Есаков Г.А., Рарог А.И., Чучаев А.И. Настольная книга судьи по уголовным делам
Подождите немного. Документ загружается.
взрывчатых веществ или взрывных устройств следует рассматривать как уголовно
ненаказуемое деяние либо (в зависимости от обстоятельств дела) можно квалифицировать
как их изготовление.
Перечисленные действия должны быть незаконными, т.е. совершаться в нарушение
установленных законодательством правил разрешительно-лицензионного изготовления и
ремонта соответствующих предметов. В частности, в настоящее время действуют
Положение о лицензировании производства оружия и основных частей огнестрельного
оружия, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 21 июня 2002 г. N 455 <1>;
Положение о лицензировании деятельности в области вооружения и военной техники,
утвержденное Постановлением Правительства РФ от 21 июня 2002 г. N 456 <2>;
Положение о лицензировании производства патронов к оружию и составных частей
патронов, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 21 июня 2002 г. N 457 <3>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2598.
<2> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2599.
<3> СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2600.
Преступление является оконченным с момента совершения соответствующих
действий.
Квалифицированный состав (ч. 2) предполагает совершение преступления группой
лиц по предварительному сговору, а особо квалифицированный (ч. 3) - организованной
группой.
Второй состав преступления (ч. 4) описывается в законе как действие в виде
незаконного изготовления газового и холодного (в том числе метательного) оружия.
Ремонт газового и холодного (в том числе метательного) оружия следует рассматривать
как уголовно ненаказуемое деяние. Преступление является оконченным с момента
изготовления соответствующего вида оружия.
Субъективная сторона обоих составов преступлений характеризуется прямым
умыслом.
Ответственность наступает с 16 лет.
Содержание примечания к ст. 223 УК аналогично примечанию к ст. 222 УК.
В случаях изготовления или ремонта оружия с целью совершения другого
преступления содеянное должно квалифицироваться как совокупность оконченного
изготовления или ремонта оружия и приготовления к совершению иного преступления,
если ответственность за это предусмотрена законом (п. 18 Постановления Пленума
Верховного Суда РФ от 12 марта 2002 г. N 5 "О судебной практике по делам о хищении,
вымогательстве и незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и
взрывных устройств").
Небрежное хранение огнестрельного оружия (ст. 224 УК). Непосредственный объект
преступления совпадает с непосредственным объектом состава преступления,
предусмотренного ст. 222 УК. В качестве дополнительного непосредственного объекта
могут выступать здоровье и жизнь человека, общественная безопасность в целом.
Предметом преступления является огнестрельное оружие.
Объективная сторона характеризуется: 1) деянием (действием или бездействием) в
виде небрежного хранения огнестрельного оружия, т.е. хранения с нарушением
установленных или общепринятых правил хранения. Обязательным признаком такого
оружия выступает его нахождение у лица на законном основании. Небрежное хранение
оружия, находящегося у лица на незаконном основании, квалифицируется только по ст.
222 УК; 2) двумя последствиями: первичным - использованием оружия другим лицом и
отдаленным - наступившими в результате такого использования тяжкими последствиями
(хищением оружия, совершением преступления, самоубийством и т.п.); 3) причинной
связью между деянием и первичным последствием, а также между первичным
последствием и отдаленным. Преступление является оконченным с момента наступления
тяжких последствий.
Субъективная сторона характеризуется неосторожной формой вины в обеих ее
разновидностях.
Субъект преступления специальный - лицо, владеющее огнестрельным оружием на
законном основании.
Хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и
взрывных устройств (ст. 226 УК). Непосредственный объект преступления совпадает с
непосредственным объектом состава преступления, предусмотренного ст. 222 УК. В
качестве дополнительного непосредственного объекта могут выступать здоровье
человека, а также отношения собственности. Предметом преступления применительно к ч.
1 выступают огнестрельное оружие, комплектующие детали к нему, боеприпасы,
взрывчатые вещества или взрывные устройства, а применительно к ч. 2 - ядерное,
химическое и другое (биологическое) оружие массового поражения, а также материалы и
оборудование, используемые при их создании.
Объективная сторона характеризуется альтернативно предусмотренными
действиями в отношении соответствующих предметов: 1) их хищением; 2) их
вымогательством (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 марта 2002 г.
N 5 "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте
оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств").
Под оконченным хищением оружия, комплектующих деталей к нему, боеприпасов,
взрывчатых веществ или взрывных устройств следует понимать противоправное
завладение ими любым способом с намерением лица присвоить похищенное либо
передать его другому лицу, а равно распорядиться им по своему усмотрению иным
образом. Уничтожение, оставление на месте преступления или возвращение назад
похищенного оружия после его использования для совершения других противоправных
действий либо в иных целях не является основанием для освобождения лица от
ответственности за хищение оружия. В отличие от незаконного приобретения указанных
предметов хищение предполагает отсутствие согласия собственника либо иного владельца
на их переход из одних рук в другие. Такое согласие отсутствует в случаях тайности
завладения предметами, открытого ненасильственного или насильственного завладения,
обманного завладения или завладения со злоупотреблением доверием.
Под оконченным вымогательством оружия, комплектующих деталей к нему,
боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств следует понимать требование
передачи указанных предметов под угрозой применения насилия либо уничтожения или
повреждения чужого имущества, а равно под угрозой распространения сведений,
позорящих потерпевшего или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить
существенный вред правам или законным интересам потерпевшего или его близких.
Уголовная ответственность по ст. 226 УК наступает в случаях хищения или
вымогательства огнестрельного оружия, комплектующих деталей к нему, боеприпасов,
взрывчатых веществ или взрывных устройств как из государственных или иных
предприятий или организаций, так и у отдельных граждан, владевших ими правомерно
либо незаконно. Хищение или вымогательство составных частей и деталей боеприпасов,
содержащих взрывчатые вещества или взрывные устройства (запалы, детонаторы,
взрыватели и т.д.), следует квалифицировать по ст. 226 УК как оконченное хищение или
вымогательство взрывчатых веществ или взрывных устройств.
Если лицо похитило или вымогало непригодные к функциональному использованию
огнестрельное оружие, комплектующие детали к нему, боеприпасы, взрывчатые вещества
или взрывные устройства, заблуждаясь относительно их качества и полагая, что они
исправны, содеянное следует квалифицировать как покушение на хищение или
вымогательство огнестрельного оружия, комплектующих деталей к нему, боеприпасов,
взрывчатых веществ или взрывных устройств.
Преступление является оконченным с момента совершения соответствующих
действий: при хищении - с момента фактического завладения похищенными предметами с
намерением присвоить похищенное либо передать его другому лицу, а равно
распорядиться им иным образом, а при вымогательстве - с момента предъявления
требования о передаче соответствующих предметов; факт реальной передачи предметов
на квалификацию не влияет.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
Ответственность наступает с 14 лет.
Квалифицированный состав (ч. 3) предполагает ответственность за совершение
преступления группой лиц по предварительному сговору (п. "а"), лицом с использованием
его служебного положения (п. "в"), с применением насилия, не опасного для жизни или
здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (п. "г").
Квалифицирующий признак - использование лицом своего служебного положения -
предполагает хищение, совершенное как лицом, которое наделено служебными
полномочиями, связанными с оборотом оружия, в частности его использованием,
производством, учетом, хранением, передачей, изъятием и т.д., так и лицом, которому они
выданы персонально и на определенное время для выполнения специальных обязанностей
(часовым, постовым милиционером, вахтером или инкассатором во время исполнения ими
служебных обязанностей и т.п.) (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12
марта 2002 г. N 5 "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и
незаконном обороте оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств").
Квалифицирующий признак - применение насилия, не опасного для жизни или
здоровья, либо угроза применения такого насилия - предполагает хищение, совершенное
путем насильственного грабежа.
Особо квалифицированный состав (ч. 4) предполагает ответственность за
совершение преступления организованной группой (п. "а") или с применением насилия,
опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (п. "б").
Квалифицирующий признак - применение насилия, опасного для жизни или
здоровья, либо угроза применения такого насилия - предполагает хищение, совершенное
путем разбойного нападения. В таком случае хищение следует считать оконченным с
момента нападения с целью завладения указанными в ст. 226 УК предметами,
соединенного с насилием, опасным для жизни и здоровья потерпевшего, или с угрозой
применения такого насилия, независимо от успешности попытки реально завладеть
такими предметами (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 марта 2002
г. N 5 "О судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте
оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств").
Квалифицируя хищение либо вымогательство огнестрельного оружия,
комплектующих деталей к нему, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств,
следует иметь в виду, что незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка
или ношение огнестрельного оружия, его основных частей, боеприпасов, взрывчатых
веществ или взрывных устройств являются самостоятельными преступлениями;
соответственно, хищение перечисленных предметов и их последующий незаконный
оборот образуют реальную совокупность преступлений, предусмотренных ст. ст. 222 и
226 УК (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 марта 2002 г. N 5 "О
судебной практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия,
боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств").
В случаях хищения либо вымогательства огнестрельного оружия, комплектующих
деталей к нему, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств с целью
совершения другого преступления содеянное должно квалифицироваться как
совокупность оконченного хищения оружия, комплектующих деталей к нему,
боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств и приготовления к
совершению иного преступления, если ответственность за это предусмотрена законом (п.
18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 12 марта 2002 г. N 5 "О судебной
практике по делам о хищении, вымогательстве и незаконном обороте оружия,
боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств").
Глава 16. ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ЗДОРОВЬЯ НАСЕЛЕНИЯ
И ОБЩЕСТВЕННОЙ НРАВСТВЕННОСТИ
Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка
наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст. 228 УК). Опасность
рассматриваемого преступления заключается в том, что оно посягает на общественные
отношения, обеспечивающие здоровье населения, а также на установленный государством
порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ. Учитывая его
распространенность и причиняемый вред, мировое сообщество прилагает совместные
усилия в борьбе с ним, создавая для этого соответствующую правовую базу. Так, следует
отметить Единую конвенцию о наркотических средствах 1961 г. (с поправками,
внесенными Протоколом 1972 г. "О поправках к Единой конвенции о наркотических
средствах 1961 года"); Венскую конвенцию о психотропных веществах 1971 г.;
Конвенцию ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и
психотропных веществ 1988 г. Основы государственной политики Российской Федерации
в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ и в области
противодействия их незаконному обороту определены в Федеральном законе от 8 января
1998 г. "О наркотических средствах и психотропных веществах" (в ред. от 9 мая 2005 г.).
Непосредственным объектом рассматриваемого преступления являются
общественные отношения, обеспечивающие здоровье населения. Дополнительным
объектом выступает установленный государством порядок законного оборота
наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. В связи с последним
обстоятельством это деяние и ряд других преступлений образуют группу посягательств,
связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ.
В соответствии со ст. 228 УК предметом преступления являются: а) наркотические
средства; б) психотропные вещества; в) их аналоги. Наряду с ними в ФЗ "О наркотических
средствах и психотропных веществах" говорится и о прекурсорах наркотических средств
и психотропных веществ.
К наркотическим средствам, согласно указанному Закону от 8 января 1998 г.,
относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты,
растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их
прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с
законодательством РФ, международными договорами России, в том числе Единой
конвенцией о наркотических средствах 1961 г.
Наркотические средства перечислены в двух списках указанного Перечня. Список I
включает наркотические средства, оборот которых в Российской Федерации запрещен в
соответствии с законодательством России и ее международными договорами. Список II
содержит перечень наркотических средств, оборот которых в Российской Федерации
ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с
законодательством России и ее международными договорами.
Психотропными веществами являются вещества синтетического или естественного
происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень
наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю
в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными
договорами России, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.,
Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и
психотропных веществ 1988 г.
Прекурсорами признаются вещества, используемые при производстве, изготовлении,
переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень
наркотических средств и психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю
в РФ, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами России, в
том числе Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств
и психотропных веществ 1988 г.
Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для
оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не
включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров,
подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства
которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и
психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.
Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14 "О
судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами,
психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" <1> необходимо также
учитывать решения Комиссии ООН о наркотических средствах об отнесении новых
веществ к наркотическим средствам и психотропным веществам, принятые после издания
Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих
контролю в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от
30 июня 1998 г. N 681 (в ред. от 6 февраля 2004 г. N 51 и от 17 ноября 2004 г. N 648),
согласно обязательствам Российской Федерации, Стороной (участницей) Конвенций
которых она является (ст. 3 Единой конвенции о наркотических средствах 1961 г., ст. 2
Конвенции о психотропных веществах 1971 г., ст. 12 Конвенции ООН о борьбе против
незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.).
--------------------------------
<1> РГ. 2006. 28 июня.
Объективная сторона рассматриваемого преступления может выражаться в
альтернативно указанных действиях, совершаемых незаконно: а) приобретении; б)
хранении; в) перевозке; г) изготовлении; д) переработке наркотических средств,
психотропных веществ или их аналогов.
Незаконным приобретением наркотических средств, психотропных веществ или их
аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку,
получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу,
оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение
найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень
наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю
в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных
предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и
не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных
растений после завершения их уборки (п. 6 указанного Постановления).
К., П., Б. и М. были осуждены за хищение наркотических средств. Изменяя приговор,
Президиум Верховного суда Республики Марий Эл обоснованно указал, что не может
рассматриваться как хищение сбор наркотикосодержащих растений на полях
сельскохозяйственных предприятий и земельных участках граждан, которые их не сеяли и
не выращивали. Такие действия должны квалифицироваться как незаконное приобретение
наркотических средств <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1995. N 4. С. 14 - 15.
Под хранением следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением
этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при
себе, в помещении, в тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение
какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество
или их аналоги (п. 7 указанного Постановления).
Перевозка означает действия лица, которое перемещает наркотические средства,
психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах
одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида
транспортного средства или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного
объекта, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ,
установленного ст. 21 ФЗ "О наркотических средствах или психотропных веществах". Она
может осуществляться с сокрытием данных средств и веществ, в том числе в специально
оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях
тела человека или животного и т.п. Вопрос об отграничении незаконной перевозки от
хранения наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов во время
поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности
умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема, места их
нахождения, а также других обстоятельств дела.
Указанные выше действия могут совершаться как фактическим владельцем данных
веществ и средств, так и иными лицами - курьерами. В последнем случае квалификация
действий виновного будет зависеть от того, знало ли лицо, выполняющее курьерские
функции, сущность поручения. При осведомленности курьера о характере поручения
отправитель должен нести ответственность как организатор такой перевозки, в случае же
отправки данных средств или веществ с помощью лица, которому не известен характер
перемещаемого груза, его действия следует рассматривать как исполнение незаконной
пересылки наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.1 УК).
Под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или
их аналогов следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской
Федерации умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих
растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько
готовых к использованию и потреблению этих средств, веществ или их аналогов (п. 9
названного выше Постановления).
Незаконной переработкой наркотических средств, психотропных веществ или их
аналогов признаются совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации
умышленные действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой
или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или
психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации
наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими
фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или
усиления действия на организм. К переработке указанных средств и веществ ФЗ "О
наркотических средствах и психотропных веществах" относит также действия, в
результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их
прекурсоров получены вещества, не являющиеся наркотическими средствами или
психотропными веществами.
Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений,
растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без
дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в
результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут
рассматриваться как их изготовление или переработка.
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, отменяя приговор по
делу Л., осужденного за хранение и переработку наркотических средств, отметила: "Суд в
приговоре указал, что приобретенное наркотическое средство - опий - он переработал в
ацетилированный опий... используя кухонную посуду, однако не конкретизировал его
действия, не выяснил, были ли они направлены на рафинирование или повышение в смеси
концентрации наркотических средств... По заключению эксперта представленная на
экспертизу жидкость... является... ацетилированным опием. При этом экспертом не
исследовался способ изготовления либо переработки обнаруженного у Л. опия" <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1995. N 6. С. 10.
Для правильного решения вопроса о признании действий незаконным изготовлением
или переработкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов суды в
необходимых случаях должны иметь заключение эксперта о виде полученного средства
или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.
Обязательным условием уголовной ответственности за рассматриваемое
преступление является крупный размер наркотических средств, психотропных веществ
(примечание 2 к ст. 228 УК). Причем согласно примечанию 3 к указанной статье
"крупный и особо крупный размеры аналогов наркотических средств и психотропных
веществ соответствуют крупному и особо крупному размерам наркотических средств и
психотропных веществ, аналогами которых они являются".
Вопрос о наличии крупного размера наркотических средств, психотропных веществ
или их аналогов решается исходя из размеров, установленных в Постановлении
Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. для каждого конкретного такого средства или
вещества <1>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2006. N 7. Ст. 787.
Если наркотическое средство или психотропное вещество, включенное в список II
(за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) и список III, находится в смеси с
каким-нибудь нейтральным веществом (наполнителем), определение их размера
производится без учета количества данного наполнителя, содержащегося в смеси. Размер
наркотического средства или психотропного вещества, включенного в список I (или
кокаин, кокаина гидрохлорид), входящего в состав смеси (препарата), содержащего одно
указанное средство или вещество, определяется весом всей данной смеси, а в тех случаях,
когда она содержит более одного наркотического средства или психотропного вещества,
количество определяется по тому из них, в отношении которого установлен наименьший
крупный или особо крупный размер. Относится ли смесь наркотического средства или
психотропного вещества, включенного в список I (или кокаин, кокаина гидрохлорид), и
нейтрального вещества к крупному или особо крупному размерам, определяется по ее
предназначению для немедицинского потребления (п. 4 названного выше Постановления).
Н. оспаривал конституционность положений ст. 228 УК, в частности в связи с
отсутствием в законе четких критериев крупного и особо крупного размеров, что
нарушает ч. 2 ст. 54 Конституции РФ. Конституционный Суд РФ, отказав в принятии его
жалобы к рассмотрению, не согласился с его доводами <1>.
--------------------------------
<1> Определение Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2001 г. N 299-О. По
этому поводу см. также: Определение Конституционного Суда РФ от 9 апреля 1998 г. N
48-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса Лесосибирского городского суда
Красноярского края о проверке конституционности статьи 228 УК Российской Федерации
и Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации "О судебной практике
по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами,
сильнодействующими и ядовитыми веществами".
Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из
указанных в данной статье действий. Незаконное изготовление или незаконная
переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов считается
оконченным преступлением с момента получения в крупном размере готовых к
использованию и употреблению этих средств или веществ либо повышения их
концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и
отсутствием цели сбыта незаконно приобретенных, хранимых, перевозимых,
изготовляемых, перерабатываемых наркотических средств, психотропных веществ, их
прекурсоров или аналогов.
Субъектом преступления является лицо, достигшее возраста 16 лет.
В ч. 2 анализируемой статьи говорится о приобретении, хранении, перевозке,
изготовлении, переработке, совершенных в отношении особо крупного размера
(примечание 2 к ст. 228 УК).
В примечании 1 к ст. 228 УК предусматривается специальный вид освобождения от
уголовной ответственности. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное
рассматриваемой статьей, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные
вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению
преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных
веществ или их аналогов, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества,
добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное
преступление. Другими словами, в силу данного примечания освобождение возможно при
наличии двух указанных условий (добровольной сдачи средств и веществ, оказания
содействия следствию).
В упоминавшемся Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г.
говорится (п. 19): "Закон (ст. 75 УК РФ) не исключает возможности освобождения от
уголовной ответственности за впервые совершенное преступление, предусмотренное ч. 1
ст. 228 УК, тех лиц, которые хотя и не сдавали наркотические средства или психотропные
вещества ввиду отсутствия у них таковых, но явились с повинной, активно
способствовали раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным
оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, изобличению
лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем".
Добровольность выдачи означает выдачу лицом указанных средств и веществ
представителям власти при наличии у него реальной возможности распорядиться ими
иным способом.
При задержании лица, а также при проведении следственных действий по
обнаружению и изъятию наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
выдача таких средств или веществ по предложению должностного лица,
осуществляющего указанные действия, не может являться основанием для применения
примечания 1 к ст. 228 УК.
Незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств,
психотропных веществ или их аналогов (ст. 228.1 УК). Непосредственный объект и
предмет преступления характеризуются так же, как и в составе преступления,
предусмотренного ст. 228 УК.
Объективная сторона характеризуется тремя альтернативно указанными деяниями:
1) производство; 2) сбыт; 3) пересылка наркотических средств, психотропных веществ
или их аналогов.
Производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов
означает действия, направленные на их серийное получение из растений, химических или
иных веществ (например, с использованием специального химического или иного
оборудования; в приспособленном для этих целей помещении; партиями, в
расфасованном виде). При этом для признания преступления оконченным не имеет
значения размер фактически полученного наркотического средства или психотропного
вещества.
Под сбытом указанных в законе средств и веществ следует понимать любые способы
их возмездной или безвозмездной передачи другим лицам (продажу, дарение, обмен,
уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы реализации, например путем
введения инъекций. Не может признаваться сбытом введение одним лицом другому
данных инъекций, если это средство или вещество принадлежит самому потребителю
либо приобретено ими совместно и оно вводится по его просьбе или когда укол делается в
соответствии с медицинскими показаниями.
Ответственность за сбыт наркотических средств, психотропных веществ или их
аналогов по ч. 1 ст. 228.1 наступает независимо от их размера.
Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей
договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение,
изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не
употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка, наличие
соответствующей договоренности с потребителями и т.д.
Действия посредника следует квалифицировать как соучастие в сбыте или
приобретении наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов в
зависимости от того, в чьих интересах (сбытчика или приобретателя) он выступает.
Передача указанных средств и веществ в ходе проверочной закупки, проводимой
представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от
12 августа 1995 г. N 144-ФЗ (в ред. от 2 декабря 2005 г. N 150-ФЗ) "Об оперативно-
розыскной деятельности" образует покушение на преступление, предусмотренное ст.
228.1 УК, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства,
психотропного вещества или их аналогов из незаконного оборота.
Неоконченное преступление (покушение) имеет место и в том случае, когда лицо,
намереваясь сбыть рассматриваемые средства и вещества в крупном или особо крупном
размере, совершило такие действия в несколько приемов, реализовав лишь часть
имеющихся у него наркотиков или психотропных веществ, не образующую указанных
размеров.
Если же лицо незаконно приобретает, хранит, перевозит, изготавливает или
перерабатывает наркотические средства, психотропные вещества и их аналоги в целях их
последующего сбыта, но умысел не доводит до конца по независящим от него
обстоятельствам, содеянное следует квалифицировать по ч. 1 ст. 30 и ст. 228.1 УК
(приготовление).
Использование для лечения животных незаконно приобретенного наркотического
средства или психотропного вещества (например, кетамина, кетамина гидрохлорида) не
образует состава рассматриваемого преступления.
Сбыт под видом наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов
с целью завладения деньгами или имуществом граждан необходимо квалифицировать как
мошенничество, а действия покупателей при крупном размере средства или вещества,
выдаваемого за наркотическое средство, психотропное вещество или их аналоги, - как
покушение на преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК.
Под пересылкой понимаются действия лица, направленные на перемещение
наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов адресату в виде,
например, почтовых, багажных отправлений, с нарочным либо иным способом, когда
транспортировка этих средств осуществляется в отсутствие отправителя.
Действия, выразившиеся в приобретении или хранении без цели сбыта
наркотических средств или психотропных веществ и их последующей пересылке,
образуют совокупность преступлений, предусмотренных ст. ст. 228 и 228.1 УК.
Преступление окончено с момента совершения одного из указанных в законе
действий. Пересылка признается оконченным преступлением с момента отправления
письма, посылки, багажа и т.п. с содержащимися в нем указанными средствами или
веществами независимо от получения их адресатом.
Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.
В ч. 2 анализируемой статьи квалифицирующими признаками названы:
преступления, совершенные группой лиц по предварительному сговору (п. "а"); в крупном
размере (п. "б"); лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении заведомо
несовершеннолетнего (п. "в").
Содержание первых двух из них аналогично содержанию одноименных
квалифицирующих признаков, указанных в ст. 228 УК. Ответственность по п. "в" ч. 2
рассматриваемой статьи несет совершеннолетнее лицо, а потерпевшим выступает лицо, не
достигшее возраста 18 лет.
В качестве особо квалифицирующих признаков (ч. 3 ст. 228.1 УК) выступают:
совершение преступления организованной группой (п. "а"); лицом с использованием
своего служебного положения (п. "б"); в отношении лица, заведомо не достигшего
четырнадцатилетнего возраста (п. "в"); в особо крупном размере (п. "г").
Содержание организованной группы необходимо раскрывать на основании
положений ч. 3 ст. 35 УК.
Использование своего служебного положения означает, что лицо при совершении
указанных в ст. 228.1 УК деяний использовало предоставленные ему по службе или по
занимаемой должности полномочия, управленческие функции в коммерческих
организациях, возможности государственного или муниципального служащего или иные
возможности, обусловленные служебным положением виновного.
Согласно п. "в" ч. 3 ст. 228.1 УК виновному должно быть заведомо известно, что
потерпевший не достиг возраста 14 лет.
Особо крупный размер определен в примечании 2 к ст. 228 УК.
Нарушение правил оборота наркотических средств или психотропных веществ (ст.
228.2 УК). Предметом этого преступления являются: а) наркотические средства и
психотропные вещества; б) вещества, инструменты или оборудование, используемые для
изготовления наркотических средств или психотропных веществ и находящиеся под
специальным контролем; в) растения, используемые для производства наркотических
средств или психотропных веществ. Перечень веществ, инструментов и оборудования,
находящихся под специальным контролем и используемых для производства и
изготовления наркотических средств и психотропных веществ, а также правила их
производства, разработки, изготовления, хранения, перевозки, пересылки, приобретения,
использования, ввоза на таможенную территорию Российской Федерации, вывоза с этой
территории и их уничтожения устанавливаются Правительством РФ (ст. 8 ФЗ "О
наркотических средствах и психотропных веществах").
Список веществ, находящихся под специальным контролем, используемых при
незаконном изготовлении наркотических средств или психотропных веществ, в
соответствии с Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических
средств и психотропных веществ, утвержденный Постоянным комитетом по контролю
наркотиков 9 октября 1996 г., содержит две таблицы. В таблицу I, в частности, включены:
псевдоэфедрин, эргометрин, эрготамин, сафрол, пиперональ и др. В таблице II указаны:
ангидрид уксусной кислоты, антраниловая кислота, ацетон, пипередин, этиловый эфир,
фенилуксусная кислота, толуол и др. <1>.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 1997. N 3.
Инструменты и оборудование как предметы преступления, предусмотренные ст.
228.2 УК, должны отвечать требованиям, указанным в Критериях и Списке инструментов
и оборудования, используемых при незаконном изготовлении наркотических средств,
психотропных или сильнодействующих веществ, утвержденных Постоянным комитетом
по контролю наркотиков 9 октября 1996 г. К ним, например, относятся: заводские или
кустарно изготовленные машины и приспособления для таблетирования или
ампулирования веществ; полуфабрикаты, пустые ампулы, шприц-тюбики и разных