Лаптев В.А Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, товарищества

Подождите немного. Документ загружается.

<2> Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ // СЗ

РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 1 (с послед. изм.).

Государственная регистрация по отношению к субъекту предпринимательского права

представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти,

осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании,

реорганизации, ликвидации, иных сведений о субъекте предпринимательского права.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об

уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем

государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических

лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <1> и Указом Президента РФ от 9 марта 2004

г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" <2>

государственную регистрацию организаций, индивидуальных предпринимателей и крестьянских

(фермерских) хозяйств, а также ведение реестра осуществляет Федеральная налоговая служба

РФ, к которой после преобразования перешли от Министерства РФ по налогам и сборам функции

по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности. Функции

Министерства РФ по налогам и сборам по ведению разъяснительной работы по законодательству

Российской Федерации о налогах и сборах перешли Министерству финансов РФ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 20. Ст. 1872.

<2> Российская газета. 2004. 12 марта.

Согласно Федеральному закону от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ "О приведении законодательных

актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц"

<1> органом регистрации торгово-промышленных палат, общественных объединений (в том числе

политических партий и профсоюзов) и религиозных организаций и ведения ведомственного

реестра выступает Министерство юстиции РФ и его территориальные органы.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093.

Финансово-промышленные группы.

До недавнего времени, а именно до признания утратившим силу Закона о ФПГ <1> все

финансово-промышленные группы подлежали государственной регистрации и считались

созданными с момента такой регистрации. В данном случае регистрация носила конститутивный

(правообразующий) характер.

--------------------------------

<1> См. См. § 2 главы 1.

В отношении регистрирующего органа финансово-промышленной группы пп. 19 п. 5

Положения о Министерстве промышленности, науки и технологий РФ <1> (утвержденного

Постановлением Правительства РФ от 26 октября 2000 г. N 812) было установлено, что

министерство осуществляет разработку совместно с другими федеральными органами

исполнительной власти и реализацию мер по государственному регулированию создания,

деятельности и ликвидации финансово-промышленных групп, ведет в установленном порядке

государственный реестр финансово-промышленных групп. Однако после принятия Указа

Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 Министерство промышленности, науки и технологий РФ

упразднено. Функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере

деятельности переданы образованным Министерству образования и науки РФ и Министерству

промышленности и энергетики РФ, функции по контролю и надзору в сфере науки - Федеральной

службе по надзору в сфере образования и науки, правоприменительные функции, функции по

оказанию государственных услуг и по управлению имуществом в сфере науки - Федеральному

агентству по науке. Таким образом, в настоящее время уполномоченным органом по

государственной регистрации ФПГ выступает Министерство промышленности и энергетики РФ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2000. N 45. Ст. 4473. Документ утратил силу.

Рассматривая вопрос о государственной регистрации хозяйствующих субъектов, следует

заметить, что регистрация не осуществляется одним уполномоченным федеральным

государственным органом и с помощью единой процедуры. Однако существует мнение о

целесообразности объединения таких функций в компетенции одного органа.

Холдинги и простое товарищество.

К сожалению, регистрации холдингов и объединений по договору простого товарищества в

привычном понимании процедуры регистрации (холдинг считается созданным с момента

государственной регистрации) не существует.

Действующие два вида государственной регистрации соответствуют двум видам

государственного контроля: 1) до начала осуществления предпринимательской деятельности

(предварительный контроль), например, при создании финансово-промышленной группы; 2) при

начале осуществления предпринимательской деятельности (последующий контроль), например,

постановка на учет в налоговом органе обособленного структурного объединения после его

образования, - позволяют предположить, что уведомительная регистрация необходима холдингам

и объединениям, основанным на договоре простого товарищества. В связи с этим предлагается

законодательно ввести уведомительную (заявительную) регистрацию таких объединений. К тому

же применительно к некоторым объединениям такая регистрация уже существует (например,

объединениям по договору простого товарищества - страховым пулам и т.д.).

Так, письмом Федеральной службы России по надзору за страховой деятельностью от 31

марта 1995 г. N 08-11р/22 "О деятельности страховых пулов" <1> была утверждена процедура

уведомительной регистрации страховых пулов. Было установлено, что "страховщики - участники

страхового пула уведомляют Росстрахнадзор о намерении осуществлять деятельность по

страхованию на основе соглашения о создании и деятельности страхового пула". К уведомлению о

создании страхового пула прилагаются:

--------------------------------

<1> Экономика и жизнь. 1995. N 14. Документ утратил силу.

1) сведения о составе участников пула;

2) соглашение (договор) о страховом пуле или проект соглашения о создании пула,

устанавливающие цели деятельности страхового пула, организационную структуру страхового

пула, права и обязанности участников, максимальный размер обязательств пула по

индивидуальному риску, порядок взаиморасчетов со страхователями, а также участников пула

между собой по страховым премиям и страховым выплатам, порядок заключения и исполнения

договоров страхования, заключенных от имени участников пула, гарантии по безусловному

обеспечению страховых выплат, порядок формирования страховых резервов и размещения

соответствующих активов;

3) балансы страховщиков - участников пула на последнюю отчетную дату перед вступлением

в страховой пул;

4) сведения о финансовых результатах деятельности за последний отчетный период;

5) другие документы, имеющие значение для деятельности страхового пула.

При изменении условий соглашения о страховом пуле, касающихся состава участников,

условий деятельности пула, требуется в десятидневный срок уведомить о таких изменениях в

Росстрахнадзор.

Приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 23 августа 2001 г. N БГ-3-09/303 "Об

извещении налогового органа участником договора простого товарищества (договора о

совместной деятельности) об исполнении обязанностей по исчислению и уплате всей суммы

акциза, исчисленной по операциям, осуществляемым в рамках договора простого товарищества

(договора о совместной деятельности)" <1> установлена уведомительная регистрация простого

товарищества в налоговых органах, т.е., по сути, предпринимательского объединения.

--------------------------------

<1> Российская газета. 2001. 3 окт.

Этим же Приказом утверждены формы извещения налогового органа хозяйствующим

субъектом - участником договора простого товарищества об исполнении обязанностей по

исчислению и уплате всей суммы акциза, исчисленной по операциям, осуществляемым в рамках

договора простого товарищества. Извещения направляются по месту нахождения участников

объединения по договору простого товарищества не позднее дня осуществления первой

операции, признаваемой объектом налогообложения в соответствии с гл. 22 Налогового кодекса

РФ. Одновременно с извещением направляются копии:

1) свидетельства о постановке на учет в налоговом органе каждого участника договора

простого товарищества;

2) договора простого товарищества;

3) доверенности, удостоверяющей полномочия участника договора простого товарищества

по исполнению обязанности по исчислению и уплате всей суммы акциза, если указанные

полномочия не удостоверены договором простого товарищества.

Снятие с учета в налоговом органе объединения, основанного на договоре простого

товарищества, происходит аналогично регистрации на основании уведомления участника

договора простого товарищества. Также налоговые органы в трехдневный срок с момента

поступления указанного уведомления обязаны уведомить об этом факте налоговые органы по

месту нахождения других участников договора простого товарищества.

Можно провести аналогию данной уведомительной регистрации объединений по договору

простого товарищества в России с регистрацией физического лица, обладающего статусом

коммерсанта, во Франции. Так, согласно ст. 7 Коммерческого кодекса Франции данное лицо

(коммерсант) обязано в течение 15 дней со дня начала своей предпринимательской деятельности

заявить ходатайство о регистрации в канцелярии суда по месту своего нахождения. Следует

обратить внимание на то, что коммерсант как субъект права уже существует и обладает

предпринимательской правосубъектностью, и только после этого он уведомляет компетентные

органы о свой регистрации в качестве предпринимателя. Наличие регистрации не имеет

конститутивного значения, а является одним из способов доказательства торговой

правосубъектности.

Видится, что российскому законодателю следует разработать типовую форму обязательного

уведомления об образовании таких предпринимательских объединений, как холдинги и

объединения по договору простого товарищества, содержащую следующую информацию:

1) наименование и место нахождения ее участников;

2) срок объединения;

3) отрасли, где предполагается вести деятельность;

4) балансы участников объединения на последнюю отчетную дату перед его образованием;

5) сведения о финансовых результатах деятельности участников объединения за последний

отчетный период;

6) другие документы, имеющие значение для деятельности объединения.

Ведение реестра таких объединений должно происходить в зависимости от вида

экономической деятельности, осуществляемой объединением.

Введение обязательной регистрации для объединений по договору простого товарищества и

холдингов поможет как государству, так и их участникам в случае возникновения тех или иных

проблем в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Практика показывает,

что после заключения договоров простого товарищества заключается ряд последовательных

сделок, а спустя некоторое время при отсутствии совместной бухгалтерии (в результате

ненадлежащего ее ведения или просто отсутствия таковой) все сделки переоформляются задним

числом на договоры займа, купли-продажи и т.д. Такое неисполнение требований

законодательства невозможно проконтролировать, а следовательно, не позволяет осуществлять

налоговое регулирование консолидированной группы налогоплательщиков (например, при

осуществлении контроля цены сделок между взаимозависимыми лицами и т.д.). Также это может

нарушить права участников объединения при отстаивании своих прав в судебном порядке.

Безусловно, с позиции предпринимателей (собственников бизнеса) это невыгодно, так как

сразу показывается аффилированность участников объединения. Но с позиции государства это

полезно для эффективного осуществления его внутренних функций (фискальных,

антимонопольных, валютного регулирования и т.д.).

О регистрации холдинговой компании (основной организации холдинга) упоминается лишь

во Временном положении о холдинговых компаниях. Выделяются следующие стадии создания

холдинговых компаний:

1) принятие решения о создании холдинговой компании;

2) внесение предложения о создании холдинговой компании в Министерство имущественных

отношений РФ;

3) создание Министерством имущественных отношений РФ комиссии по приватизации (куда

входят представители Федеральной антимонопольной службы России, финансовые органы,

представители работодателей и трудовых коллективов предприятий/подразделений) для

рассмотрения заявки;

4) получение органами Министерства имущественных отношений РФ согласия Федеральной

антимонопольной службы России, а также трудовых коллективов на создание холдинговой

компании;

5) принятие решения Министерством имущественных отношений РФ о создании холдинга;

6) разработка комиссией по приватизации учредительных документов и плана приватизации

холдинговой компании;

7) утверждение Министерством имущественных отношений РФ разработанных комиссией по

приватизации учредительных документов и плана приватизации;

8) направление утвержденных документов на регистрацию в установленном порядке (п. 4.14

Временного положения о холдинговых компаниях).

Последняя стадия создания холдинговой компании, по сути, и есть создание холдинга.

О данном особом порядке создания субъекта предпринимательской деятельности

(холдинговой компании), например, в предусмотренном Временным положением о холдинговых

компаниях, говорила вводная часть Положения о порядке государственной регистрации субъектов

предпринимательской деятельности <1> (утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.

N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предпринимателей на территории

Российской Федерации" в ред. Указа Президента РФ от 29 августа 2001 г. N 1088), а именно, что

данное Положение не распространяется на регистрацию коммерческих организаций, особый

порядок государственной регистрации которых определен законодательством РФ, а также

предприятий, создаваемых в процессе приватизации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1994. N 11. Ст. 1194 (с послед. изм.). Документ утратил силу.

Существенным недостатком Временного положения о холдинговых компаниях является

регулирование правового положения лишь тех холдинговых компаний, которые создаются при

преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Кроме того, речь идет о

регистрации не холдинга в целом как предпринимательского объединения, а только холдинговых

компаний.

Для наиболее объективного рассмотрения проблемы регистрации холдингов немаловажно

вспомнить проект Закона о холдингах. В нем предусматривается государственная регистрация

холдинга уполномоченным государственным органом в случаях, установленных Законом о

холдингах, договором о создании холдинга или решением головной компании холдинга. В проекте

Закона также предусматривается обязательная государственная регистрация холдингов,

приобретающих статус консолидированной группы налогоплательщиков. Не требуется лишь

государственная регистрация холдингов, зарегистрированных в качестве финансово-

промышленной группы, если состав участников холдинга с зарегистрированной финансово-

промышленной группой идентичен (данное положение обусловлено обязанностью регистрации

всех ФПГ).

В проекте Закона о холдингах четко закреплен порядок государственной регистрации

холдинга:

1) представление головной компанией уполномоченному государственному органу

следующих документов:

заявки на регистрацию;

договора (договоров), на основании которого (которых) возникли холдинговые отношения

(для договорного холдинга);

документов, подтверждающих имущественное участие (для имущественного холдинга);

нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации, учредительных документов

участников;

2) рассмотрение документов в месячный срок;

3) принятие решения:

об отказе в государственной регистрации холдинга;

о возврате холдингу документов о государственной регистрации на доработку;

о регистрации холдинга;

4) выдача свидетельства установленного образца головной компании о регистрации

холдинга в случае принятия положительного решения.

Пока остается неизвестным, кто согласно проекту Закона о холдингах, да и в случае его

принятия, будет исполнять функции "уполномоченного государственного органа",

осуществляющего государственную регистрацию холдингов. Проект Закона предусматривает

также ведение государственного реестра холдингов, содержащего сведения о государственной

регистрации холдингов.

Обобщая анализ такого признака субъекта предпринимательского права, как наличие

регистрации, следует сделать оговорку о специфике экономических отношений в смешанной

экономике, при которой свойство правосубъектности можно подтвердить иным образом, нежели

наличием регистрации в соответствующем реестре.

Применительно к предпринимательским объединениям видно, что часть

предпринимательских объединений - финансово-промышленные группы перед созданием

проходят процедуру государственной регистрации, играющей конститутивное значение, а другая

часть предпринимательских объединений - холдинги и объединения по договору простого

товарищества проходят либо уведомительную регистрацию (банковские холдинги, страховые

пулы), либо не регистрируются вообще (прочие холдинги, за исключением банковских).

3. Правоспособность (хозяйственную компетенцию) <1> предпринимательского объединения

как важнейший элемент его правосубъектности следует рассматривать с позиции проведения

объединением единой экономической политики. Совокупность прав и обязанностей

предпринимательского объединения предопределено выработанной им единой экономической

политикой. Учитывая это, правоспособность предпринимательских объединений можно

охарактеризовать как специальную. Иногда правоспособность некоторых предпринимательских

объединений можно отнести и к исключительной (например, банковского холдинга).

--------------------------------

<1> По мнению академика В.В. Лаптева, можно употреблять как термин "правоспособность",

так и термин "хозяйственная компетенция", поскольку они тождественны. Однако после перехода к

рыночным отношениям и прекращения государственной монополии в экономике принято

употреблять термин "правоспособность".

Так, финансово-промышленная группа, имея в своей структуре кредитные и промышленные

организации, сразу определяет общее направление деятельности всего предпринимательского

объединения. Например, в состав Межгосударственной финансово-промышленной группы

"БелРусАвто" входят: от России - АО "Автодизель", АО "Тутаевский моторный завод", АО

"Ярославский завод топливной аппаратуры", АО "Ярославский завод дизельной аппаратуры",

Акционерный коммерческий банк развития предпринимательства "РостраБанк"; от Белоруссии -

Производственное объединение "БелАвтоМАЗ", Производственное объединение "БелАЗ",

Могилевский автомобильный завод им. С.М. Кирова (МоАЗ), Минский завод колесных тягачей

(МЗКТ). Основными целями создания МФПГ "БелРусАвто" являются восстановление

сотрудничества и взаимодействия между автомобилепроизводителями, моторопроизводителями,

авторемонтными заводами и предприятиями топливной и дизельной аппаратуры России и

Белоруссии, повышение их конкурентоспособности на мировом рынке автомобильной техники и

услуг.

Межгосударственная финансово-промышленная группа "Межгосметиз" в своей структуре

имеет: от России - ОАО "Орловский сталепрокатный завод", ОАО "Завод им. Медведева", ЗАО

"Технобелмет"; от Белоруссии - Белорусский металлургический завод, Исследовательский центр

металлургии Национальной академии наук Республики Беларусь, Акционерный банк

"Белвнешэкономбанк". Основными целями создания МФПГ "Межгосметиз" являются

восстановление и развитие сотрудничества между предприятиями - производителями

специальных видов металлопродукции (катанки, металлокорда и бортовой проволоки для шинной

промышленности) России и Белоруссии, повышение их конкурентоспособности на мировом рынке.

Приведенные примеры созданных предпринимательских объединений отражают единую

экономическую политику, проводимую тем или иным объединением. Обычно перед созданием

предпринимательского объединения его учредители письменно утверждают экономическую

политику объединения. Она находит свое отражение в договоре о создании финансово-

промышленной группы, договоре простого товарищества и т.д.

Подобно ФПГ, холдинги также образуются в определенных отраслях экономики (нефтяной,

химической, металлургической, банковской деятельности и т.д.), где создание

предпринимательского объединения позволяет вести конкурентную борьбу с другими участниками

рынка. Иногда для осуществления того или иного вида деятельности необходимо обладать

соответствующими разрешениями (лицензиями). Такое объединение осуществляет деятельность

в определенном направлении согласно установленным целям и полученным разрешениям.

Объединения, основанные на договоре простого товарищества, тоже имеют

соответствующую экономическую цель объединения, что также определяет правоспособность

такого объединения.

Можно предположить, что такое положение дел связано также с государственным

регулированием (антимонопольным, налоговым) деятельности предпринимательских

объединений, которое заключается в дозволении вести деятельность в определенном

направлении, что придает объединению соответствующую правоспособность. К примеру,

банковские холдинги, имея большие финансовые средства, могут без труда поглотить страховой

бизнес, однако это нарушит нормы антимонопольного законодательства.

Данное положение не может быть рассмотрено как нарушение конституционной свободы

предпринимательской деятельности, а должно определяться как специфическое свойство данного

субъекта предпринимательского права (предпринимательского объединения).

4. Наличие обособленного имущества как признак субъекта предпринимательского права

присутствует и у предпринимательских объединений.

Обособление имущества предпринимателя осуществляется посредством ведения

бухгалтерского учета, которое является учетно-бухгалтерским и юридическим документом, где

закреплены результаты финансово-хозяйственной деятельности. Так, один из документов

бухгалтерской отчетности - баланс - отражает все активы и пассивы хозяйствующего субъекта.

Существуют следующие виды балансов:

1) самостоятельный баланс, обязательно составляемый всеми организациями;

2) отдельный баланс у обособленных структурных подразделений организации, а также в

отношении деятельности по договору простого товарищества;

3) сводный (консолидированный) баланс, составляемый в отношении взаимосвязанных

организаций (например, головной компании и дочерних организаций).

Законодательство предусмотрело ведение сводной (консолидированной) и отдельной

отчетности именно для отражения имущественной обособленности хозяйствующих субъектов, их

структурных подразделений при осуществлении ими предпринимательской деятельности. Это

помогает и правильному ведению учета активов хозяйствующего субъекта (бухгалтерского учета),

и исчислению обязательных к уплате налогов (налогового учета). Так, например, у организаций их

обособленные структурные подразделения (представительства, филиалы и иные) нередко

располагаются в разных местах, однако это не дает основания говорить об отсутствии

обособленности имущества.

Существуют предпринимательские объединения, в отношении которых законодательно

предусмотрено обязательное ведение сводной (консолидированной) и отдельной бухгалтерии.

Среди них:

1) финансово-промышленные группы;

2) банковские холдинги;

3) страховые пулы и иные объединения по договору простого товарищества.

Выделяются два вида отчетности предпринимательских объединений:

1) сводная (консолидированная) отчетность (холдинги, ФПГ);

2) отдельная отчетность (простые товарищества).

Среди актов, регулирующих порядок ведения такой бухгалтерской отчетности, можно

выделить Приказ Минфина России от 30 декабря 1996 г. N 112 "О Методических рекомендациях по

составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности" <1>, Приказ Минфина России

от 24 ноября 2003 г. N 105н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Информация

об участии в совместной деятельности" ПБУ 20/03" <2> и т.д.

--------------------------------

<1> Экономика и жизнь. 1997. N 16.

<2> Российская газета. 2004. 28 янв.

Конкретный пример: банковские холдинги в обязательном порядке ведут сводную

(консолидированную) бухгалтерскую отчетность в соответствии с Федеральным законом от 19

июня 2001 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О банках и

банковской деятельности" <1>. Данная отчетность представляется в целях надзора Банку России

и опубликовывается в средствах массовой информации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2001. N 26. Ст. 2586.

Согласно п. 5 ст. 11 Закона о ФПГ <1> в финансово-промышленных группах центральная

компания ФПГ ведет сводные (консолидированные) учет и отчетность, а также баланс финансово-

промышленной группы. Постановлением Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 утвержден

Порядок ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и балансов финансово-

промышленной группы <2>.

--------------------------------

<1> Закон утратил силу. См.: § 2 главы 1.

<2> СЗ РФ. 1997. N 3. Ст. 388.

Простое товарищество в силу ст. 1043 Гражданского кодекса РФ ведет отдельную

бухгалтерию по совместной деятельности. При этом обязанность по ведению бухгалтерии может

быть возложена на одного из участников договора простого товарищества (п. 2 ст. 1043). Также

письмом Минфина России от 28 февраля 2002 г. N 16-00-14/74 "О порядке учета денежных

средств, внесенных участниками договора простого товарищества" <1> (извлечение) установлено,

что имущество по договору простого товарищества учитывается на обособленном балансе, активы

и пассивы которого не включаются в самостоятельные балансы участников договора простого

товарищества. Учет денежных средств, составляющих общее имущество товарищей, должен

вестись обособленно от учета денежных средств участника договора простого товарищества, в

том числе товарища, ведущего общие дела. Кассовые операции ведутся и отражаются на счетах

бухгалтерского учета в общеустановленном порядке, и контроль за ведением кассовых операций

простого товарищества осуществляется в соответствии с Порядком ведения кассовых операций в

Российской Федерации, утвержденным письмом Банка России от 4 октября 1993 г. N 18 <2>.

--------------------------------

<1> Налоги и платежи. 2002. N 6.

<2> Экономика и жизнь. 1993. N 42 - 43.

К вопросу о наличии или отсутствии обособленности имущества у предпринимательского

объединения нужно подходить с такой позиции, что объединение представляет собой

совокупность взаимосвязанных участников. Взаимосвязанность участников выражается в

совместном осуществлении ими предпринимательской деятельности, в обладании правами и

обязанностями по общим обязательствам объединения, в несении ими по общим обязательствам

ответственности в объеме, предусмотренном соглашениями между участниками объединения или

законодательством (например, солидарной ответственности участников за деятельность ФПГ - ст.

14 ранее действовавшего Закона о ФПГ или участников холдинга - ст. 105 Гражданского кодекса

РФ и т.д.). Отсюда имущественная база всех участников предпринимательского объединения в

рамках осуществления общей хозяйственной деятельности взаимосвязана, и мы можем говорить

об обособленности имущества холдинга по отношению к другим субъектам предпринимательской

деятельности.

Отсутствие же концентрации имущества в одном документе (например, балансе) для

предпринимательских объединений, в отношении которых обязательное ведение сводной или

отдельной отчетности законодательно не предусмотрено, не является контраргументом

утверждения об обособленности имущества объединения. Кроме того, практика показывает, что

нередко при образовании холдингов его учредители-собственники требуют ведения сводной

(консолидированной) отчетности по всему холдингу для контролирования денежных потоков и

финансовых результатов холдинга.

5. Способность самостоятельно нести имущественную ответственность. Этот признак тесно

связан с признаком обособленности имущества, поскольку отвечать по своим обязательствам

возможно только имуществом, принадлежащим хозяйствующему субъекту.

Способностью нести самостоятельную имущественную ответственность должен обладать

каждый хозяйствующий субъект. В п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ закреплено положение о

том, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при

осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Кстати, речь

идет только об обязательствах, вытекающих из предпринимательской деятельности, по которым

ответственность наступает независимо от наличия вины субъекта в допущенных нарушениях

(например, по договорам инвестирования строительства), в отличие от ответственности по

гражданским обязательствам, которая наступает только при наличии виновных действий субъекта

(обязательства вследствие причинения вреда имуществу).

Способность нести имущественную ответственность заключается в способности субъекта

отвечать по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (движимым и

недвижимым). Если учесть, что при создании предпринимательского объединения так или иначе

образуется некая обособленность имущества его участников, можно сделать вывод о наличии

способности предпринимательского объединения нести такую ответственность.

Применительно к хозяйствующим субъектам действующее законодательство предусмотрело

административную, имущественную и уголовную ответственность. Последняя применима лишь к

руководителям организаций и должностным лицам органов государственной (муниципальной)

власти.

Так, например, за нарушение антимонопольного законодательства субъекты

антимонопольного права, в том числе группа лиц (образованная как предпринимательское

объединение), согласно ст. 37 Федерального закона "О защите конкуренции" хозяйствующие

субъекты несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации, а в

соответствии с ч. 2 ст. 9 установленные данным Законом запреты на действия (бездействие)

хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействие)

группы лиц.

Говоря об ответственности предпринимательского объединения, следует сделать оговорку, с

какой позиции ее необходимо рассматривать. Рассматривать отдельно ответственность каждого

участника предпринимательского объединения было бы ошибочным, поскольку нарушается

организационное единство объединения. Отдельные положения законодательства прямо

подчеркивают взаимосвязь участников предпринимательского объединения по обязательствам,

связанным с его деятельностью. Так, согласно ст. 14 ранее действовавшего Закона о ФПГ по

обязательствам центральной компании финансово-промышленной группы, возникшим в

результате участия в деятельности финансово-промышленной группы, участники финансово-

промышленной группы несут солидарную ответственность. В соответствии с п. 2 ст. 105

Гражданского кодекса РФ в холдинге основная организация - холдинговая компания, которая

имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него

указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во

исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по

вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его

долгам.

Деятельность участников предпринимательского объединения экономически и

организационно взаимосвязана, ведь холдинговая (центральная) компания или товарищи (по

договору простого товарищества) имеют влияние, иногда и решающее, на деятельность как

отдельных участников, так и предпринимательского объединение в целом. Отсюда

ответственность за деятельность участников предпринимательского объединения в процессе

осуществления ими предпринимательской деятельности, связанной с общими целями

образования объединения, правильно было бы рассматривать совокупно.

Ответственность по обязательствам предпринимательского объединения должна вменяться

объединению в целом, а затем распределяться (возлагаться) в зависимости от степени участия

его участников в том или ином бизнес-проекте исходя из условий договора о создании финансово-

промышленной группы, договора о создании холдинга, договора простого товарищества, решений

материнских (центральных) компаний, одобрений соответствующих крупных сделок <1> и т.д.

--------------------------------

<1> Крупной считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или

несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью

отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого превышает 25% (для

ЗАО, ОАО, ООО и ОДО) балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его

бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, или более 10% уставного фонда, или 50

тысяч МРОТ (для унитарных предприятий).

Не случайно законодатель в ст. 1047 Гражданского кодекса РФ (аналогично общим расходам

и убыткам товарищей по договору простого товарищества) закрепил ответственность товарищей

по общим обязательствам. Так, если договор простого товарищества не связан с осуществлением

его участниками (товарищами) предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по

общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его

вклада в общее дело, а по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают

солидарно. Если же договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками

предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим

обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Итак, в деятельности данного вида предпринимательского объединения имеют место:

1) общие договорные обязательства (вытекающие непосредственно из договора простого

товарищества);

2) общие обязательства (вытекающие из деятельности предпринимательского объединения).

Соответственно, если законодатель выделяет такую категорию, как общее договорное

обязательство/общее обязательство, логично было бы выделить и общую ответственность

предпринимательского объединения, основанного на договоре простого товарищества, по

обязательствам общего дела.

Порядок определения размера, сроки погашения и распределения имущественной

ответственности между участниками предпринимательского объединения внутри его самого

должны фиксироваться в договоре о создании холдинга, договоре о создании финансово-

промышленной группы, договоре простого товарищества, решениях материнских (центральных)

компаний, решениях (предписаниях) федеральных органов исполнительной власти

(антимонопольных, налоговых) и иных документах, а также тех или иных хозяйственных действиях.

Рассмотренные общепринятые признаки субъекта предпринимательского права

применительно к предпринимательским объединениям можно представить в виде таблицы (см.

таблицу 2).

Таблица 2

Признак

субъекта

предпринима-

тельского

права

Финансово-

промышленные

группы

Холдинги Простые

товарищества

Определенность

организационно-

правовой формы

Имеется Имеется Имеется

Наличие

регистрации

или легитимации

иным образом

Все ФПГ ре-

гистрируются

Регистриру-

ются только

некоторые

холдинги. Их

легитимация

предопреде-

лена при

образовании

холдинговых

отношений

Уведомитель-

ная регистра-

ция в налого-

вых органах

Хозяйственная

компетенция

Специальная,

соответству-

ющая договору

о создании

ФПГ или дого-

вору на веде-

ние дел ФПГ,

а также еди-

ной экономи-

ческой поли-

тике объеди-

нения

Специальная,

соответству-

ющая единой

экономиче-

ской полити-

ке объедине-

ния

Специальная,

соответству-

ющая договору

простого то-

варищества, а

также единой

экономической

политике

объединения

Обособленность

имущества

Имущество

консолидиру-

ется в свод-

ной (консо-

лидированной)

отчетности

Имущество

консолидиру-

ется в виде

участия в

капиталах

дочерних

организаций

в бухгалтер-

ском учете

основного

общества, а

для некото-

рых холдин-

гов - в

сводной

отчетности

(банковские

холдинги)

В отношении

простого то-

варищества

ведутся от-

дельные бух-

галтерский и

налоговый

учет и отчет-

ность

Способность

самостоятельно

нести имуще-

ственную ответ-

ственность

Несет ответ-

ственность за

деятельность

участников

ФПГ

Несет ответ-

ственность,

бремя испол-

нения кото-

рой, как

правило,

приходится

на основное

общество

(холдинговую

компанию)

Несет ответ-

ственность за

деятельность

участников

простого то-

варищества в

распределен-

ном между

товарищами

размере от-

ветственности

В результате рассмотрения общепринятых признаков субъектов предпринимательского

права применительно к предпринимательским объединениям можно отметить, что

предпринимательские объединения обладают практически всеми признаками, лишь с некоторыми

оговорками. Более того, категория общепринятых признаков субъекта отрасли права возникла не

случайно и имеет методологические функции, помогая разграничивать отрасли права, различать

субъектов различных отраслей права и другие. Не следует догматизировать признаки субъекта

права, а также забывать то обстоятельство, что с развитием экономических отношений и

заимствованием у экономических систем зарубежных государств новых моделей (форм)

хозяйствования иногда приходится отступать от общепринятых догм и подходов в учении о

субъектах предпринимательского права.

Учитывая разнообразие форм предпринимательских объединений, стоит отметить различие

в определении момента возникновения свойств правосубъектности.

Момент возникновения правосубъектности у финансово-промышленной группы связан с

моментом (датой) государственной регистрации (внесения записи в соответствующий реестр), у

холдинга - с моментом возникновения холдинговых отношений, у простого товарищества - с

моментом заключение договора о совместной деятельности. Во всех случаях момент

возникновения правосубъектности неразрывно связан с таким юридическим фактом, как действие

хозяйствующих субъектов - участников холдинга.

Субъекты отдельных систем законодательств.

Для объективного рассмотрения правосубъектности предпринимательских объединений

следует проанализировать отдельные системы законодательства, в которых субъектами

выступают предпринимательские объединения.

Налоговое законодательство. В ст. 13 ранее действовавшего Закона о ФПГ законодатель

упоминает понятие консолидированной группы налогоплательщиков, в качестве которой

выступает финансово-промышленная группа.

В Налоговом кодексе РФ в ряде статей (20, 40 и 308) упоминаются взаимозависимые лица. В

качестве взаимозависимых лиц согласно п. 1 ст. 20 Налогового кодекса РФ признаются

организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические

результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно если одна

организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля

такого участия составляет более 20%. Доля косвенного участия одной организации в другой через

последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей

непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой.

Таким образом, под категорию взаимозависимых лиц подпадают все объединения

холдингового типа. Однако это еще не окончательный субъект, признаваемый взаимозависимыми

лицами, поскольку в силу п. 2 ст. 20 Налогового кодекса РФ суд может признать лица

взаимозависимыми по иным основаниям, если отношения между этими лицами могут повлиять на

результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Возможность признания судом взаимозависимыми лицами отдельных категорий

налогоплательщиков породила соответствующую судебную практику. Так, информационное

письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 марта 2003 г. N 71 "Обзор практики

разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части

первой Налогового кодекса Российской Федерации" <1> в п. 1 указывает на то, что установление

факта взаимозависимости лиц по обстоятельствам, иным, чем перечислены в п. 1 ст. 20

Налогового кодекса РФ, судом осуществляется с участием налогового органа и

налогоплательщика в ходе рассмотрения дела, касающегося обоснованности вынесения решения

о доначислении налога и пеней (ст. 40 НК РФ).

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 2003. N 5.

В пп. 16 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса РФ предусмотрено право налоговых органов

предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о взыскании недоимки,

числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским

законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами

(предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ

(предприятий) в случаях, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые

товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями,

являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации

основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых

(дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые

товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

Здесь мы снова видим законодательное закрепление единства предпринимательского

объединения и тесной привязки деятельности его различных участников.

Данное положение попытались обжаловать в Конституционном Суде РФ, однако в п. 4

резолютивной части Постановления Конституционного Суда РФ от 18 июля 2003 г. N 14-П "По делу

о проверке конституционности положений ст. 35 Федерального закона "Об акционерных

обществах", статей 61 и 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 31 Налогового

кодекса Российской Федерации и статьи 14 Арбитражного процессуального кодекса Российской

Федерации в связи с жалобами гражданина А.Б. Борисова, ЗАО "Медиа-Мост" и ЗАО "Московская

независимая вещательная корпорация" <1> данная норма была признана не противоречащей

Конституции РФ.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2003. N 30. Ст. 3102.