовский" во главе с ОАО "Черкизовский
мясоперерабатывающий завод" - материнской компанией, которая при заключении договоров
использует в качестве наименования стороны договора - АПК "Черкизовский", что не будет
квалифицироваться как нарушение положений действующего российского законодательства.
Иногда в название холдинговой компании включают слово "холдинг" для усиления
принадлежности материнской компании к определенному холдинговому объединению - ОАО
"Холдинговая компания "Гидроэнергоспецстрой-Холдинг" и т.д.
Управление холдингом является основным элементом структуры холдинга. Под
управлением понимается осуществление головной компанией действий по управлению
собственностью, контрольными пакетами акций (долей), инвестиционной и производственно-
хозяйственной деятельностью юридических лиц, входящих в холдинг, а также иных действий,
предусмотренных законодательством.
Такое руководство осуществляется холдинговой компанией посредством использования
своего участия в уставном капитале и (или) в силу договора между головной (материнской) и
дочерней компаниями. Холдинговая компания определяет содержание решений, принимаемых
органами управления дочерних компаний. Нельзя путать контрольные права холдинговой
компании с ее управленческими функциями, поскольку контроль - это система наблюдения и
проверки процесса функционирования объекта с целью устранения отклонений от заданных
параметров <1>, а управленческие функции - это как раз и есть определение параметров
материнской компанией, в рамках которых дочерние компании осуществляют хозяйствование. И
все же доктрина хозяйственного права под понятием контроля за деятельностью предприятия
зачастую подразумевает управление им.
--------------------------------
<1> См.: Козлов Ю.М., Попов Л.Л. Административное право. М., 1999. С. 433.
В практике делового оборота выделяются две экономические формы (модели)
взаимодействия между основными и дочерними обществами:
1) дочернее общество самостоятельно осуществляет хозяйственную деятельность и
автономно принимает решения. Головная же компания не влияет на решения и деятельность
дочерней компании и по итогам хозяйственной деятельности применяет методы поощрения к
дочерней компании (в такой форме представлен финансовый холдинг);