Лаптев В.А Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, товарищества

Подождите немного. Документ загружается.

России. Тем более что недавно признанный утратившим силу Закон о ФПГ <1> придал

законодательству еще большую неопределенность. С присущей российскому законодателю

непоследовательностью вместо отмененного Закона о ФПГ никакого нового нормативного

правового акта, регулирующего деятельность созданных к настоящему времени финансово-

промышленных групп, а также будущих финансово-промышленных групп, принято не было.

--------------------------------

<1> См. выше.

Данный акт должен содержать определения понятий наиболее часто встречающихся

организационно-правовых форм предпринимательских объединений (холдингов, финансово-

промышленных групп, простых товариществ). Немаловажно также установить механизм

государственного регулирования деятельности предпринимательских объединений. Следовало бы

унифицировать подход к таким вопросам, как государственная регистрация объединений, которая

имеет конститутивное значение в отношении финансово-промышленных групп и заявительный

(уведомительный) характер в отношении простых товариществ. Возможно, эти и другие проблемы

были бы решены с принятием общего кодифицированного акта - предпринимательского кодекса

России.

В.С. Белых предлагал решить законодательный вопрос в отношении предпринимательских

объединений двумя способами: либо дополнить Гражданский кодекс РФ общими положениями о

предпринимательских объединениях, либо внести соответствующие положения в

предпринимательский кодекс России <1>. При этом для него предпочтительнее был второй

вариант.

--------------------------------

<1> См.: Белых В.С. Указ. соч. С. 140.

О проекте предпринимательского кодекса России.

Длительный спор в научной общественности о необходимости и целесообразности принятия

предпринимательского (хозяйственного) кодекса России в основном сводится к двум позициям,

первая из которых предполагает принятие предпринимательского кодекса, а вторая -

систематизацию действующего законодательства. Кроме того, преимущественно

"цивилистический настрой" Государственной Думы до сих пор не позволил принять данный кодекс.

К сожалению, до сих пор не теряет актуальность высказанное академиком РАН В.В.

Лаптевым мнение о том, что "...продолжает существовать и усиливается традиционно присущий

хозяйственному законодательству недостаток - множественность и бессистемность нормативных

актов по регулированию хозяйственных отношений. До сих пор хозяйственное законодательство

не представляет единой системы, отсутствует системообразующий закон, который был бы

стержнем всего хозяйственного законодательства" <1>. Кстати, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.С.

Мартемьянов, В.К. Андреев, И.В. Ершова, О.М. Олейник и другие крупные специалисты в области

предпринимательского права создали концепцию и выступили авторами-составителями

последнего проекта предпринимательского (хозяйственного) кодекса России (1995 г.).

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Регулируемый рынок и хозяйственное законодательство // Правоведение.

1990. N 5. С. 57.

Нельзя не согласиться с А.С. Пилецким в том, что несмотря на объявление Гражданского

кодекса РФ цивилистами экономической конституцией, последний не стал "системообразующим

экономическим законом, поскольку направлен на регламентацию идеализированного

экономического кругооборота с участием исключительно частных лиц, какового не может быть в

смешанной экономике, существовавшей в рамках государственной социально-экономической

системы" <1>.

--------------------------------

<1> Пилецкий А.Е. Теоретические проблемы предпринимательской правосубъектности в

смешанной экономике. М., 2005. С. 19.

Ряд ведущих ученых считали необходимым принять хозяйственный кодекс в целях

кодификации хозяйственного законодательства <1>. Можно предположить, что такое заключение

С.С. Алексеева или такая оговорка, отступающая об общепринятых цивилистических догм,

связана с действующей ситуацией в стране в условиях смешанной экономики, когда Гражданский

кодекс РФ по объективным причинам не способен урегулировать вопросы правового положения

всех фактических участников рынка - субъектов предпринимательской деятельности.

--------------------------------

<1> См.: Толстой Ю.К. Еще раз о хозяйственном законодательстве // Правоведение. 1990. N

3. С. 32.

По сути, как справедливо заметил О.С. Иоффе, анализируя принципиальные расхождения в

позициях ученых-хозяйственников и цивилистов, "коренное практическое расхождение

противников и сторонников хозяйственно-правовой концепции в кодификационной области с

самого начала к тому и сводилось, что первые исключали возможность образования общей части

в хозяйственном кодексе ввиду комплексного характера, а вторые отстаивали такую возможность

как обеспеченную отраслевой самостоятельностью хозяйственного права" <1>.

--------------------------------

<1> Иоффе О.С. Общая часть и систематизация хозяйственного законодательства //

Советское государство и право. 1974. N 10. С. 83.

Постоянные конференции и круглые столы по вопросу систематизации

предпринимательского законодательства с участием представителей хозяйственной правовой

мысли неоднократно подчеркивали необходимость принятия предпринимательского кодекса РФ.

При этом, как справедливо отметил проф. В.С. Белых, данный кодекс должен быть призван

комплексно регулировать отношения в сфере предпринимательской деятельности и не должен

повторять модели торговых кодексов Запада, поскольку последние представляют собой

кодифицированные акты торгового права как составной части гражданского <1>.

--------------------------------

<1> См.: Белых В.С. Указ. соч. 2005. С. 115; Он же. Кодификация или консолидация

предпринимательского законодательства: что делать? // Бизнес, менеджмент и право. 2006. N

3(13). С. 16.

В настоящее время Торгово-промышленной палатой РФ подготовлена концепция проекта

предпринимательского кодекса РФ для последующего обсуждения и подготовки на его основе

проекта предпринимательского кодекса РФ (позиция ТПП России поддержана Институтом

государства и права РАН) <1>. Остается лишь ждать принятия данного нормативного правового

акта.

--------------------------------

<1> См.: Официальный сайт ТПП РФ (http://www.tpprf.ru) и официальный сайт ТПП Псковской

области (http://www.cci.pskov.ru/).

Думается, что было бы правильным в ближайшее время принять предпринимательский

кодекс России, который включил бы в себя общие положения о субъектах предпринимательской

деятельности в смешанной экономике, положения о государственной регистрации и

лицензировании хозяйствующих субъектов, общие положения о государственном регулировании

отдельных видов деятельности (инвестиционной, банковской, страховой, лицензионной,

внешнеэкономической и т.д.) и т.д.

§ 3. Понятие и признаки предпринимательских объединений

Предпринимательское право тесным образом связано с экономической теорией, а

толкование тех или иных терминов (явлений) права и экономики порой неоднозначно. Понятие

"предпринимательское объединение" не является исключением из этого правила. Такое

положение дела обусловлено также отсутствием в законодательстве понятия

предпринимательского объединения, раскрывающего его суть и основные формы. Вместе с тем

мы можем встретить упоминание о предпринимательском объединении как в российских правовых

актах <1>, так и в международных правовых актах <2>, а под понятием "объединение"

подразумевается объединение организаций при осуществлении ими предпринимательской

деятельности.

--------------------------------

<1> См.: Послание Президента РФ В.В. Путина Федеральному Собранию Российской

Федерации от 18 апреля 2002 г. "России надо быть сильной и конкурентоспособной" // Российская

газета. 2002. 19 апр.; Постановления Правительства РФ от 9 марта 1994 г. N 191 "О

Государственной программе демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках

Российской Федерации (основные направления и первоочередные меры)" (Российская газета.

1994. 14 апр.; документ утратил силу), от 12 августа 1994 г. N 912 "О Совете по промышленной

политике и предпринимательству при Правительстве Российской Федерации" (СЗ РФ. 1994. N 18.

Ст. 2079).

<2> Договор о дружбе и сотрудничестве между Российской Федерацией и Королевством

Испания (Мадрид, 12 апреля 1994 г.) // СЗ РФ. 1998. N 15. Ст. 1700.

Итак, в российском законодательстве понятия "предпринимательское объединение" или

"объединение предпринимателей" не раскрыты. Лишь в утратившем силу Законе о ФПГ <1> в ст. 2

закреплено понятие финансово-промышленной группы как совокупности юридических лиц,

действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших

свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании

финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для

реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение

конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности

производства, создание новых рабочих мест.

--------------------------------

<1> См. § 2 главы 1.

Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной

политики при приватизации государственных предприятий" утверждено Временное положение о

холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в

акционерные общества, в п. 1.1 которого закреплено понятие холдинговой компании, в качестве

которой рассматривается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в

состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

В ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в

Российской Федерации" упоминается объединение, основанное на договоре простого

товарищества в виде страхового пула. Так, "на основании договора простого товарищества

(договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования

юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по

отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы)".

Одним из наиболее интересных актов Правительства РФ, регулирующих деятельность

предпринимательских объединений, было Временное положение о финансировании и

кредитовании капитального строительства на территории РФ, утвержденное Постановлением

Правительства от 21 марта 1994 г. N 220 <1>. В п. 2 Положения в качестве инвесторов

упоминались организации и предприятия, предпринимательские объединения, общественные

организации и другие юридические лица всех форм собственности. Данная норма вызвала немало

вопросов, поскольку ее толкование сводится к тому, что и организации, и предприятия, и

предпринимательские объединения являются самостоятельными организационно-правовыми

формами юридического лица, что не соответствует действительности. Приятен лишь факт

упоминания в качестве субъекта инвестиционных отношений предпринимательского объединения.

Видится, что законодатель не уделяет должного внимания юридической технике.

--------------------------------

<1> Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. N 13. Ст. 996. В настоящее

время утратило силу.

В доктрине при рассмотрении отдельных видов предпринимательских объединений

выделятся различные признаки. Так, И.С. Шиткина <1> выделяет следующие признаки холдинга:

--------------------------------

<1> См.: Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческие аспекты. М., 2003. С. 15.

- наличие устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной

компанией и другими участниками холдинга, закрепленных в договоре об образовании холдинга и

уставах его участников, определяющих организационную целостность данного

предпринимательского объединения;

- имущественная обособленность и юридическая самостоятельность участников холдинга,

каждый из которых является полноправным субъектом.

Помимо указанных признаков холдинга, К.Я. Портной <1> выделяет третий - проведение

единой экономической политики в сфере хозяйственного оборота.

--------------------------------

<1> См.: Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое

пособие. М., 2004. С. 26.

С.Н. Грудницкая <1> выделяет экономико-управленческий признак предпринимательских

объединений. Это обязательное наличие цели образования: защита общих интересов,

координация усилий в разрешении сложных технических, технологических, финансовых,

социально-экономических проблем, реализации целевых программ и проектов инвестиционного,

научно-технического и экологического характера.

--------------------------------

<1> См.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 361.

Исходя из предложенных признаков предпринимательских объединений, можно выделить

четыре основных признака предпринимательского объединения.

Во-первых, это объединение двух и более хозяйствующих субъектов (организаций и

индивидуальных предпринимателей). Причем объединение может быть как добровольным

(диспозитивным), созданным по принципу свободы вступления (например, финансово-

промышленная группа, основанная на договоре о создании ФПГ), так и принудительным

(императивным), созданным посредством участия в уставном капитале, позволяющего влиять на

деятельность дочерних организаций (например, холдинг).

Во-вторых, между участниками предпринимательского объединения всегда существует

взаимосвязь, которая может быть горизонтальной либо вертикальной. Такая взаимосвязь может

быть в форме экономической (в том числе имущественной) и (или) организационной зависимости.

В-третьих, такие объединения хозяйствующих субъектов создаются с целью разрешения

сложных технологических, технических, финансовых проблем, реализации проектов

инвестиционного, научно-технического, внешнеэкономического и экологического характера.

Однако все цели создания таких объединений замыкаются на основном признаке

предпринимательской деятельности - достижении наибольшей прибыли.

В-четвертых, проведение предпринимательским объединением единой экономической

политики, которая находит свое отражение в договоре о создании ФПГ, договоре простого

товарищества, решениях материнской (центральной) компании и иных документах. Не случайно

Г.Ф. Шершеневич понимал под торговым предприятием "...совокупность личных имущественных

средств, соединенных для достижения известной торгово-хозяйственной цели по определенному

плану" <1>.

--------------------------------

<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изд. 1914 г.). М., 1994. С. 70.

На основе предложенных признаков можно сформулировать следующее определение.

Предпринимательское объединение - это объединение двух и более коммерческих

организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, между которыми существуют

экономическая и (или) организационная зависимость в форме участия в уставном (паевом,

складочном) капитале (фонде) и (или) управлении хозяйственной деятельностью, образованное в

целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении сложных проблем, реализации

проектов и целевых программ и проводящее единую экономическую политику.

Однако это определение достаточно емкое, оно содержит рассмотренные выше признаки

предпринимательского объединения. В связи с этим предлагается краткое определение

предпринимательского объединения.

Это объединение двух и более взаимосвязанных хозяйствующих субъектов, имеющих общие

цели, соответствующие проводимой единой экономической политике.

Понятие "предпринимательское объединение" в науке иногда заменяется категорией

"хозяйственное объединение" <1>, что свойственно украинской хозяйственно-правовой мысли,

которой ближе термин "хозяйственное". Возможно, это связано с действием на территории

Украины Хозяйственного (а не предпринимательского) кодекса.

--------------------------------

<1> См.: Хозяйственное право / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002. С. 361.

Также предпринимательское объединение следует отграничить от понятий "объединения

предприятий" и "объединения предпринимателей", поскольку последние шире по своему

содержанию.

Объединения предприятий охватывают как коммерческие (финансово-промышленные

группы, холдинги, консорциумы и т.д.), так и некоммерческие объединения (ассоциации и союзы),

в то время как предпринимательские объединения всегда остаются коммерческими. Причем в

словосочетании "объединения предприятий" словом "предприятия" обозначаются не только

государственные и муниципальные унитарные предприятия, а все коммерческие организации с

правами юридического лица, в том числе хозяйственные товарищества, хозяйственные общества,

производственные кооперативы. Может возникнуть вопрос: почему при таком подходе термином

"предприятия" не охватываются некоммерческие организации? Ответ достаточно прост. Само по

себе слово "предприятие" подразумевает самостоятельного хозяйствующего субъекта, созданного

в установленном законом порядке для производства товаров, выполнения работ и оказания услуг

в целях удовлетворения общественных потребностей и получения прибыли. Данное понимание

предприятия было закреплено и в п. 1 ст. 1 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О

предприятиях и предпринимательской деятельности". Некоммерческие же объединения не имеют

своей целью извлечение прибыли и могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь

постольку, поскольку это соответствует их уставным целям. Следовательно, правильно было бы

под предприятиями понимать только коммерческие организации. Кроме того, целью данной

работы является исследование субъектов предпринимательского, а не гражданского права.

Итак, объединение предприятий (организаций) - это объединение двух и более

коммерческих организаций в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении

сложных проблем, реализации проектов и целевых программ.

"Объединения предпринимателей" является родовым понятием по отношению к

"объединениям предприятий" и "предпринимательским объединениям". Участником объединения

предпринимателей может выступать любой хозяйствующий субъект: индивидуальный

предприниматель, организация, предпринимательское объединение и т.д. Таким образом,

объединение предпринимателей можно обозначить как объединение двух и более хозяйствующих

субъектов (индивидуальных предпринимателей, организаций, предпринимательских объединений

и т.д.), создаваемое в целях защиты общих интересов, координации усилий в разрешении

сложных проблем, реализации проектов и целевых программ.

Объединения предприятий и объединения предпринимателей могут и не быть типичными

субъектами предпринимательского права (например, ассоциации и союзы).

Из предложенных определений объединения предприятий и объединения

предпринимателей видно, что в отличие от предпринимательского объединения, помимо

субъектного состава, они отличаются отсутствием единой экономической политики, проводимой в

процессе осуществления предпринимательской деятельности, как важнейшего признака

предпринимательского объединения. У объединений предприятий или предпринимателей

существуют лишь общие цели их образования, зачастую направленные на координацию

деятельности их участников.

Нередко в налоговом законодательстве встречается такое понятие, как "консолидированная

группа налогоплательщиков". По сути, эта группа не является какой-либо самостоятельной

организационно-правовой формой объединения, а выступает как особая категория

налогоплательщиков, при которой участники обозначаются как взаимозависимые лица.

Кроме того, употребляется термин "корпоративное объединение" - для обозначения

предпринимательских объединений как в доктрине <1>, так и в законодательстве <2>. Однако

следует учитывать, что возможно и толкование понятия корпоративного объединения как

организации с правами юридического лица (например, акционерного общества), поскольку термин

"корпорация" происходит от английского слова "corporation", а согласно англосаксонскому праву

<3> под корпорацией понимается объединение нескольких участников в целях создания

организации с правами юридического лица, уставной капитал которой делится на доли/акции

(акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью). Поэтому в США и Англии

понятие "корпорации" или корень этого слова не используются при обозначении объединений

компаний (организаций).

--------------------------------

<1> См.: Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой: понятие и

особенности налогообложения // Финансовое право. 2004. N 2. С. 55.

<2> В п. 4.2.7 городской целевой программы "Комплексная программа промышленной

деятельности в городе Москве на 2004 - 2006 гг." (утверждена Постановлением Правительства

Москвы от 29 июля 2003 г. N 607-ПП // Вестник мэра и Правительства Москвы. 2003. N 45)

закреплено, что Департамент науки и промышленной политики г. Москвы "инициирует,

экономически поддерживает и организационно сопровождает создание корпоративных

объединений в промышленности в форме финансово-промышленных групп (далее - ФПГ),

холдингов, бизнес-групп...".

<3> Закон, предназначенный для консолидации большей части законов о компаниях, от 11

марта 1985 г. // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник

нормативных актов. Законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции. М., 1987;

Модельный закон о предпринимательских корпорациях 1984 г. // Соединенные Штаты Америки:

Конституция и законодательные акты. М., 1993.

Иногда понятие корпоративного объединения отождествляется с холдингом, который

нередко обозначают как корпоративное объединение холдингового типа <1>, что, бесспорно,

имеет право на жизнь, поскольку холдинги исторически первыми образовывались в Англии и США

и, в сущности, имели корпоративный (предпринимательский) характер. Это объясняется порядком

установления холдинговых отношений между материнским и дочерним обществами в силу

преобладающего участия в уставном капитале дочернего, что позволяет материнской компании

определять решения, принимаемые дочерними обществами.

--------------------------------

<1> См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. Методические

рекомендации. Организационные структуры. Консалтинг. Издание 3-е, доп. и перераб. М., 2002. С.

34.

Некоторыми специалистами в области международного торгового права предлагается

обозначать объединения организаций дефиницией "экономические объединения", под которой

понимается группа предпринимательских юридических лиц, подъюрисдикционных различным

государствам, юридически самостоятельных, однако экономически связанных между собой, как

правило, путем контроля одного участника группы над управлением другими участниками группы

<1>. Речь идет, разумеется, о транснациональных объединениях, участвующих в международных

торговых отношениях.

--------------------------------

<1> См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 1999.

С. 94.

§ 4. Виды предпринимательских объединений в России

Рассматривая виды предпринимательских объединений, можно выделить как правовые, так

и экономические критерии их классификации. При этом в данном параграфе рассматриваются

только существующие в настоящее время в России формы предпринимательских объединений.

Основная классификация предпринимательских объединений производится по

организационно-правовым формам. В соответствии с этим критерием выделяются холдинг,

финансово-промышленная группа, простое товарищество. При этом под организационно-правовой

формой объединения следует понимать правовую конструкцию (структуру) организации и

управления объединением, а также взаимоотношения между ее участниками.

По способу организации и управления выделяются вертикальные, горизонтальные и

смешанные объединения.

Объединения вертикального типа могут выступать в виде:

1) холдинга, в структуре которого находятся дочерние и зависимые организации,

подчиняющиеся холдинговой головной компании;

2) финансово-промышленной группы, созданной в форме холдинга вертикального типа либо

на основе договора о создании ФПГ, в обоих случаях возглавляемой головной компанией.

В таких объединениях исполнительные органы управления ее участников не находятся в

непосредственном подчинении исполнительным органам головной (материнской) компании.

Горизонтальный тип объединений используется при создании объединений на основе

договора простого товарищества, в соответствии с которым два и более хозяйствующих субъекта,

обладая равными правами, объединяют свои усилия для достижения определенных целей

(получения наибольшей прибыли, повышения конкурентоспособности организаций и т.д.).

Объединения смешанного типа встречаются в важнейших отраслях промышленности (нефтяной,

газовой, металлургической, углевой и др.), где два и более холдинга объединяются на основе

договора простого товарищества, образуя тем самым крупное предпринимательское объединение,

сочетающее в своей структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные

элементы.

В зависимости от наличия/отсутствия воли участников-членов при образовании

предпринимательского объединения выделяются объединения добровольные и принудительные.

Добровольные предпринимательские объединения образуются, как правило, путем

заключения договоров (соглашений) между участниками объединения, например, между

участниками финансово-промышленной группы (ФПГ "Интеррос", ФПГ "Российский авиационный

консорциум") или договора простого товарищества (картельные соглашения, страховые пулы).

Объединением, образованным помимо воли ее участников, выступает холдинг, в составе

которого находятся организации-участники, вошедшие в него посредством приобретения (участия)

холдинговой компанией долей уставных капиталов дочерних организаций либо при возникновении

возможности холдинговой компании определять решения, принимаемые дочерними обществами

("Главстройпром", "Главное всерегиональное строительное управление "Центр").

По признаку обязательности регистрации можно выделить предпринимательские

объединения, подлежащие регистрации (с присвоением соответствующего регистрационного

номера) и не подлежащие регистрации. В обязательном порядке регистрации подлежали все

финансово-промышленные группы. Согласно ст. 5 Закона о ФПГ финансово-промышленная группа

считалась созданной с момента государственной регистрации. Остальные предпринимательские

объединения (холдинги, объединения, основанные на договоре простого товарищества) не

проходят при образовании аналогичную процедуру государственной регистрации. И можно

говорить лишь о косвенной государственной регистрации объединений (например, холдинга),

которая заключается в том, что, например, холдинг регистрирует в соответствующих

государственных органах учредительные документы организаций и (или) эмиссии акций

организаций (дочерних компаний), где отражена степень (доли) участия, а следовательно, и

определение решений дочерних обществ.

Исходя из того что предпринимательские объединения имеют в своей структуре две и более

организации, соответственно, в зависимости от масштабов деятельности участников объединения

предпринимательские объединения следует классифицировать на те, которые образованы в

пределах одного государства, и те, которые располагаются на территории различных государств

(транснациональные и межгосударственные объединения).

В зависимости от отраслевой принадлежности предпринимательские объединения делятся

на отраслевые (страховая, инновационная, металлургическая, инвестиционная и т.д.) и

межотраслевые (банковская и нефтегазовая, страховая и инвестиционная деятельности и другие).

Рассматривая цели, для достижения которых образованы предпринимательские

объединения, можно выделить следующие виды таких объединений:

1) созданные для получения наибольшей прибыли;

2) созданные для получения экономического господства на рынке;

3) созданные для повышения конкурентоспособности хозяйствующих субъектов;

4) созданные для продвижения определенной продукции (товара, работ и услуг) на

соответствующем рынке.

Поскольку правовое положение предпринимательских объединений и их хозяйственная

компетенция в целом как участников правоотношений не имеют четкого законодательного

закрепления, соответственно, нет и единообразного доктринального подхода юристов-

хозяйственников к решению вопроса о наличии правосубъектности у предпринимательских

объединений. В связи с этим в доктрине выделяются три подхода, согласно которым

предпринимательские объединения:

1) обладают правосубъектностью;

2) обладают отдельными элементами правосубъектности и (или) квазисубъектностью;

3) не обладают правосубъектностью.

Следует заметить, что в данной классификации критерием в основном служит

универсальная правосубъектность, позволяющая субъекту права участвовать в любых

отношениях без каких-либо юридических оговорок. Однако следует уточнить, что в каждой отрасли

права (гражданском, предпринимательском, трудовом и т.д.) понятие "универсальная

правосубъектность" толкуется неоднозначно.

Предложенный перечень критериев классификации не является исчерпывающим. Более

того, классификация дана исключительно для наглядного представления возможных форм

предпринимательских объединений и их основных отличий. Следует учитывать возможность

объединений сочетать в себе элементы различных организационно-правовых форм

предпринимательских объединений. Например, финансово-промышленная группа может быть

создана в виде холдинга, действующего на основе договора о совместной деятельности.

Далее предлагается рассмотреть общие положения, касающиеся основных организационно-

правовых форм предпринимательских объединений, наиболее распространенных в условиях

рыночной экономики в России.

4.1. Холдинг

Такая организационно-правовая форма предпринимательского объединения в России, как

холдинг, берет свое начало в англосаксонской правовой системе, регулирующей правовое

положение подобных объединений организаций. Понятие "холдинг" происходит от английского

слова "hold" - удержание, захват. В законодательствах различных государств таким экономическим

объединениям присвоены различные наименования: "холдинг", "хозяйственное объединение",

"хозяйственная группа", "концерн", "система обществ", "связанные предприятия (родственные

предприятия)" и т.д. Так, в Англии и США, для которых характерна англосаксонская система права,

рассматриваемые объединения именуются холдингами. В континентальной системе права,

например, в Германии - в Германском гражданском уложении <1>, Германском торговом уложении

<2>, Акционерном законе 1965 г. <3>, Законе о кооперативных товариществах <4> и т.д. они

получили название "связанные предприятия", или "концерны".

--------------------------------

<1> Burgerliches Gesetzbuch, BGB.

<2> Handelsgesetzbuch, HGB.

<3> Actiengesetz, AktG.

<4> Gesetz betreffend die Erwerbs - und Wirtschaftsgenossenschaften, GenG.

В английском языке к головному и зависимому предприятию применяются термины "holding

company"/"subsidiary", в немецком - "muttengesellschaft"/"tochtergesellschaft", во французском -

"societe-mere"/"filiale". Исходя из буквального толкования иностранных слов, мы можем обозначать

одинаковые по содержанию правовые категории, например, холдинговая компания от английского

слова "hold" (дословно означает "держать"), материнское общество от немецкого слова

"muttengesellschaft" (дословно означает "мать общества").

Понятие холдинга в законодательствах различных стран определяется по-разному.

Например, в Англии, в соответствии с Законом "О компаниях" 1989 г. понятие холдинга в целом не

дается, но содержатся положения в отношении материнских и дочерних предприятий. Ст. 144

Закона "О компаниях" гласит: "Если одна компания (A) является дочерней компанией другой

компании (B), являющейся по отношению к ней холдингом, если выполнено хотя бы одно из

следующих четырех условий:

а) (B) владеет большинством голосов (A);

б) (B) является членом (A) и имеет право назначать и увольнять большинство из числа

членов Совета директоров компании (A);

в) (B) является членом (A) и осуществляет в соответствии с соглашением акционеров или

членов компании (A) контроль за большинством голосов в (A);

г) (A) является дочерней компанией какой-либо компании, которая, в свою очередь, является

дочерней компанией (B)" <1>.

--------------------------------

<1> См. далее: сложная структура холдинга (схема 1).

Таблица 1

Классификация предпринимательских объединений

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Холдинг │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│По организационно- │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ правовой форме ├──────V│ Финансово-промышленная группа │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Простое товарищество │

└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Горизонтальные │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ По способу │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ организации и ├──────V│ Вертикальные │

│ управления │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Смешанные │

└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Добровольное │

│По воле участников,│ └─────────────────────────────────────┘

│образовавших пред- │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ принимательское ├──────V│ Принудительное │

│ объединение │ └─────────────────────────────────────┘

└───────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Подлежащие регистрации (ФПГ) │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ По необходимости │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ государственной ├──────V│Подлежащие уведомительной регистрации│

│ регистрации │ │ (объединения по договору простого │

│ │ │ товарищества) │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Не подлежащие регистрации │

└───────────────────┘ │ (холдинги) │

└─────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Отраслевые │

│ По отраслевой │ └─────────────────────────────────────┘

│ принадлежности │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Межотраслевые │

└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Национальные (региональные и │

│ По масштабам │ │ межрегиональные) │

│ деятельности │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│Транснациональные (межгосударствен- │

│ │ │ ные, международные) │

└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Получение наибольшей прибыли │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Экономическое господство на рынке │

│ По целям создания │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Повышение конкурентоспособности │

│ │ └─────────────────────────────────────┘

│ │ ┌─────────────────────────────────────┐

│ ├──────V│ Продвижение продукции на рынке │

└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

Данное определение достаточно сложное для восприятия и выделения из него лаконичного

определения холдинга. Однако такой детальный подход оправдывает цель законодателя

преградить возможность компании уходить от налогов и получать какие-либо льготы. Также мы

видим попытку законодателя более определенно поставить акцент на контроль головной компании

над дочерними организациями.

Примечательно, что предыдущий английский Закон "О компаниях" (1985 г.) содержал ст. 736,

согласно которой компания должна лишь контролировать образование совета директоров

дочерней компании или владеть более 50% всех акций, после чего она признается материнской.

Уже в 1989 г. ст. 736 была дополнена ст. 736 A, более известной нам как ст. 144 Акта "О

компаниях", вступившая в силу с 1 ноября 1990 г.

В США корпорация (компания) может признаваться холдинговой (контролирующей)

компанией по отношению к другой (дочерней) компании, если она прямо или косвенно владеет,

контролирует или обладает более 25% голосов дочерней компании, либо осуществляет контроль

за выборами большинства директоров, либо признана оказывающей прямо или косвенно

контролирующее влияние на управление контролируемой корпорации (дочернего общества).

В § 15 германского Закона об акционерных обществах дается следующее определение

группы компаний: "связанные предприятия - это самостоятельные в правовом отношении друг к

другу предприятия, являющиеся по отношению друг к другу предприятиями, находящимися в

управлении обладателей большинства долей, участия, и предприятиями, участвующими с

большинством голосов, а также зависимыми и господствующими предприятиями, входящими в

концерн, взаимно участвующими предприятиями или сторонами в предпринимательском

договоре". Вместе с тем немецкая правовая доктрина применяет два подхода к толкованию

понятия "группы компаний" (связанные предприятия), основанные на принципах вертикального и

горизонтального строения групп.

Во-первых, группа компаний - "юридически самостоятельные организации (единицы),

связанные отношениями экономической зависимости, а также проводящие единую хозяйственную

политику" <1>.

--------------------------------

<1> Bezard P., Davin L., Echard J.-F., Jadaud B., Sayag A. Lex groups des societes. Une politigui

legislative. P., 1975. P. 14.

Во-вторых, группа компаний - "только такие организации, в которых один из участников

обладает контролем над другими. ...Иными словами, между ними должны существовать

отношения власти и подчинения или субординации" <1>.

--------------------------------

<1> Mercadal M., Janin M. Societis commercials. P., 1985.

Во Франции согласно Закону "О торговых товариществах" (1966 г.), если общество владеет

от 10 до 50% акций другого общества, то вместе они образуют холдинг. Примечательно, что если

общество владеет более 50% акций другого, последнее признается филиалом по отношению к

первому.

В России понятие "холдинг" в настоящее время законодательно нигде не закреплено.

Единственное его определение можно найти только в проекте Закона о холдингах в редакции

специальной комиссии с учетом предложений Президента РФ, согласно которому "холдинг -

совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой

отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной

компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании

определять принимаемые ими решения".

Такое определение холдинга является не совсем корректным, поскольку было бы

правильней обозначить участников холдинга не юридическими лицами, а организациями, иначе

ограничивается возможность участия в холдингах в качестве дочерних организаций, например, в

отношении крестьянского (фермерского) хозяйства, которое осуществляет свою

предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 3 ст. 1 Федерального

закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" <1>). Данное

утверждение можно аргументировать по аналогии, упомянув предыдущий Закон РСФСР от 22

ноября 1990 г. N 348-1 "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" <2>, согласно ст. 3 которого

"крестьянские хозяйства могут добровольно объединяться и вступать в кооперативы, ассоциации,

союзы... а также учреждать и выступать участниками несельскохозяйственных предприятий,

объединений, консорциумов...". С этой целью предлагается говорить об объединении

хозяйствующих субъектов.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2249 (с послед. изм.).

<2> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 26. Ст. 324 (с послед. изм.). Утратил силу.

Вместе с тем данное в проекте Закона о холдингах определение холдинга позволяет

выделить два его основных признака:

1) контроль и управление холдинговой компанией за дочерними и зависимыми компаниями;

2) наличие хозяйственной самостоятельности, не связанной с деятельностью холдинга, у

участников холдинга.

В науке предпринимательского права предлагаются различные определения понятия

холдинга. Так, по мнению К.Я. Портной, холдинг - это группа лиц, которая включает головную

компанию (холдинговую компанию) и другие хозяйственные общества, в отношении которых

головная компания имеет возможность определять решения, принимаемые ими <1>. Данное

определение достаточно лаконично и четко подчеркивает суть холдинга как определенной

структуры, в составе которой участники образую единую группу лиц. Видится, что К.Я. Портной

использовал термин "группы лиц" из антимонопольного законодательства неслучайно. Статья 9

Федерального закона "О защите конкуренции" закрепляет условия, при которых субъект

антимонопольного права признается группой лиц <2>.

--------------------------------

<1> См.: Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое

пособие. М., 2004. С. 12.

<2> "Группой лиц признаются:

1) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если

такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом

хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с полномочиями, полученными от

других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на

голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества

(товарищества);

2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо или

одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных обществах

(товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, более чем

пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в

уставном (складочном) капитале каждого из этих хозяйственных обществ (товариществ);

3) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое

физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного

исполнительного органа этого хозяйственного общества;

4) хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то же

юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;

5) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое лицо, если

такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов

этого хозяйственного общества (товарищества) или заключенного с этим хозяйственным