Филина Ф.Н. Сам себе адвокат

Подождите немного. Документ загружается.

151

попечительства, заключения учреждения здравоохранения), но не ранее дня начала отцом

ребенка военной службы по призыву. Выплата указанного пособия прекращается по достижении

ребенком военнослужащего, проходящего военную службу по призыву, возраста трех лет, но не

позднее дня окончания отцом такого ребенка военной службы по призыву.

Размер ежемесячного пособия на ребенка военнослужащего, проходящего военную службу

по призыву, составляет 6000 руб. на каждого ребенка.

Обратиться за пособием нужно не позднее шести месяцев со дня окончания

военнослужащим военной службы по призыву.

1.12.4. Единовременное пособие на рождение ребенка

Согласно ст. 12 Федерального закона N 81-ФЗ при рождении ребенка один из родителей

либо лицо, его заменяющее, по месту работы вправе получить единовременное пособие. Его

размер составляет 8000 руб.

Если родится два или более детей, указанное пособие выплачивается на каждого ребенка.

При рождении мертвого ребенка пособие не положено.

В старой редакции Закона было сказано, что рассчитывать на пособие могли только те, кто

усыновил ребенка в возрасте до трех месяцев. С нового года указанная норма упразднена.

Правда, это не значит, что усыновившие ребенка пособие не получат. С нового года вводится

пособие при передаче ребенка на воспитание в семью.

Чтобы получить деньги, в бухгалтерию нужно подать документы, которые перечислены в п.

24 Положения о назначении и выплате пособия. Это:

- заявление о назначении пособия;

- справка о рождении ребенка, выданная ЗАГСом;

- справка с места работы (службы, учебы) второго родителя о том, что там пособие ему не

выдавалось, - если оба родителя работают (учатся);

- выписки из трудовой книжки, военного билета или другого документа о последнем месте

работы (службы, учебы), заверенные в установленном порядке, - в случае, если пособие

выплачивает орган социальной защиты населения;

- выписка из решения об установлении над ребенком опеки (копия вступившего в законную

силу решения суда об усыновлении, копия договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в

приемную семью) - для лица, заменяющего родителей (опекуна, усыновителя, приемного

родителя);

- копия документа, удостоверяющего личность, с отметкой о выдаче вида на жительство или

копия удостоверения беженца - для иностранных граждан и лиц без гражданства, постоянно

проживающих на территории России, а также для беженцев - в случае, если назначение и выплата

пособия осуществляются органом социальной защиты населения;

- копия разрешения на временное проживание для иностранных граждан и лиц без

гражданства, временно проживающих на территории Российской Федерации и не подлежащих

обязательному социальному страхованию.

Теперь остается определиться, за счет каких источников выплачивают указанное пособие.

Согласно п. 26 Положения о назначении и выплате пособия делается это за счет средств ФСС РФ.

Но сделать это организация может только после того, как выплатит деньги. В Фонд нужно

представить документы, которые собрал сотрудник (заявление, справки и т.д.) и расходный

кассовый ордер. То есть на деле организация платит пособие из своего кармана, а затем

уменьшает на его сумму страховые взносы. Если же предприятие находится на упрощенной

системе налогообложения, платит ЕНВД или единый сельхозналог, ФСС РФ перечислит деньги на

расчетный счет.

1.12.5. Ежемесячное пособие по уходу за ребенком

"Ежемесячное пособие на период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста

полутора лет", которое раньше получали женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет,

отныне называется "ежемесячное пособие по уходу за ребенком". На первый взгляд

формулировка стала лишь короче, однако, с другой стороны, поменялось назначение пособия.

Оно теперь выплачивается не столько в связи с отпуском, сколько по факту ухода за ребенком.

Период, в течение которого мать или кто-то из родственников, которые сидят с ребенком,

могут получать ежемесячное пособие по уходу за ребенком, определен ст. 14 Федерального

закона N 81-ФЗ.

Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют:

1) матери либо отцы, другие родственники, опекуны, которые находятся в отпуске по уходу

за ребенком и подлежат обязательному социальному страхованию. То есть те, кто фактически

сидит с ребенком;

152

2) матери, проходящие военную службу по контракту, матери либо отцы, проходящие службу

в качестве лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, Государственной

противопожарной службы, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы.

А также органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ,

таможенных органов и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;

3) матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за

ребенком, из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации,

находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных

международными договорами Российской Федерации, находящиеся в отпуске по уходу за

ребенком;

4) матери либо отцы, другие родственники, опекуны, фактически осуществляющие уход за

ребенком, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком в связи с ликвидацией организаций,

прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных

предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и прекращением статуса

адвоката. А также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья

профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит

государственной регистрации и (или) лицензированию, в том числе уволенные из организаций или

воинских частей, находящихся за пределами Российской Федерации. А также уволенные в связи с

истечением срока их трудового договора в воинских частях, находящихся за пределами

Российской Федерации, а также матери, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком в связи

с переводом мужа из таких частей в Российскую Федерацию.

Указанные выше категории могут рассчитывать на ежемесячное пособие по уходу за

ребенком со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком и до тех пор, пока ребенку не

исполнится полтора года;

5) матери, уволенные в период беременности, отпуска по беременности и родам в связи с

ликвидацией организации, прекращением физическими лицами деятельности в качестве

индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий частными нотариусами и

прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными

физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными

законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в том числе уволенные

из организаций или воинских частей, находящихся за пределами Российской Федерации,

уволенные в связи с истечением срока их трудового договора в воинских частях, находящихся за

пределами Российской Федерации, или в связи с переводом мужа из таких частей в Российскую

Федерацию.

Матерям, уволенным в период отпуска по беременности и родам, ежемесячное пособие по

уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка либо со дня, следующего за днем

окончания отпуска по беременности и родам, до достижения ребенком возраста полутора лет;

6) матери либо отцы, опекуны, фактически осуществляющие уход за ребенком и не

подлежащие обязательному социальному страхованию (в том числе обучающиеся по очной

форме обучения в образовательных учреждениях начального профессионального, среднего

профессионального и высшего профессионального образования и учреждениях послевузовского

профессионального образования и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком).

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком лицам, указанным в п. п. 5 и 6, выплачивается

со дня рождения ребенка либо со дня, следующего за днем окончания отпуска по беременности и

родам, до достижения ребенком возраста полутора лет.

Этой категории пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка до

достижения ребенком возраста полутора лет;

7) другие родственники, фактически осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие

обязательному социальному страхованию, в случае, если мать и (или) отец умерли, объявлены

умершими, лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны безвестно

отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными), по состоянию здоровья не

могут лично воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в учреждениях, исполняющих

наказание в виде лишения свободы, находятся в местах содержания под стражей подозреваемых

и обвиняемых в совершении преступлений, уклоняются от воспитания детей или от защиты их

прав и интересов или отказались взять своего ребенка из воспитательных, лечебных учреждений,

учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений.

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня рождения ребенка, но не

ранее дня смерти матери и (или) отца либо дня вынесения соответствующего решения

(вступившего в законную силу решения суда, решения органа опеки и попечительства, заключения

учреждения здравоохранения) до достижения ребенком возраста полутора лет.

Обратите внимание: отпуск предоставляется и совместителям. Ведь нормы гл. 41 Трудового

кодекса РФ, предусматривающей особенности регулирования труда женщин, распространяются на

всех работников, в том числе и на совместителей. Поэтому работодатель обязан предоставить

153

совместителю отпуск по уходу за ребенком (ст. 256 Трудового кодекса РФ). А вот выплачивать

пособие организация, где трудится совместитель, не должна. Оно выдается по месту основной

работы.

Как правило, отпуск по уходу за ребенком берет мать. Чтобы получить пособие, женщина

должна написать заявление и представить копию свидетельства о рождении ребенка. Если с

малышом будет сидеть кто-то из родственников, то, помимо указанных документов, в бухгалтерию,

где они трудятся, нужно представить еще и справку с места работы матери о том, что отпуск по

уходу за ребенком ей предоставлен не был.

Если по прошествии полутора лет с момента рождения ребенка ни мать, ни кто-то из

родственников так и не обратились за пособием, то возникает вопрос: могут ли они рассчитывать

на выплату денег? Ответ на этот вопрос дан в ст. 17.2 Федерального закона N 81-ФЗ. Там сказано,

что обратиться за пособием можно не позднее шести месяцев с того дня, как ребенку исполнится

полтора года. В этом случае пособие выплатят сразу за все полтора года.

Размеры ежемесячного пособия по уходу за ребенком установлены ст. 15 Федерального

закона N 81-ФЗ.

Пособие зависит от среднего заработка. Остается определиться, как его считать. Согласно

ст. 5.1 Федерального закона порядок определения среднего заработка для расчета пособий по

уходу за ребенком определяет Правительство РФ. В Постановлении от 30 декабря 2006 г. N 870

чиновники указали, что в данном случае следует применять тот же порядок расчета среднего

заработка, что установлен Федеральным законом "Об обеспечении пособиями по временной

нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному

страхованию". Напомним: что согласно Федеральному закону N 255-ФЗ средний заработок

рассчитывается исходя из всех предусмотренных системой оплаты труда выплат, на которые

начисляется ЕСН, за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления

страхового случая.

Конкретный порядок расчета среднего заработка для пособий установлен Постановлением

Правительства РФ от 15 июня 2007 г. N 375.

Обратите внимание: если раньше размеры пособий не зависели от числа детей, то теперь

при уходе сразу за несколькими детьми пособие будет суммироваться. Правда, с учетом

ограничений. Кроме того, максимальная сумма выплаты не может превысить 100% среднего

заработка, причем количество детей в семье в данном случае роли не играет. А чтобы получить

минимальную сумму пособия, нужно сложить минимальные размеры пособий, учитывая

количество всех детей у матери.

Напомним: минимальное пособие на первого ребенка составляет 1500 руб., а на второго и

последующих детей - 3000 руб.

Добавим, что с 2007 г. матери с момента рождения ребенка вправе заменить пособие по

беременности и родам на пособие по уходу за ребенком, если последнее окажется больше. При

этом сумма ранее выплаченных декретных будет зачтена в счет пособия по уходу за ребенком.

Правда, механизм такого зачета пока не определен, но возможно, в ближайшее время

правительство обратит свой взор и на эту проблему.

Кроме того, законодатели сохранили право выбора пособия за женщинами, которые родили

одного ребенка, находясь в отпуске по уходу за другим. Такие мамы могут либо продолжить

получать ежемесячные выплаты либо согласиться на выплату декретных.

Нужно отметить еще один момент. Настоящая редакция Закона о пособиях гражданам,

имеющим детей, позволяет властям регионов увеличивать размеры "детских" выплат за счет

средств своих бюджетов.

Отпуск по уходу за ребенком прерывается, если она начинает работать полный рабочий

день или, скажем, снова уходит в отпуск по беременности и родам. Рассмотрим эти случаи

подробнее.

Если, будучи в отпуске по уходу за ребенком, женщина уходит в декрет, она должна выбрать,

какое из двух пособий, по беременности и родам или по уходу за ребенком, она будет получать.

Второй случай, когда отпуск может прерваться, - женщина выходит на работу. При этом

трудиться она должна неполный рабочий день. В противном случае пособие за ней не

сохраняется. Ведь согласно ст. 13 Федерального закона N 81-ФЗ на ежемесячное пособие могут

рассчитывать не только люди, которые сидят с ребенком до полутора лет и не работают, но и те,

кто начал трудиться на условиях неполного рабочего дня или на дому.

Кстати, это же касается и компенсаций, которые работодатели выплачивают за свой счет,

согласно Указу Президента РФ N 1206. Ведь в п. 11 Порядка назначения и выплаты ежемесячных

компенсационных выплат отдельным категориям граждан (утв. Постановлением Правительства

РФ от 3 ноября 1994 г. N 1206) говорится, что они выплачиваются только тем, кто находится в

отпуске по уходу за ребенком. Если женщина вышла на полный рабочий день, об отпуске говорить

уже не приходится.

154

Если мать выходит на работу, не отгуляв до конца положенный ей отпуск, возникает вопрос:

может ли оставшуюся часть отпуска взять кто-то из родственников женщины? Да, может. Пособие

на ребенка выплачивается любому другому родственнику, который возьмет отпуск по уходу за

ребенком. Оставшийся отпуск по уходу за ребенком родственник матери будет оформлять по

месту своей работы. Для этого он должен представить справку с места работы матери о том, что

та не использует указанный отпуск и не получает ежемесячного пособия, и свое заявление о

предоставлении отпуска по месту работы.

Впрочем, взять неиспользованный отпуск по уходу за ребенком может позже и сама мать.

Женщина вправе в любой момент прервать отпуск по уходу за ребенком и выйти на работу

(ст. 256 Трудового кодекса РФ). Законодательство не требует, чтобы такой отпуск длился

непрерывно полтора года. Мать ребенка или любой родственник может взять его по частям.

Работающим женщинам, у которых есть дети в возрасте до полутора лет, организация

обязана предоставлять перерывы в работе для кормления ребенка. В каком порядке это делается,

сказано в ст. 258 Трудового кодекса РФ. Во-первых, женщина может отлучаться с работы не менее

чем на 30 минут через каждые три часа непрерывной работы или чаще. Время перерыва на

питание и отдых самой женщины (обед) считается отдельно. Сотрудница может увеличить свой

обед за счет перерывов на кормление ребенка. Для этого достаточно написать заявление в

бухгалтерию. Другой вариант - суммировать и перенести положенные женщине перерывы на

кормление на начало или на конец рабочего дня, сократив его. Однако бухгалтер предприятия

должен включать перерывы на кормление в рабочее время и начислять зарплату за эти часы в

размере среднего заработка. Основанием для переноса всех перерывов на кормление на утро или

на вечер служит опять же заявление женщины. Если у молодой мамы двое или более детей в

возрасте до полутора лет, то она имеет право на одночасовые перерывы через каждые три часа

непрерывной работы.

В соответствии со ст. 260 Трудового кодекса РФ перед отпуском по беременности и родам

или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком женщине по ее

желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы в данной

организации. Однако в стаж работы, который дает право на ежегодный оплачиваемый отпуск,

время, когда женщина сидела с ребенком до достижения им возраста полутора лет, не включается

(ст. 121 Трудового кодекса РФ).

Глава 2. ТОВАРЫ И УСЛУГИ

2.1. Если вам продали товар

ненадлежащего качества (с недостатками)

В соответствии со ст. 4 Закона "О защите прав потребителей" продавец обязан передать

потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору

и предъявляемым требованиям. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец

обязан передать потребителю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно

используется. Кроме того, условие качества товара может зависеть от обстоятельств заключения

договора купли-продажи. Это уже упоминавшийся случай, когда покупатель предупреждает

продавца о том, что товар нужен ему для определенных целей, а также случай продажи товара по

образцу или описанию, в этом случае товар должен соответствовать предъявленным покупателю

образцу или описанию.

В данном случае следует признать, что обстоятельства согласования условия договора

розничной купли-продажи о качестве тесно переплетаются с обстоятельствами предоставления

продавцом покупателю информации о товаре. В большинстве случаев продавец указывает какие-

то характеристики, из которых покупатель может сделать вывод о качестве товара: это может быть

и указание на соответствие товара определенному стандарту, и указание определенных

технических характеристик, и указание некоторых количественных показателей, и приложение

технического описания (технического паспорта товара), и согласование дизайн-проекта, и многое

другое. Как уже говорилось выше, в последнее время существенное значение для определения

качественных показателей приобретает происхождение товара: производитель и страна

происхождения товара.

Серьезные фирмы-производители тратят существенные средства не только на продвижение

своего бренда путем рекламной "раскрутки", но и вкладывают не меньшие средства в обеспечение

соответствия своих товаров наивысшим стандартам качества, в осуществление контроля

соответствия товаров требованиям безопасности, в обеспечение гарантийного обслуживания

проданных товаров. Правда, нередки случаи, когда товары, производимые под одним и тем же

брендом, но в разных странах, существенно отличаются друг от друга по качеству. Контроль

качества продукции - достаточно сложная задача для любого предприятия, если же производство

переносится в удаленную страну, то эта задача усложняется многократно.

155

Нетрудно догадаться, что в данном случае речь идет о переносе производства товаров в

Китай. Сейчас 90% компаний - производителей электробытовой и компьютерной техники (в

основном среднего и низкого ценового уровня) в той или иной степени используют схему

контрактного производства в Китае или закупают китайские комплектующие. Некоторые компании,

используя китайские комплектующие, оставляют основное производство в своих странах. Процесс

контроля качества в Китае является очень трудоемким, на стадии заключения контракта, когда

основной производитель (владелец бренда) только подыскивает себе партнера в Китае, ему

обещают все в наилучшем виде, рассказывают о возможностях и мощностях. Однако, если после

заключения контракта представители основного производителя строго не проконтролировали

процесс получения продукции, могут возникнуть серьезные проблемы в отношении качества

продукции, которая будет производиться впоследствии. Происходит это по разным причинам, хотя

по идее китайские производители заинтересованы в долгосрочном сотрудничестве, их топ-

менеджеры стараются оказать максимальное содействие в налаживании производства, в том

числе и в вопросах контроля качества следуют многочисленные заверения в том, что брака не

будет. Однако на каком-то этапе происходит сбой, возможно, тогда, когда функции

взаимодействия с заказчиком переходят от руководства китайского предприятия к менеджерам

среднего звена.

Многие, даже очень крупные и известные, компании вынуждены держать на китайском

производстве своих представителей 24 часа в сутки. Это позволяет добиться приемлемых

качественных показателей на самом производстве, а также выпуск в продажу определенного

количества бракованных изделий. Если же компания-заказчик полностью доверится китайскому

производителю, брак может достигать 50% объемов продукции.

В соответствии с п. 2 ст. 10 Закона "О защите прав потребителей" информация о товарах

(работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать адрес (место нахождения),

фирменное наименование изготовителя (импортера). В тех случаях, когда договор розничной

купли-продажи не содержит условий о качестве товара, указанная выше информация, если есть

подтверждение того, что она была представлена покупателю, может отчасти свидетельствовать о

том, что стороны согласовали определенные качественные показатели.

Законодательство о защите прав потребителя предусматривает разделение всех товаров по

качественным показателям на две категории: товары надлежащего качества и товары

ненадлежащего качества. Грань между этими двумя понятиями очень тонка, и далеко не всегда

она проходит там, где товар имеет какие-то отклонения от тех или иных норм. Данные понятия

неразрывно связаны с понятием "недостаток товара", так как, проанализировав нормы

Гражданского кодекса и Закона "О защите прав потребителей", посвященные вопросам качества

товаров, можно сделать вывод, что товаром надлежащего качества является товар, не имеющий

недостатков, а товаром ненадлежащего качества - товар, имеющий недостатки.

Из сказанного выше не следует, что все продавцы обязаны торговать только идеальным

товаром, не имеющим даже намека на какие-то недостатки в любом смысле этого слова. Дело в

том, что законодатель расшифровал в Законе "О защите прав потребителей" понятие "недостаток

товара".

Недостаток товара - несоответствие товара или обязательным требованиям,

предусмотренным законом либо в установленном им порядке, или условиям договора, или целям,

для которых товар такого рода обычно используется, или целям, о которых продавец был

поставлен в известность потребителем при заключении договора, или образцу и (или) описанию

при продаже товара по образцу и (или) по описанию.

Как видно, законом предполагается ряд альтернативных признаков недостатка товара,

причем перечисление этих признаков идет по убыванию степени их значимости. Если для какого-

то вида товаров законом предусмотрено соответствие определенным качественным показателям,

то даже если стороны предусмотрят договором более мягкие условия для качества товара, то

юридической силы эти условия иметь не будут. Например, нельзя продавать потребителям товары

с истекшим сроком годности, даже если потребители согласны такие товары приобрести, так как

это запрещено п. 5 ст. 5 Закона "О защите прав потребителей".

Очень важным моментом является то, что недостатком признается также несоответствие

товара условиям договора. Это означает, что если покупателю передан товар, который не

обладает какими-то свойствами, оговоренными в договоре, то он может быть признан товаром с

недостатками, даже если данные свойства не присущи данной категории товаров вообще либо

определенной модели товара, оговоренной в условиях договора, хотя при этом сам товар будет

исправным и в других условиях (вне привязки к заключенному договору купли-продажи) будет

признан товаром надлежащего качества. Следующим важным моментом является то, что

недостатком является несоответствие товара обязательным требованиям. Как уже говорилось

выше, ГОСТы, СНиПы и другие подобные нормативные акты не имеют в настоящее время

обязательной силы, их действие распространяется только на условия безопасности товара.

156

Существует также ряд международных стандартов качества, но и они применяются только в том

случае, если это оговорено условиями договора.

В этих случаях особое внимание следует уделить документации, прилагаемой к товару:

паспорту, инструкции, гарантийному талону и т.д. Дело в том, что данные документы

свидетельствуют о том, какие требования к качеству товара были согласованы сторонами

договора при его заключении. Если в документах присутствует наименование какого-либо

стандарта качества, то в случае спора нужно будет исходить из того, соответствует ли товар этому

стандарту или нет. При этом сам товар может и не иметь, по мнению одной из сторон, недостатка

и в принципе может быть использован по прямому назначению. Но если при этом товар не

соответствует стандарту, указанному в прилагаемых к нему документах, то его нельзя будет

считать товаром надлежащего качества.

Таким образом, недостаток товара - это его несоответствие обязательным требованиям,

предусмотренным законом или в установленном им порядке, или условиям договора, или целям,

для которых товар такого рода обычно используется, или целям, о которых потребитель поставил

в известность продавца при заключении договора, либо образцу или описанию при продаже

товаров по образцам.

Исходя из этого, качество товара следует считать ненадлежащим, если товар имеет хотя бы

один из вышеперечисленных признаков. Недостаток считается существенным, если он неустраним

либо не может быть устранен без несоразмерных затрат времени, а также если он выявляется

неоднократно либо проявляется вновь после устранения. Значит, если товар имеет хотя бы один

из вышеперечисленных признаков, то качество товара следует считать ненадлежащим, а товар -

имеющим существенный недостаток.

Потребитель может воспользоваться правами, предусмотренными ст. 18 Закона, только в

том случае, если ненадлежащее качество товара не было оговорено продавцом при покупке, и

если даже отдельные недостатки были оговорены, это не лишает покупателя права предъявить

претензии по поводу других обнаруженных недостатков, не оговоренных при покупке.

Допустим, потребителю был продан холодильник, на корпусе которого есть царапина, о чем

потребитель был извещен при покупке. В период гарантийного срока был обнаружен дефект реле

холода. Поскольку возникший дефект не связан с недостатком, о котором стороны договорились

при заключении договора, потребитель имеет право обратиться к продавцу (изготовителю) с

претензией.

Таким образом, потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, если оно не

было оговорено продавцом, вправе по своему выбору потребовать:

- безвозмездного устранения недостатков;

- соразмерного уменьшения покупной цены;

- замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);

- замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим

перерасчетом покупной цены;

- расторжения договора купли-продажи.

Потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору

предъявить любое из вышеперечисленных требований продавцу либо изготовителю товара.

Вместе с этим потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков,

причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются в

сроки, установленные Законом "О защите прав потребителей" для удовлетворения

соответствующих требований потребителя.

Однако при этом состав требований, предъявляемых к продавцу и к изготовителю, различен.

Продавцу может быть предъявлено любое из упомянутых требований, а вот от изготовителя

можно потребовать:

- безвозмездного устранения недостатков товаров или возмещения расходов на их

исправление потребителем или третьим лицом;

- замены на такой же товар аналогичной марки (модели, артикула).

Вместо предъявления одного из этих требований потребитель вправе возвратить

изготовителю товар ненадлежащего качества и потребовать возврата уплаченной за него суммы.

Обращаться можно не только непосредственно к продавцу (изготовителю) товара, но и к

изготовителю, уполномоченной организации или уполномоченному индивидуальному

предпринимателю, импортеру.

В своем Постановлении от 29 сентября 1994 г. N 7 Пленум Верховного Суда РФ установил,

что: "В случае продажи товара ненадлежащего качества право выбора вида требований, которые в

соответствии со статьей 503 Гражданского кодекса РФ и пункта 1 статьи 18 Закона Российской

Федерации "О защите прав потребителей" могут быть предъявлены к продавцу при продаже

товара ненадлежащего качества, если его недостатки не были оговорены продавцом,

принадлежит потребителю. При этом потребитель вправе требовать замены товара либо

отказаться от договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной

157

суммы независимо от того, насколько существенными были отступления от требований к качеству

товара, установленных в статье 4 Закона Российской Федерации "О защите прав потребителей",

за исключением дорогостоящих или технически сложных товаров, замена которых возможна лишь

при условии существенного нарушения их качества (п. 1 ст. 503, п. 2 ст. 475 Гражданского кодекса

РФ). Вопрос о том, является ли товар дорогостоящим, решается судом с учетом конкретных

обстоятельств каждого дела".

Потребитель сам выбирает, каким именно из вышеперечисленных прав он воспользуется в

возникшей ситуации. Согласно п. 1 ст. 503 Гражданского кодекса Российской Федерации

исключение составляют случаи, когда товар, в котором выявлен недостаток, относится к

технически сложным или дорогостоящим. В этом случае потребитель вправе отказаться от

исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за такой товар суммы

либо предъявить требование о его замене на товар этой же марки (модели, артикула) или на такой

же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены в

течение пятнадцати дней со дня передачи потребителю такого товара. По истечении этого срока

указанные требования подлежат удовлетворению в одном из следующих случаев:

обнаружение существенного недостатка товара;

нарушение установленных настоящим Законом "О защите прав потребителей" сроков

устранения недостатков товара;

невозможность использования товара в течение каждого года гарантийного срока в

совокупности более чем тридцать дней вследствие неоднократного устранения его различных

недостатков.

Перечень таких товаров утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации

от 13 мая 1997 г. N 575. В него вошли:

- автотранспортные средства и номерные агрегаты к ним;

- мотоциклы, мотороллеры;

- снегоходы;

- катера, яхты, лодочные моторы;

- холодильники и морозильники;

- стиральные машины автоматические;

- персональные компьютеры с основными периферийными устройствами;

- тракторы сельскохозяйственные, мотоблоки, мотокультиваторы.

Увы, понятие "дорогостоящий товар" в законодательстве не раскрывается. Разный уровень

обеспеченности в обществе предполагает, что вопрос о том, является ли товар дорогостоящим,

должен решаться применительно не к товару, а к потребителю. Жизненный уровень граждан

значительно различается: сумма, которую один потребитель расходует ежедневно, для другой

семьи представляет собой месячный доход. Именно поэтому в споре сторон о том, является ли

товар дорогостоящим, решение должен принимать суд.

Закон устанавливает, что требования потребителя рассматриваются при предъявлении им

товарного или кассового чека, а в отношении товаров, на которые установлены гарантийные сроки,

- технического паспорта или иного заменяющего его документа.

Товарный, кассовый чеки являются документами, подтверждающими факт заключения

договора купли-продажи товара. В соответствии со ст. 493 Гражданского кодекса РФ наряду с

указанными документами к документам, подтверждающим факт заключения договора, относятся

также иные документы, подтверждающие оплату товара. Например, к таким документам может

быть отнесена эксплуатационная документация, в которой сделана отметка об оплате.

Соответственно, вместо товарного или кассового чека потребителем в подтверждение факта

заключения договора могут быть представлены и другие документы, подтверждающие факт

оплаты товара.

В соответствии со ст. 493 Гражданского кодекса РФ отсутствие у потребителя указанных

документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение

заключения договора и его условий.

Продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный

индивидуальный предприниматель, импортер обязаны принять товар ненадлежащего качества у

потребителя, а в случае необходимости - провести проверку качества товара. Потребитель вправе

участвовать в проверке качества. Кроме того, согласно указанному пункту при возникновении

спора о причинах, вызвавших недостатки товара, продавец (изготовитель), уполномоченная

организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны провести

экспертизу товара за свой счет. Потребитель вправе оспорить заключение такой экспертизы в

судебном порядке.

Необходимо иметь в виду, что проверка качества товара - понятие более широкое и может

включать в себя проведение экспертизы. Экспертиза товара проводится, как правило,

специальными экспертными организациями и является дополнительной проверкой качества

товара с привлечением специалистов. Экспертиза товара проводится в сроки, установленные ст.

158

ст. 20, 21 и 22 Закона "О защите прав потребителей" для удовлетворения соответствующих

требований потребителя. Потребитель вправе присутствовать при проведении экспертизы товара

и в случае несогласия с ее результатами оспорить заключение такой экспертизы в судебном

порядке

Однако если экспертиза покажет, что недостатки товара возникли вследствие обстоятельств,

за которые продавец (изготовитель) не отвечает, то в этом случае потребитель обязан возместить

ему расходы на проведение экспертизы, а также связанные с ее проведением расходы на

хранение и транспортировку товара.

По соглашению сторон потребитель может не передавать товар для проверки качества

(экспертизы) продавцу, а представить заключение экспертизы сторонней организации, в которую

обратился самостоятельно.

При назначении судебной экспертизы судебные органы обязаны выслушать мнение сторон о

кандидатуре экспертов и получить ряд вопросов, на которые, по их мнению, должен ответить

эксперт. Определение о назначении экспертизы можно обжаловать в вышестоящем суде в

течение десяти дней с момента его вынесения. На время проведения экспертизы суд вправе

производство по делу приостановить, а эксперту направить все необходимые материалы. Помимо

этого, суд имеет право истребовать от сторон ряд документов. Если одна из сторон препятствует

проведению экспертизы (например, не является для освидетельствования или же скрывает

документы), а без содействия этой стороны провести ее невозможно, то суд имеет право признать

факт, в целях выяснения которого была назначена экспертиза, установленным или

опровергнутым.

Допустим, потребитель требует расторжения договора купли-продажи автомобиля, так как он

обнаружил в нем ряд недостатков, но представить автомобиль на экспертизу отказывается.

Исходя из этого, суд вправе вынести решение, что недостатки в автомобиле не обнаружены.

Закон устанавливает (помимо распределения бремени доказывания) обязанности сторон по

доставке товара для замены, ремонта, уценки или возврата. Так, доставка крупногабаритных

товаров и товаров весом более пяти килограммов продавцу (изготовителю, уполномоченной

организации или уполномоченному индивидуальному предпринимателю, импортеру) и возврат их

потребителю после ремонта или замены осуществляются силами продавца (изготовителя,

уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя,

импортера) и за его счет (согласно п. 7 ст. 18 Закона). Данное требование распространяется на

любые крупногабаритные товары независимо от их веса и на товары, вес которых превышает 5 кг,

независимо от их размера. Если же продавец (изготовитель, уполномоченная организация или

уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) отказывается от доставки товара

или отсутствует в месте нахождения потребителя, доставку и возврат товаров может

осуществлять потребитель. В этом случае продавец (изготовитель, уполномоченная организация

или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) обязан возместить

потребителю связанные с доставкой и возвратом товара расходы, однако в действительности эта

формулировка вызывала многочисленные споры. Во избежание конфликтов обратите внимание на

три момента:

1) прежде чем доставлять товар своими силами, потребителю нужно зафиксировать факт

уклонения продавца от исполнения обязанности по доставке; для этого необходимо получить от

продавца письмо с просьбой доставить товар на экспертизу (замену), отправив в магазин письмо с

требованием доставить товар в определенный срок и т.п.;

2) чтобы потребовать компенсацию расходов на доставку товара, необходимо иметь

документальное подтверждение ваших расходов (такими документами являются квитанция,

выданная таксистом, договор на доставку, заключенный с частным водителем, квитанция,

подтверждающая оплату пересылки (перевозки) товара, и т.п.);

3) по закону продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный

индивидуальный предприниматель, импортер) обязан возместить потребителю расходы,

связанные с доставкой товара, а не с проездом потребителя к месту нахождения магазина либо

изготовителя (т.е. если потребитель проживает в Ижевске, а приобрел товар в Санкт-Петербурге,

он может требовать только компенсации затрат на доставку товара (самолетом, поездом или по

почте)).

2.2. Когда можно предъявлять требования в отношении

недостатков товара

Потребитель вправе требовать от продавца (изготовителя, уполномоченной организации или

уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера):

- безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их

исправление потребителем или третьим лицом;

- соразмерного уменьшения покупной цены;

159

- замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);

- замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим

перерасчетом покупной цены;

- расторжения договора купли-продажи.

С этими требованиями потребитель может обратиться, если недостатки товара были

обнаружены в течение гарантийного срока.

Главным козырем в руках потребителей является положение, согласно которому в

отношении товара, на который установлен гарантийный срок, продавец отвечает за недостатки

товара, если не докажет, что они возникли после передачи товара потребителю вследствие

нарушения потребителем правил использования, хранения или транспортировки товара, действий

третьих лиц или непреодолимой силы (п. 6 ст. 18 Закона "О защите прав потребителей"). Как

известно, значительная часть непродовольственных товаров, продающихся сейчас в России,

реализуется с предоставлением покупателям тех или иных гарантийных обязательств. Обычно

гарантийные обязательства устанавливаются изготовителем товара и отражаются в гарантийном

талоне или ином документе, прилагаемом к товару. Поскольку в современном мире

международный товарообмен носит глобальный характер и большая часть товаров реализуется

конечному потребителю, находящемуся в далекой от производителя стране, то понятия

гарантийных обязательств, используемых различными производителями, существенно разнятся.

Это и немудрено, если учесть, что законодательства различных стран, а также обычаи

делового оборота этих стран предусматривают самые разные толкования гарантийных

обязательств. Тут следует признать, что российское законодательство не только не вносит

ясности в указанную ситуацию, а напротив - еще более запутывает ее.

В Гражданском кодексе РФ опосредованно дается понятие гарантии качества товара и

гарантийного срока. В соответствии с п. 2 ст. 470 Гражданского кодекса РФ в случае, когда

договором купли-продажи предусмотрено предоставление продавцом гарантии качества товара,

продавец обязан передать покупателю товар, который должен соответствовать требованиям,

предусмотренным ст. 469 Гражданского кодекса РФ, в течение определенного времени,

установленного договором (гарантийного срока). В последней статье дается набор правил, в

соответствии с которыми можно определить, каким качественным показателям должен

соответствовать проданный товар. Таким образом, можно вывести определение гарантийного

срока.

Гарантийный срок - это период времени, в течение которого переданный продавцом

покупателю товар должен соответствовать требованиям, предъявляемым к качеству товара в

соответствии с правилами, установленными Гражданским кодексом РФ.

В Законе "О защите прав потребителей" дается другое определение гарантийного срока.

Гарантийный срок - период, в течение которого в случае обнаружения в товаре недостатка

изготовитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный

предприниматель, импортер обязаны удовлетворить требования потребителя, установленные ст.

ст. 18 и 29 Закона "О защите прав потребителей".

Как видно, приведенные определения существенно отличаются друг от друга. Первое, по

сути, определяет срок, в течение которого покупатель может рассчитывать на сохранение товаром

определенных качественных показателей. Второе не содержит прямой связи с понятием качества

товара, но имеет жесткую привязку к обязанностям по удовлетворению требований покупателя.

Насколько это существенно? Во многих гарантийных талонах различных фирм-

производителей или продавцов можно встретить такие формулировки: "гарантийный срок

обслуживания", "гарантийное обслуживание", "срок бесплатного гарантийного обслуживания" и т.д.

Как видно, эти понятия отличаются от понятия "гарантийный срок", используемого в

законодательстве. Законодатель описал два обязательства: обязательство по предоставлению

товара определенного качества и обязательство по удовлетворению требований,

предусмотренных законом.

Какие обязательства принимает на себя производитель, когда указывает в гарантийном

талоне термин, отличающийся от термина, используемого в законодательстве? Являются ли эти

обязательства гарантийными в понимании российского законодательства? Производители же

очень часто берут на себя иные ограниченные по сравнению с перечисленными выше

обязательства. Обычно они обязуются в течение определенного срока устранять недостатки

товара, причем не все, а требования об устранении должны быть предъявлены определенным

лицам - уполномоченным сервисным организациям. В то же время в гарантийных талонах

большинства товаров нельзя найти ссылок на действующее законодательство о защите прав

потребителей, также далеко не всегда указывается на соответствие товара определенным

качественным показателям. Это означает, что производители товаров в большинстве случаев не

берут на себя обязательств, предусмотренных законом, а значит, и гарантийный срок в том

смысле, который был вложен законодателем в это понятие, не устанавливается.

160

Последний вывод является в некотором роде революционным, поскольку и в бизнес-среде, и

в области юриспруденции никто толком не вникал в суть понятия гарантийного срока. Если какой-

нибудь спор, суть которого была связана с этим понятием, рассматривался в суде, то ни участники

спора, ни судья не задавались вопросом: а установлен ли на самом деле гарантийный срок на

изделие, если в гарантийном талоне содержатся обязательства, отличающиеся от

предусмотренных законом? Услышав слово "гарантийный", участники процесса автоматически

принимали как само собой разумеющееся и то, что, приняв на себя практически любые

гарантийные обязательства, производитель тем самым устанавливал для изделия и гарантийный

срок.

Проблемы возникали позднее: когда разбирательство касалось ответственности продавца

или изготовителя за конкретные недостатки, обнаруженные в период действия гарантийных

обязательств. Потребители (а чаще всего их представители, являющиеся профессиональными

юристами) строили свои позиции, опираясь на нормы закона, регулирующие права потребителя в

отношении товара, на который установлен гарантийный срок. Их оппоненты в первую очередь

старались заострить внимание суда на несоответствии требований потребителей положениям,

изложенным в гарантийных талонах, или на нарушении потребителем правил пользования

товаром, изложенных в тех же гарантийных талонах. Большинство гарантийных талонов содержит

два вида условий, которые предлагается принять потребителю при покупке товара: недостатки

товара, за возникновение которых изготовитель принимает на себя ответственность (или наоборот

- недостатки, ответственность за которые изготовитель на себя не берет), и условия пользования

товаром, обеспечивающие его исправность в период срока службы или срока действия

гарантийных обязательств. Производители товаров не принимают на себя обязательства по

устранению недостатков, возникших в случае нарушения условий пользования (правил

эксплуатации), в случае если товар был принят покупателем ненадлежащим образом (без осмотра

или иной проверки), если покупатель воспользовался услугами сервисной организации, не

имеющей надлежащей квалификации, подтвержденной сертификатом, если товар вскрывался в

процессе эксплуатации или не были сохранены заводские пломбы, если возник недостаток у

комплектующего определенного вида (кабели, аксессуары и т.д.) и в других подобных случаях.

Производители очень неохотно указывают в своих гарантийных талонах на возможность замены

комплектующих или же всего товара. И практически никто не указывает на возможность отказа

потребителя от исполнения договора купли-продажи и предъявления требования о возврате

уплаченной за товар суммы или на возможность предъявления требований о соразмерном

уменьшении цены товара или компенсации расходов по устранению недостатков товара.

Если рассматривать условия, изложенные производителями в своих гарантийных талонах, с

точки зрения потребителя, считающего, что гарантийный срок на товар установлен, то надо будет

признать, что значительная часть этих условий будет противоречить законодательству о защите

прав потребителей. Дело в том, что закон не устанавливает правил, в соответствии с которыми

потребитель априори может считаться виноватым в возникновении каких-либо недостатков.

Например, отсутствие заводских пломб на товаре само по себе не может свидетельствовать

о том, что товар вскрывался покупателем и последним производились какие-либо действия,

повлекшие за собой поломку. Если считать, что гарантийный срок установлен, то продавец или

изготовитель товара в любом случае будут нести ответственность за недостаток, если не докажут,

что он возник именно по вине покупателя. И даже если гарантийный срок установлен не будет,

производитель или продавец будут нести ответственность за недостаток, если их вина будет

доказана покупателем. В данном случае продавцу или изготовителю нужно будет принять товар,

провести проверку, в случае необходимости провести экспертизу и уже потом заявлять о своей

невиновности или, напротив, об обязанности удовлетворить требования покупателя.

Однако на ситуацию можно взглянуть и по-другому. Если в тексте гарантийного талона или

договора купли-продажи используется термин "гарантийный срок", то, скорее всего, следует

признать, что производителем или продавцом установлен именно гарантийный срок, условия же,

не укладывающиеся в рамки закона, будут являться недействительными. Однако в том случае,

если этот термин отсутствует в тексте указанных документов, а вместо него используется термин,

существенно отличающийся от него по смыслу (даже если этот термин и содержит слово

"гарантийный"), то можно говорить о том, что гарантийный срок на товар не установлен и большая

часть условий, не стыкующихся с понятием этого срока, изложенным в законе, будет действовать.

Да, безусловно, российская судебная система в целом пока не готова принять такой подход к

определению гарантийных обязательств. Судебная практика по делам о защите прав

потребителей очень противоречива и не систематизирована, значительное количество судей при

разрешении таких дел выносят решения в пользу покупателей зачастую вопреки нормам

действующего законодательства или при наличии слишком субъективного подхода к оценке

доказательств, представленных сторонами. Специалистов в области законодательства о защите

прав потребителей немного, к сожалению, немного и судей, имеющих достаточные познания в

данной области. Для большинства судей дела о защите прав потребителей - это второстепенные