Беседин Д.Р., Горелова Т.В., Нарежный В.В. Сборник типовых договоров с комментариями

Подождите немного. Документ загружается.

заключаемый на срок более года, договор продажи предприятия (ст.560 ГК РФ), и др.

Договоры, в отношении которых установлено требование о государственной регистрации,

считаются заключенными с момента такой регистрации.

В некоторых случаях не требуется регистрация непосредственно договора,

опосредующего переход прав на недвижимое имущество, но необходима регистрация

перехода прав на такое имущество. Например, договор купли-продажи недвижимости не

подлежит государственной регистрации, однако переход права собственности на

недвижимость по этому договору от продавца к покупателю подлежит государственной

регистрации (п.1 ст.551 ГК РФ). Момент заключения договора в данном случае не связан с

регистрацией перехода прав по нему.

В отношении же договора продажи предприятия помимо требования о его

государственной регистрации установлено дополнительное требование - государственная

регистрация перехода прав собственности. Согласно пункту 1 статьи 564 ГК РФ право

собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной

регистрации этого права.

Несоблюдение формы договора влечет существенные последствия для сторон

договора, в некоторых случаях такое несоблюдение может неблагоприятно сказаться и на

правах третьих лиц.

По общему правилу несоблюдение простой письменной формы сделки не влечет ее

недействительности. Несоблюдение письменной формы, прежде всего, может поставить под

сомнение факт заключения самой сделки. Так, согласно пункту 1 статьи 162 ГК РФ в случае

спора о заключении сделки или ее условий стороны не имеют права ссылаться на

свидетельские показания. При этом стороны вправе приводить письменные и другие

доказательства наличия сделки.

Однако законом в отношении отдельных видов сделок может быть специально

установлено, что несоблюдение простой письменной формы таких сделок влечет их

недействительность. Примерами прямого указания закона на недействительность сделки

при несоблюдении ее письменной формы могут служить пункт 3 статьи 162 ГК РФ,

устанавливающий данное последствие в отношении внешнеэкономической сделки, статья

331 ГК РФ - в отношении соглашения о неустойке и др.

Согласно пункту 1 статьи 165 ГК РФ несоблюдение нотариальной формы, а также в

случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки влечет

ее недействительность. Более того, такая сделка считается ничтожной, и к ней применяются

соответствующие последствия, направленные на восстановление сторон в первоначальное

положение. Более подробно вопрос недействительности сделок и правила применения

последствий такой недействительности изложен ниже в разделе "Недействительность

договора".

2.3. Изменение и расторжение договора

По общему правилу изменение и расторжение договора возможно по соглашению

сторон. Однако следует учитывать, что в соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ законом

может быть установлено ограничение данного права сторон. Установление в определенных

случаях запрета на изменение (расторжение) договора сторонами направлено на защиту

интересов третьих лиц, вовлеченных в сделку. Так, статья 430 ГК РФ предусматривает, что

стороны договора в пользу третьего лица не могут расторгать (изменять) заключенный ими

договор без согласия третьего лица с момента выражения последним должнику намерения

воспользоваться своим правом по договору, если иное не предусмотрено законом, иными

правовыми актами или договором.

Соглашение сторон об изменении или расторжении договора должно быть оформлено в

той же форме, что и первоначальный договор. Однако в отдельных случаях иная форма

может вытекать из закона, иного правового акта или обычаев делового оборота. Стороны

также сами могут предусмотреть в первоначальном договоре форму для его расторжения

или внесения в него изменений.

При недостижении сторонами согласия об изменении или расторжении договора,

договор может быть изменен (расторгнут) по требованию заинтересованной стороны только

по решению суда. Причем, расторжение договора в судебном порядке возможно лишь при

наличии определенных оснований, установленных пунктом 2 статьи 450 ГК РФ, а именно:

- при существенном нарушении договора другой стороной;

- в случаях, предусмотренных ГК РФ и другими законами;

- в случаях, установленных сторонами в договоре.

Как видно стороны могут заранее в самом договоре определить основания, по которым

договор может быть изменен или расторгнут. В таком случае при недостижении согласия

между сторонами по вопросу изменения (расторжения) договора суд будет

руководствоваться также условиями, установленными изначально сторонами в договоре.

Закон также допускает установление сторонами в договоре условий, при которых

изменяется или расторгается договор, например, стороны могут предусмотреть

обстоятельство, при наступлении которого договор будет считаться расторгнутым или

измененным соответствующим образом.

Существенное нарушение договора должно быть доказано стороной, требующей его

изменения (расторжения). При этом под существенным нарушением понимается нарушение

договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что другая

сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при

заключении договора (п.2 ст.450 ГК РФ).

В отдельных случаях законом или соглашением сторон может быть установлена

возможность одностороннего отказа от исполнения договора. Примером законодательного

закрепления права стороны на односторонний отказ от исполнения договора может служить

договор возмездного оказания услуг, от исполнения которого заказчик может отказаться в

любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В

случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или в части, когда такой

отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или

измененным.

Договор также может быть изменен или расторгнут в случае существенного изменения

обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение

обстоятельств в соответствии со статьей 451 ГК РФ признается существенным, когда они

изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще

не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Существенное изменение обстоятельств будет являться основанием для изменения

или расторжения договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его

существа.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с

существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть

расторгнут только в судебном порядке по требованию заинтересованной стороны при

наличии одновременно всех условий, установленных пунктом 2 статьи 451 ГК РФ. К таким

условиям относятся:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения

обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не

могла преодолеть;

3) исполнение договора без изменения его условий повлекло бы для заинтересованной

стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что могла

рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что подобный риск

изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Необходимо иметь в виду, что в случае спора заинтересованная сторона вправе

обратиться в суд с требованием об изменении (расторжении) договора лишь после

получения отказа другой стороны изменить (расторгнуть) договор либо неполучения ответа в

срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его

отсутствии - в тридцатидневный срок.

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при

расторжении договора - прекращаются (ст.453 ГК РФ).

3. Обеспечение исполнения обязательств по договору

Для обеспечения надлежащего исполнения договора стороны могут применить

специальные меры, стимулирующие обязанную сторону к выполнению своих обязательств.

Такие специальные меры называются способами обеспечения обязательств и по причине

своего предназначения прямо или косвенно создают дополнительные обременения для

должника. Большинство из возможных способов обеспечения носят акцессорный

(дополнительный) характер по отношению к обеспечиваемому обязательству и следуют его

судьбе (при переходе прав кредитора к другому лицу), прекращение основного

обязательства влечет прекращение его обеспечения, недействительность основного

обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства

(дополнительного обязательства). В то же время недействительность дополнительного

обязательства не влияет на действительность обеспечиваемого (основного).

По действующему законодательству исполнение обязательств может обеспечиваться

неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской

гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (п.1

ст.329 ГК РФ). Как видно, перечень способов обеспечения является открытым, и стороны при

необходимости могут применить свою собственную конструкцию взаимоотношений,

направленную на обеспечение обязательств по договору, подходящую к конкретной

ситуации. Главное, чтобы такое обеспечение было оформлено в письменной форме либо в

основном договоре, либо в дополнительном соглашении, из которого должно явно следовать

какое именно обязательство и по какому договору обеспечивается.

Способы обеспечения обязательств могут одновременно относиться к мерам

ответственности, то есть создавать для должника дополнительное обременение (неустойка,

задаток), а могут таковыми и не являться (залог, поручительство) и быть направленными

только на достижение исполнения обязательства.

Коротко рассмотрим, что представляют собой наиболее распространенные способы

обеспечения исполнения обязательств.

3.1. Неустойка

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором

денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения

(ст.330 ГК РФ).

В зависимости от основания установления различают договорную и законную неустойку.

Законная неустойка устанавливается законом, а договорная может быть предусмотрена при

необходимости в соглашении сторон. Применение законной неустойки не может быть

исключено соглашением сторон, а ее размер не может быть уменьшен. Наоборот, ее размер

может быть увеличен сторонами, если закон этого не запрещает (п.2 ст.332 ГК РФ).

Право требовать уплаты неустойки возникает только в том случае, если должник

ответственен за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. При этом

неустойка подлежит уплате независимо от того, понес ли кредитор убытки от неисполнения

должником своего обязательства и у кредитора, соответственно, нет необходимости

доказывать их наличие. Для взыскания неустойки кредитору достаточно лишь доказать факт

неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства. Благодаря данному

обстоятельству, неустойка является наиболее распространенным видом обеспечения

обязательств.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в простой письменной форме

независимо от формы основного обязательства. То есть, если основное обязательство

подлежит обязательному нотариальному удостоверению или государственной регистрации,

а соглашение о неустойке содержится в отдельном документе, данное требование не

распространяется на такое соглашение. Несоблюдение письменной формы влечет

недействительность соглашения о неустойке.

ГК РФ наряду с термином "неустойка" содержит термины "штраф" и "пеня". Штраф и

пеня являются формами неустойки, их применение регулируется нормами о неустойке,

однако они отличаются по порядку исчисления. Штраф представляет собой однократно

взыскиваемую неустойку, исчисляемую в твердой сумме, либо в процентах от определенной

величины (например, процент от стоимости непоставленного товара). Пеня - это неустойка,

начисляемая непрерывно нарастающим итогом, например, за каждый день просрочки

исполнения. Как видно, размер неустойки зависит от длительности правонарушения, однако

стороны в договоре, устанавливая неустойку, могут ограничить ее предел определенной

денежной суммой или процентом от определенной суммы.

Кредитор не всегда вправе требовать возмещения убытков одновременно со

взысканием неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами.

Данный вопрос, а также дополнительные условия взыскания неустойки изложены в разделе

"Ответственность за нарушение договора".

3.2. Залог

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель)

имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить

удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими

кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями,

установленными законом (ст.334 ГК РФ). Преимущество залога перед неустойкой состоит,

прежде всего, в том, что удовлетворение требований кредитора не зависит от

имущественного положения должника, а зависит лишь от цены предмета залога.

Возможность удовлетворения требований кредитора за счет стоимости заложенного

имущества преимущественно перед иными кредиторами также отличает залог от всех других

способов обеспечения исполнения обязательств.

Существует два основания возникновения залога: договор и закон. В силу договора

залог возникает при соблюдении сторонами договора всех требований, предусмотренных

законодательством для его возникновения (надлежащее согласование предмета залога,

соблюдение формы договора и др.). В силу закона залог возникает при наступлении

указанных в законе обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для

обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. В

некоторых случаях, стороны при заключении договора могут исключить применение залога,

предусмотренного законом. Так, например, с момента передачи товара по договору купли-

продажи покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в

залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате

товара, если иное не предусмотрено договором (п.5 ст.488 ГК РФ).

Предметом залога согласно статье 336 ГК РФ может быть всякое имущество, в том

числе вещи и имущественные права (требования). Исключение составляют имущество,

изъятое из оборота, а также требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в

частности требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или

здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом. Залог

земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого

имущества (ипотека) регулируется Федеральным законом от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об

ипотеке (залоге недвижимости)". Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ,

применяются, если названным законом не установлены иные правила. Предметом залога

могут быть также вещи и имущественные права, которые будут приобретены залогодателем

в будущем (п.6 ст.340 ГК РФ). Допускается также передача имущества в залог с

последующей передачей этого имущества еще в один залог в обеспечение других

требований (последующий залог). Такой последующий залог возможен, если он не запрещен

предшествующими договорами о залоге. При этом требования последующего

залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований

предшествующих залогодержателей (п.1 ст.342 ГК РФ). Вот почему наряду с

подтверждением прав залогодателя на имущество, немаловажно удостовериться, что

имущество уже не заложено по другому обязательству должника.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, согласившееся

заложить свое имущество в обеспечение чужого обязательства. При этом, залогодателем

вещи может быть только ее собственник. Лицо, имеющее на вещь право хозяйственного

ведения (государственные и муниципальные предприятия), может выступать залогодателем

в порядке, предусмотренном законодательством. Так, поскольку передача вещи в залог

означает распоряжению вещью, залогодателем недвижимого имущества такое предприятие

может выступать лишь с согласия собственника (ст.295 ГК РФ). Поскольку речь идет о

распоряжении имуществом, а именно возможности его отчуждения, следует иметь в виду,

что при определенных условиях передача имущества в залог акционерным или иным

хозяйственным обществом требует согласия (одобрения) соответствующего органа

управления такого общества. Речь идет об одобрении крупных сделок хозяйственных

обществ.

Залогодателем права (например, права аренды) может быть лицо, которому

принадлежит закладываемое право.

Залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту

удовлетворения (ст.337 ГК РФ). То есть залогом обеспечивается не только основной долг, но

и проценты, неустойка, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также

возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и

расходов по взысканию. Если стороны хотят изменить данное условие, они должны

специально предусмотреть это в договоре.

Договор о залоге может быть либо самостоятельным соглашением, либо его условия

могут быть инкорпорированы в основной договор.

По общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя. Однако стороны в

договоре о залоге могут предусмотреть, что имущество передается залогодержателю.

Если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога,

залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное

пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия

залогодержателя. В случае перехода права собственности на заложенное имущество или

права хозяйственного ведения им от залогодателя к другому лицу в результате возмездного

или безвозмездного отчуждения этого имущества либо в порядке универсального

правопреемства право залога сохраняет силу (ст.353 ГК РФ).

Залог всегда должен быть оформлен договором в письменной форме (ст.339 ГК РФ). По

общему правилу залог возникает именно с момента заключения договора о залоге. Однако в

случае передачи заложенного имущества залогодержателю, залог возникает с момента

передачи имущества залогодержателю, при этом заключение договора о залоге в

письменной форме также обязательно.

Договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на

имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально

удостоверен, подлежат нотариальному удостоверению. Договор об ипотеке должен быть

зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим

имуществом. Несоблюдение правил заключения договора, касающихся его письменной

формы, нотариального удостоверения или регистрации влечет недействительность договора

о залоге.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо,

размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также

содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество является

неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом

обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. При этом характер и размер

неисполнения обязательства должны быть сопоставимы со стоимостью заложенного

имущества. Так, согласно пункту 2 статьи 348 ГК РФ в обращении взыскания на заложенное

имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного

залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя

вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество зависит от вида имущества и

условий соглашения сторон. Так, обращение взыскания на недвижимое заложенное

имущество возможно только в судебном порядке. Стороны за некоторым исключением не

могут изменить данный порядок своим договором.

Порядок же обращения взыскания на заложенное движимое имущество может быть

изменен сторонами: в соответствии с пунктом 2 статьи 349 ГК РФ требования

залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению

суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем.

Важно понимать, что законодательство не предусматривает возможности в силу залога

передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя.

Смысл залога в том и состоит, что залогодержатель получает удовлетворение своих

требований именно из стоимости заложенного имущества, получаемой в результате

продажи имущества с публичных торгов по наиболее высокой цене. Переход права

собственности на заложенное имущество к залогодержателю возможен лишь в порядке

отступного или новации обеспеченного залогом обязательства, то есть при прекращении

соглашения о залоге (п.46 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96 N

6, N 8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса

Российской Федерации"). Единственная возможность получения предмета залога в

собственность залогодержателя предусмотрена пунктом 4 статьи 350 ГК РФ, в соответствии

с которым при объявлении торгов несостоявшимися залогодержатель вправе приобрести

заложенное имущество у залогодателя по договору купли-продажи и зачесть в счет покупной

цены свои требования, обеспеченные залогом.

Реализация (продажа) заложенного имущества производится путем продажи с

публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если

законом не установлен иной порядок. При этом залогодержатель (кредитор) получает

удовлетворение своих требований за счет денежных средств от реализации заложенного

имущества преимущественно перед другими кредиторами должника, но в порядке

очередности, установленной гражданско-процессуальным законодательством. Статья 78

Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве"

относит требования залогодержателя к пятой очереди. К первой-второй очередям относятся

требования о возмещении вреда, выплате зарплаты, авторских гонораров. Преимущество

перед требованием, обеспеченным залогом имеют согласно гражданско-процессуальному

законодательству и требования налоговых органов: в третью и четвертую очередь подлежат

удовлетворению налоговые и неналоговые платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

Таким образом, при исполнительном производстве требования залогодержателя имеют

преимущество среди требований иных кредиторов пятой очереди. Примечательно, что, если

требования залогодержателя-кредитора удовлетворяются в процессе ликвидации или

банкротства залогодателя-должника, то требования налоговых органов об уплате налоговых

и иных платежей в бюджет в соответствии со статьей 64 ГК РФ подлежат удовлетворению в

четвертую очередь после удовлетворения требования, обеспеченного залогом, стоящего в

третьей очереди.

Наряду с продажей заложенного имущества с публичных торгов залог прекращается с

прекращением обеспеченного залогом обязательства, когда его реализация оказалась

невозможной, а также в иных случаях.

3.3. Удержание

Удержание в отличие от других способов обеспечения обязательств не требует какого-

либо согласования его условий с должником либо иным лицом. Более того, возможность

использования данного способа обеспечения исполнения обязательства, не зависит от

указания на нее в договоре. При этом нормы об удержании носят диспозитивный характер,

то есть стороны при желании могут исключить применение данного способа обеспечения, о

чем должно быть прямо сказано в договоре (п.3 ст.359 ГК РФ). Существо удержания

заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче

должнику либо лицу, указанному должником, предоставлено право в случае неисполнения

должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных

с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее

обязательство не будет исполнено (ст.359 ГК РФ).

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с

оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из

обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в

объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных

залогом.

3.4. Поручительство

Поручительство и банковская гарантия характеризуются существенной особенностью,

отличающей их от всех иных способов обеспечения обязательств: в отношения по

обеспечению обязательств наряду с должником и кредитором основного обязательства

вступает третье лицо, которое и обеспечивает обязательство. Любое соглашение об

обеспечении обязательств может быть также нарушено должником, как и основное

обязательство, участие же третьего лица является для должника дополнительной гарантией.

Такое лицо, как правило, обладает стабильной платежеспособностью и имеет

соответствующую репутацию, более того, у должника есть возможность решить, принимать

ли такое лицо в роли поручителя или гаранта.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица

отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст.361 ГК РФ).

Как видно, договор поручительства заключается между кредитором по основному

обязательству и третьим лицом (поручителем) в обеспечение исполнения обязательств

должника. Особенность поручительства состоит в том, что договор поручительства может

быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Благодаря данному положению институт поручительства активно используется в кредитных

и заемных обязательствах.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение

письменной формы влечет его недействительность.

Смысл поручительства состоит в том, что ответственным перед кредитором за

неисполнение (ненадлежащее исполнение) должником обеспечиваемого обязательства

становится наряду с должником и поручитель. Причем, ответственность они несут

солидарно, то есть кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности как к

поручителю и должнику совместно, так и к любому из них в отдельности, притом как

полностью, так и в части (ст.ст.323, 363 ГК РФ). Однако норма о солидарной ответственности

может быть изменена сторонами и в договоре поручительства может быть установлена

субсидиарная ответственность поручителя. При субсидиарной ответственности поручителя

кредитор до предъявления требований к поручителю обязан предъявить требование к

должнику, и только при его неудовлетворении последним, кредитор вправе предъявить

требование к поручителю.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая

уплату процентов и др., если иное не предусмотрено договором поручительства.

В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручитель вправе

выдвигать против них возражения, которые мог бы представить должник. По исполнению

поручителем обязательств должника, к поручителю переходят права кредитора по этому

обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

Для реализации прав поручителя как кредитора первоначальный кредитор обязан вручить

поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права,

обеспечивающие это требование.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а

также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или

иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

Поручительство также прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному

поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за

нового должника, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное

должником или поручителем, а также по истечении указанного в договоре поручительства

срока, на который оно дано.

3.5. Банковская гарантия

Данный институт является для России довольно новым и начал применяться лишь с

введением в действие в 1995 году первой части ГК РФ. Несмотря на это, банковская

гарантия получила широкое распространение благодаря своей надежности. Как указывалось

выше, при помощи банковской гарантии исполнение обязательств должника обеспечивает

третье лицо, что уже дает должнику дополнительную гарантию, более того ГК РФ

определяет круг субъектов, имеющих право выдавать такую гарантию. Такими субъектами

являются банки, иные кредитные учреждения и страховые организации. Очевидно, что

должник может рассчитывать на высокую платежеспособность и стабильность лица,

обеспечивающего обязательство кредитора по договору.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая

организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство

уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого

гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного

требования о ее уплате (ст.368 ГК РФ).

Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение должником (принципалом)

его обязательства перед кредитором (бенефициаром) (основного обязательства). В гарантии

оговаривается, в каких именно случаях и по предъявлению каких документов у гаранта

возникает обязательство платить по гарантии. Как правило, такими случаями являются

определенные нарушения должником своих обязательств по договору, а соответствующими

документами - документы, подтверждающие такое нарушение.

По общему правилу банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи и не может

быть отозвана гарантом, а принадлежащее бенефициару право требования к гаранту не

может быть передано другому лицу. Все названные правила могут быть изменены, однако об

этом должно быть прямо указано в гарантии.

Банковская гарантия всегда является возмездным обязательством, поскольку пункт 2

статьи 369 ГК РФ содержит императивную норму об обязанности принципала уплатить

гаранту вознаграждение за выдачу банковской гарантии.

В отличие от всех иных способов обеспечения обязательств банковская гарантия

характеризуется независимостью от основного обязательства, даже если в гарантии

содержится ссылка на такое обязательство (ст.370 ГК РФ). Независимость банковской

гарантии означает, что она сохраняет силу даже в случае прекращения основного

обязательства или признания недействительным договора, из которого вытекало такое

обязательство.

При наступлении случаев, указанных в гарантии бенефициар предоставляет гаранту

требование об уплате денежной суммы. Такое требование в соответствии со статьей 374 ГК

РФ всегда должно быть оформлено в письменной форме с приложением указанных в

гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в

чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого

выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до

окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана. По получении

требования, гарант обязан уведомить об этом принципала и передать ему копии требования

со всеми относящимися к нему документами.

Гарант может отказаться удовлетворить требование бенефициара, если требование

либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо

представлены по окончании определенного в гарантии срока (ст.376 ГК РФ). При этом гарант

должен немедленно уведомить бенефициара о таком отказе. Если же гаранту стало

известно, что основное обязательство полностью или в части уже исполнено, прекратилось

либо недействительно, он также должен немедленно сообщить об этом бенефициару и

принципалу. Однако полученное гарантом после такого уведомления повторное требование

бенефициара все же подлежит удовлетворению гарантом.

Следует иметь в виду, что статья 377 ГК РФ устанавливает пределы обязательства

гаранта по гарантии. Так, обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается

уплатой суммы, на которую выдана гарантия, однако ответственность гаранта перед

бенефициаром за невыполнение (ненадлежащее выполнение) обязательства по гарантии не

ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено

иное.

После удовлетворения требований бенефициара гарант имеет право потребовать от

принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, в порядке

регресса (ст.379 ГК РФ). Однако такая возможность должна быть прямо предусмотрена

договором гаранта с принципалом.

Прекращение банковской гарантии наступает в случаях, предусмотренных статьей 378

ГК РФ:

- уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

- окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного

заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

3.6. Задаток

Данный способ обеспечения используется сторонами, когда исполнение обязательства

отдалено от момента заключения договора.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон

в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство

заключения договора и в обеспечение его исполнения (п.1 ст.380 ГК РФ). Как видно, задаток

выполняет три функции - доказательственную (доказательство заключения договора),

платежную (передается в счет причитающихся платежей) и обеспечительную (обеспечение

исполнения основного обязательства). Для признания платежа задатком условие о нем

должно быть прямо закреплено в договоре. При сомнении в оценке уплаченной суммы как

задатка она признается авансом (п.3 ст.380 ГК РФ), а правовые последствия получения

задатка не наступают.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в

письменной форме.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо

вследствие невозможности исполнения (если она вызвана обстоятельством, за которое ни

одна из сторон не отвечает) задаток должен быть возвращен.

Обеспечительная функция задатка раскрывается в статье 381 ГК РФ, согласно которой,

если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой

стороны. Если же за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она

обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, задаток

обеспечивает выполнение обязательств по договору не только стороной, давшей задаток, но

и получившей его стороной.

Более того, по общему правилу, сторона, ответственная за неисполнение договора,

обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. При желании стороны

могут установить, что убытки подлежат возмещению помимо суммы задатка.

4. Особые основания прекращения

обязательств по договору

В соответствии с пунктом 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью

или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми

актами или договором.

В соответствии с нормами главы 26 ГК РФ обязательства могут быть прекращены:

- надлежащим исполнением обязательства;

- предоставлением взамен исполнения отступного;

- зачетом;

- совпадением должника и кредитора в одном лице;

- новацией обязательства;

- прощением долга;

- невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна

из сторон не отвечает;

- в результате издания акта государственного органа, если исполнение обязательства

становится невозможным;

- в случае смерти должника или кредитора, если исполнение обязательства неразрывно

связано с их личностью;

- при ликвидации юридического лица.

Прекращение обязательства его исполнением является наиболее распространенным и

естественным способом его прекращения. Все остальные основания прекращения

обязательств, скорее вынужденные, либо искусственно созданные сторонами.

Рассмотрим такие нетипичные основания прекращения обязательств, как отступное и

новация. Отступное как основание прекращения обязательств, введено в гражданское

законодательство в марте 1995 года с вступлением в силу первой части ГК РФ и, как сейчас

можно судить, оказалось востребованным на практике. Новация же, как замена одного

обязательства другим между теми же лицами, изначально применялась еще в римском

праве, однако в Советском Союзе, несмотря на отражение новации в ГК РСФСР как 1922 г.,

так и в 1964 г., ее применение в условиях плановой экономики на практике было ограничено.

С развитием в России рыночной экономики применение новации получило широкое

распространение.

Новация (от лат. "novatio" - обновление, изменение), согласно статье 414 ГК РФ

прекращает первоначальное обязательство, существовавшее между сторонами, путем его

замены другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет

или способ исполнения. Статья 818 ГК РФ конкретизирует статью 414 ГК РФ, устанавливая,

что по соглашению сторон долг, возникший из договора купли-продажи, аренды имущества

или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. При этом пункт 2

статьи 818 ГК РФ определяет, что замена долга заемным обязательством осуществляется с

соблюдением требований о новации и совершается в форме, предусмотренной для

заключения договора займа (ст.808 ГК РФ).

Что касается требований, предъявляемых к новации, то к ним, прежде всего, можно