Зенин И. А, Ипатова И.А. Основы нотариата

Подождите немного. Документ загружается.

Общие положения

вующую правовую норму. Все действия совершаются в

заранее установленной последовательности и по строго

регламентированным правилам, отступление от кото-

рых ведет к недействительности нотариального акта.

Законодательство о нотариальной деятельности

Круг источников нотариального производства очерчен

в ст. 1 и 5 Основ законодательства о нотариате, которые долж-

ны применяться с учетом Конституции 1993 г.

Законодательство, регулирующее нотариальную деятель-

ность, состоит из: международных правовых актов; Конституции

РФ и федеральных законов; конституций, уставов и законов

субъектов РФ; нормативных правовых актов, изданных уполно-

моченными на то органами государственной власти.

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, общепризнанные

принципы и нормы международного права и международные

договоры являются частью ее правовой системы. Например,

нотариусами применяются: Конвенция, отменяющая требо-

вание легализации иностранных официальных документов

(Гаага, 5 октября 1961 г.)

; Конвенция о правовой помощи и

правовых отношениях по гражданским, семейным и уголов-

ным делам

(Минск, 22 января 1993 г.), целый ряд других меж-

дународных соглашений и договоров.

Существенное значение для правоприменительной

практики имеет Европейская конвенция о защите прав чело-

века и основных свобод

. Основные права и свободы, закреп-

ленные в данной Конвенции, имеют приоритетное значение

и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения.

Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // РГ от 25 декабря 1993 г.

Заключена 5 октября 1961 г. в г. Гаага // Бюллетень международных дого-

воров. 1993. №6.

СЗ РФ. 1995. №17. Ст. 1472.

Подписана 4 ноября 1950 г. в г. Риме // СЗ РФ. 1998. №20. Ст. 2143.

Раздел I. Общая часть

Организационные основы деятельности нотариата

Основной источник любого права – Конституция РФ.

Государство гарантирует защиту прав и свобод человека

и гражданина. Права и свободы человека принадлежат ему от

рождения. Перечисленные права и свободы человека, закреп-

ленные в Конституции РФ, не являются исчерпывающими.

Рассмотрим те из них, которые в значительной степени связа-

ны с нотариальной деятельностью. Статья 19 Конституции РФ

гарантирует равенство прав и свобод независимо от пола, ра-

сы, национальности, языка, происхождения, имущественного

и должностного положения, места жительства, отношения к

религии, убеждений и т.п. Лица, не являющиеся гражданами

Российской Федерации, законно находящиеся на ее террито-

рии, пользуются правами и свободами, а также несут обязан-

ности граждан России (если они не ограничены Конституци-

ей, законами и международными договорами). Каждый имеет

право быть собственником, т.е. имеет право владеть, пользо-

ваться и распоряжаться своим имуществом и другими объек-

тами собственности как индивидуально, так и совместно с

другими лицами. Законом гарантируется право наследова-

ния. Каждый гражданин имеет право на жилище. Каждый

вправе защищать свои права, свободы и законные интересы

всеми способами, не противоречащими закону. Государствен-

ные органы, учреждения и должностные лица, обязаны обес-

печить каждому возможность ознакомления с документами и

материалами, непосредственно затрагивающими его права и

свободы, если иное не предусмотрено законом.

Согласно Конституции РФ нотариат находится в совме-

стном ведении Федерации и ее субъектов. Основным норма-

тивным актом, регламентирующим деятельность нотариата,

являются «Основы законодательства РФ о нотариате»

– закон,

принятый 11 февраля 1993 г. №4462-1, существенно реформи-

ровавший организацию нотариата.

Основы законодательства России о нотариате являются

основным актом организационно-правового характера, опре-

Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. №10. Ст. 357.

Общие положения

деляют современную организацию нотариата, правовой ста-

тус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса, размер

ставок государственной пошлины и тарифов по нотариаль-

ным действиям.

Наряду с Основами необходимо выделить следующие

кодифицированные акты:

9 Налоговый кодекс РФ, 1998 г. (первая часть) и 2000 г.

(вторая часть);

9 Гражданский кодекс РФ, 1994 г. (первая часть), 1996 г.

(вторая часть), 2001 г. (третья часть), 2006 г. (четвертая

часть);

9 Семейный кодекс РФ, 1995 г.

Поскольку законодательство о нотариате относится к

совместной компетенции Федерации и ее субъектов, приня-

тие Основ не исключает установления республиканскими,

краевыми, областными органами государственной власти

норм, не противоречащих Основам и регламентирующим

деятельность нотариата. В некоторых случаях это прямо пре-

дусмотрено в Основах – например в ст. 14 и 34.

Значительную роль в регламентации нотариальной

деятельности играют нормативные правовые акты, издавае-

мые Министерством юстиции РФ. Приказом Минюста от

21 июня 2000 г. №179 утвержден порядок прохождения ста-

жировки лицами, претендующими на должность нотариуса.

Вопросы, связанные с принятием экзамена у лиц, же-

лающих получить лицензию на право нотариальной деятель-

ности, квалификационной комиссией, регламентируются

приказом Минюста РФ от 14 апреля 2000 г. №132.

После успешной сдачи квалификационного экзамена ли-

цо имеет право на получение лицензии на осуществление нота-

риальной деятельности. Порядок выдачи данной лицензии ут-

вержден приказом Минюста РФ 26 октября 1998 г. №150.

Министерство юстиции оказывает и методическую по-

мощь нотариусам в осуществлении их обязанностей. Так прика-

зом Минюста РФ от 15 марта 2000 г. № 91 утверждены «Методи-

ческие рекомендации по совершению отдельных видов нотари-

альных действий нотариусами Российской Федерации».

Раздел I. Общая часть

Организационные основы деятельности нотариата

Порядок совершения нотариальных действий должно-

стными лицами органов исполнительной власти в населенных

пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о

порядке совершения нотариальных действий, утвержденной

Министерством юстиции РФ от 19 марта 1996 г.

Отличие нотариальной от предпринимательской

деятельности

Нотариальная деятельность не является предпринима-

тельством. Предпринимательство предполагает извлечение

прибыли.

Предпринимательская деятельность в Российской Феде-

рации регулируется гражданским законодательством.

Понятие предпринимательской деятельности определе-

но в ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации

. Это

самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность,

направленная на систематическое получение прибыли от

пользования имуществом, продажи товаров, выполнения ра-

бот или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом

качестве в установленном законом порядке.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься

не только юридические лица, но и граждане. В статье 23 ГК

РФ указано, что гражданин вправе заниматься предпринима-

тельской деятельностью без образования юридического лица

с момента государственной регистрации в качестве индиви-

дуального предпринимателя.

Предприниматель в сфере материального производства

или в сфере услуг сам устанавливает цены и сам регулирует

их, ориентируясь на спрос и предложение.

Нотариус же не может устанавливать цены на свои услу-

ги – они устанавливаются законом, и нарушение закона о по-

шлине (тарифах) является прямым основанием лишения но-

тариуса лицензии.

ГК РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301.

Общие положения

Ограничения в деятельности нотариуса

Нотариус не вправе заниматься самостоятельной дея-

тельностью, направленной на получение прибыли. Как из-

вестно, предпринимательская деятельность осуществляется

гражданами на свой риск и под имущественную ответствен-

ность в пределах, определяемых организационно-правовой

формой предприятия. Дело в том, что нотариус, если бы он

состоял или являлся учредителем различных предприятий,

был бы кровно заинтересован в том, чтобы это предприятие

было рентабельно и приносило прибыль, иначе оно прекра-

тит свое существование. В этой связи он никак не мог бы быть

беспристрастным и независимым.

Нотариус может заниматься только научной и препода-

вательской деятельностью. Занимаясь научной деятельно-

стью, он растет профессионально. Обобщая опыт работы,

подготавливая публикации, выступления на семинарах и со-

вещаниях, нотариус устраняет собственные пробелы. Занима-

ясь педагогической работой, т.е. обучением и воспитанием

молодежи, нотариус раскрывает суть законодательства, поря-

док его применения, способствует формированию правосоз-

нания молодежи. При обучении нотариус сам более глубоко

усваивает те или иные правовые нормы, что способствует его

дальнейшему профессиональному росту.

Нотариус не вправе заниматься коммерческой деятель-

ностью, направленной на оказание посреднических услуг для

склонения одной стороны к продаже, другой к покупке иму-

щества. К нотариусу стороны сами приходят, предварительно

согласовав между собой все вопросы, все стороны той или

иной сделки. Нотариус облекает волю сторон в законодатель-

ную форму, обеспечив при этом, чтобы ни одно положение

договора не противоречило Конституции Российской Феде-

рации, законодательству.

В силу того что нотариальная деятельность не является

предпринимательской, она не должна рекламироваться.

Раздел I. Общая часть

Организационные основы деятельности нотариата

Нотариус в Российской Федерации

Основы законодательства РФ и нотариата предполагают

прохождение лицом, имеющим высшее юридическое образова-

ние, стажировки не менее одного года. Такое требование зако-

номерно, поскольку во всякой работе есть свои особенности, они

есть и в нотариате. Стажировка в один год – это тот оптималь-

ный срок, который необходим для познания законодательства и

выработки практики его применения. Проведение квалифика-

ционного экзамена позволяет определить уровень подготовлен-

ности соискателя на нотариальную деятельность.

Нотариус не только обязан иметь высшее юридическое

образование он также должен быть культурным и воспитан-

ным человеком. Законодательство требует, чтобы нотариус

разъяснял закон обратившимся к нему гражданам и чтобы

правовая неосведомленность последних не причинила им

ущерба.

Экзамены принимает квалификационная комиссия,

состоящая из нотариусов, работников органов юстиции,

ученых. Как правило, квалификационная комиссия работа-

ет 1–2 раза в год. Все лица, прошедшие стажировку у нота-

риуса, должны представить на рассмотрение комиссии на-

ряду с документами об образовании заключение (отзыв) но-

тариуса о прохождении стажировки и подготовленности

соискателя. Без этих документов комиссия не допускает со-

искателя к сдаче экзаменов.

Лица, сдавшие квалификационные экзамены, вправе по-

лучить лицензию на право занятия нотариальной деятельно-

стью. Сама лицензия не дает права приступить к нотариальной

деятельности. Она фиксирует только подготовленность лица,

имеющего лицензию, к этой работе. Разрешение на занятие

такой деятельностью дает только приказ органа юстиции.

Основы предусматривают возможность сокращения сро-

ка стажировки совместным решением органа юстиции и но-

тариальной палаты. Такой срок не может быть менее шести

месяцев. Сокращение срока возможно только для юристов,

Общие положения

работающих по данной специальности не менее трех лет.

Практика показывает, что такой срок сокращается для работ-

ников органов юстиции, занимающихся проблемами нота-

риата, судей, работников прокуратуры. Эти категории юри-

стов постоянно сталкиваются с деятельностью нотариусов, а

потому, как правило, хорошо знакомы с этой областью юрис-

пруденции.

Прохождение стажировки может быть организовано как

с отрывом от производства, так и без отрыва от нее. Дело в

том, что абитуриент должен постоянно находиться в нотари-

альной конторе, помогать нотариусу в подготовке нотариаль-

ных документов, разъяснении гражданам законодательства,

выполнять иные, определенные трудовым соглашением, обя-

занности. В период прохождения стажировки соискатель по-

сещает по возможности занятия, организованные нотариаль-

ной палатой.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они госу-

дарственными или занимаются частной практикой, имеют

равные права, т.е. они совершают равным образом все нота-

риальные действия и несут равные обязанности. При этом

есть два исключения как для государственных, так и для част-

ных нотариусов. Во-первых в соответствии с Основами на-

следственные дела ведут государственные нотариусы, и толь-

ко там, где их нет, наследственные дела ведут частные нота-

риусы. Во-вторых, – ответственность за государственных

нотариусов несет государство, нотариусы, занимающиеся ча-

стной практикой, за все свои ошибки отвечают всем своим

имуществом.

Документы, оформленные как государственным, так и

частным нотариусом, имеют одинаковую силу, т.е. документы

принимаются всеми государственными органами, обществен-

ными организациями, должностными лицами, и гражданами.

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, объеди-

няются в нотариальные палаты.

Раздел I. Общая часть

Организационные основы деятельности нотариата

Порядок выдачи лицензии на право занятия

нотариальной деятельностью

Лицензию

должны получать соискатели на должность

нотариуса. Это требование не относится к должностным лицам

органов исполнительной власти и консульских учреждений,

уполномоченных на совершение нотариальных действий.

Лицензия выдается органом юстиции республик в соста-

ве Российской Федерации, краев, областей, округов, городов

Москвы и Санкт-Петербурга. Перед выдачей лицензии орган

юстиции проверяет все документы: диплом о высшем юриди-

ческом образовании, выписку из трудовой книжки, решение

комиссии о сокращении срока стажировки (если такое реше-

ние принималось), итоги сдачи квалификационного экзамена.

В течение месяца после получения решения квалификацион-

ной комиссии орган юстиции выдает лицензию на право заня-

тия нотариальной деятельностью. Каких-либо дополнитель-

ных документов орган юстиции не требует.

Лицензия носит именной характер, имеет порядковый

номер, выполняется на специальном бланке. Все органы юс-

тиции на местах обеспечиваются бланками. Бланки лицензий

– документы строгой отчетности.

Если орган юстиции по каким-либо причинам не выдал

лицензию соискателю на право занятия нотариальной дея-

тельностью, то действия органа юстиции могут быть обжало-

ваны в суд.

В тех случаях когда соискатель получил лицензию, но к

работе не приступил, Основы устанавливают трехлетний срок

действия лицензии. Это обосновано тем, что за три года зако-

нодательство может быть изменено настолько, что человек без

дополнительной подготовки не может приступить к работе. В

таких случаях необходима повторная сдача квалификацион-

ных экзаменов. Помощник нотариуса повторных экзаменов

Документ на право занятия определенной деятельностью, выдаваемый

компетентным государственным органом.

Общие положения

не сдает, при этом законодатель не устанавливает, в течение

какого срока он исполняет обязанности помощника.

Квалификационная и апелляционная комиссии

Основы законодательства Российской Федерации о но-

тариате предусматривают создание при органах юстиции

субъектов Российской Федерации, региональных квалифика-

ционных комиссий. Их численный состав определяется соот-

ветствующим органом юстиции и, как правило, составляет от

7 до 15 человек. Персональный состав комиссии утверждается

Министерством юстиции Российской Федерации по предло-

жению соответствующего органа юстиции и нотариальной

палаты сроком на три года. В состав комиссии по должности

входят руководитель соответствующего органа юстиции, а

также президент региональной нотариальной палаты или

другой ее представитель. Представители Министерства юсти-

ции Российской Федерации и федерального органа исполни-

тельной власти, осуществляющего функции по контролю в

сфере нотариата, могут принимать участие в работе любой

квалификационной комиссии. Периодичность заседаний ко-

миссии определяется соответствующим органом юстиции и

нотариальной палаты исходя из необходимости. Заявление о

сдаче квалификационного экзамена может быть принято от

гражданина Российской Федерации, имеющего высшее юри-

дическое образование, прошедшего стажировку в государст-

венной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающе-

гося частной практикой.

Заявления о сдаче квалификационного экзамена пода-

ются лицами, претендующими на право занятия нотариаль-

ной деятельностью, в соответствующий орган юстиции по

месту своего жительства.

К заявлению прилагаются:

√ копия диплома о высшем юридическом образовании;

Раздел I. Общая часть

Организационные основы деятельности нотариата

√ документ, подтверждающий прохождение стажировки в

государственной нотариальной конторе или у нотариу-

са, занимающегося частной практикой;

√ документ банка, подтверждающий уплату соответст-

вующего сбора;

√ фотографическая карточка.

При подаче заявления должен быть предъявлен доку-

мент, удостоверяющий личность заявителя.

Заявление регистрируется в специальном журнале, и

назначается день сдачи квалификационного экзамена, либо о

времени и дате проведения экзамена сообщается не позднее

чем за 10 дней до его проведения. Прием, регистрацию заяв-

лений и подготовку документов для сдачи экзамена осущест-

вляет секретарь квалификационной комиссии; в день сдачи

экзамена лицу, подавшему заявление, он выдает экзаменаци-

онный лист.

Квалификационная комиссия по результатам проведе-

ния экзамена принимает решение о профессиональной под-

готовленности данного лица для осуществления им нотари-

альной деятельности, которое подписывается всеми присутст-

вующими на экзамене членами комиссии и остается на

хранении в соответствующем органе юстиции. Копия реше-

ния выдается заявителю в день сдачи экзамена.

Квалификационная комиссия правомочна принимать

решение, если на ее заседании присутствует не менее двух

третей ее членов. Решение считается принятым, если за него

проголосовало не менее двух третей от числа присутствую-

щих членов квалификационной комиссии. Голосование про-

водится открыто. Если соискатель не сдал квалификационный

экзамен, повторная сдача возможна не ранее чем через год.

Законодательством республик в составе Российской Фе-

дерации могут устанавливаться иные сроки повторной сдачи

квалификационного экзамена.

Апелляционная комиссия образуется при Министерстве

юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной

нотариальной палатой на паритетных началах.