Тихиня В. Международное частное право
Подождите немного. Документ загружается.
Тема 1
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
1.1. Понятие и задами
международного частного права
Международное частное право — это совокупность норм внутригосударственного законодательства,
международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые, брачно-семейные,
трудовые и иные отношения, осложненные иностранным элементом.
Важнейшим признаком международного частного права является наличие иностранного элемента. В
международном частном праве принято различать ТРИ вида иностран ного элемента:
а) субъект, обладающий иностранным гражданством (иностранное юридическое или физическое лицо);
б) объект, находящийся за границей (например, наследственное имущество);
в) юридический факт, имевший место за рубежом (смерть гражданина, заключение сделки и т. д.).
Международное частное право является частью нацио нальных систем права различных государств.
Нормы этого права регулируют не публично-правовые, а частноправовые отношения, осложненные
иностранным элементом. Эти отношения могут быть бранно-семейными, трудовыми,
административно-правовыми, финансово-правовыми и т. д.
Субъектами международного частного права являются юридические и физические лица. В
предусмотренных законом случаях субъектами международного частного права могут быть
международные организации, а также государства.
Международное частное право основывается на следующих основных принципах
♦ принцип приоритета общечеловеческих интересов и ценностей;
♦ принцип недопустимости дискриминации торгово-экономических отношений с зарубежными
партнерами;
♦ принцип невмешательства во внутренние дела друг друга;
♦ принцип добросовестного выполнения обязательств, вытекающих из общепризнанных принципов и
норм международного права, а также заключенных договоров;
♦ принцип мирного урегулирования возникающих споров.
Современное международное частное право призвано решать следующие основные задачи:
1) содействие гражданскому, торговому обороту путем совершенствования правового регулирования
деловых связей с зарубежными партнерами;
2) поиск новых (более эффективных) форм международного экономического, научно-технического и
культурного сотрудничества;
3) проведение работ по унификации, сближению норм внутреннего (национального) законодательства
различных государств, регулирующих правоотношения с иностранным элементом; .
4) совершенствование правовой защиты иностранных инвестиций;
5) защита прав и законных интересов иностранных юридических и физических лиц.
Предмет и метод международного частного права
В юридической науке вопрос о природе международного частного права и его месте в общей системе
права является дискуссионным.
Одна группа ученых-юристов относит международное частное право к системе внутреннего
(национального) права (М.М. Агарков, М.М. Богуславский, М.И. Брагинский, В.П. Звеков, С.Н.
Лебедев, Л.А. Лунц и др.).
Другая группа ученых-юристов считает, что международное частное право является частью
международного права в широком смысле слова (И.П. Блищенкр, Л.Н. Га-ленская, С.А. Голунский и
др.).
И, наконец, ученые-юристы третьего направления расчленяют международное частное право на
международное и внутригосударственное право (Б.И. Кольцов, А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон, Т.Н.
Нешатаева и др.).
Международное частное право следует рассматривать как многомерное явление, имеющее
полисистемный характер. Нормы, составляющие международное частное право, находятся как в
национальном праве (гражданском, се мейном, трудовом и др.) различных государств, так и в
международном праве.
К области международного частного права относятся вопросы гражданско-правового положения
1
иностранных юридических и физических лиц, права собственности, обязательственного права,
авторского и изобретательского права, семейного и наследственного права, а также вопросы
международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.
В международном частном праве ИСПОЛЬЗУЮТСЯ два ос новных метода правового регулирования
отношений с иностранным элементом - Прямой и коллизионный. Прямой метод — это правовое
регулирование отношений с помощью норм прямого (непосредственного) действия.
Коллизионный метод — это правовое регулирование отношений с помощью норм, имеющих
отсылочный характер. Коллизионным методом непосредственно не устанавливаются права и
обязанности субъектов правоотношений.
11.3. Международное частное и международное публичное право
Международное частное право находится в тесной взаимосвязи с международным публичным правом.
Отношения, которые ими регулируются, возникают в процессе международного общения.
Связь с международным публичным правом проявляв ется и в том, что часть норм международного
частного права содержится в международных договорах и международных обычаях,
В международном частном праве используются многие общие начала международного публичного
права, и прежде всего принципы государственного суверенитета, невмешательства во внутренние дела
других государств, недопущения дискриминации и т. д.
В ряде случаев международное частное право и международное публичное право регулируют общий
комплекс одних и тех же отношений (например, правовое регулирование экономических связей с
зарубежными государствами).
Однако между этими правовыми системами имеются и' существенные различия.
В международном публичном праве главное место занимают вопросы обеспечения мира и
международной безопасности, суверенитета государств, разрешения международных споров, проблемы
разоружения и т. п. Регулируемые отношения здесь носят межгосударственный характер. В то же время
международное частное право регулирует гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные
отношения с иностранным элементом, которые носят немежгосударственный характер.
Второе отличие международного частного права от международного публичного права — по субъектам
отношений. Субъектами международного публичного права являются государства. Кроме того,
субъектами этой правовой системы могут быть межгосударственные организации, а также народы и
нации, которые еще не реализовали своего права на самоопределение. В международном частном праве
основными субъектами являются физические и юридические лица — граждане, государственные
предприятия, частные фирмы и иные организации.
Наконец, имеется и третье отличие. Нормы международного публичного права выражены в основном в
международных договорах, в то время как нормы международного частного права устанавливаются
прежде всего актами внутреннего (национального) законодательства.
1.4. Система науки международного частного права
Под системой в праве понимают объективное объеди нение (соединение) по определенным признакам
право вых норм в структурно упорядоченное, целостное единст -во, обладающее относительной
самостоятельностью, ус тойчивостью и автономностью функционирования.
Наука международного частного права имеет свою систему, которая состоит из двух частей — обшей и
особенной.
В общей части рассматриваются вопросы, которые имеют основополагающее значение для
международного частного права в целом. Ее содержание включает анализ источников международного
частного права, некоторых общих понятий и принципов международного частного права (предмет и
методы правового регулирования отношений с иностранным элементом, структура и виды кол-
лизионных норм, типы коллизионных привязок, содержание иностранного закона, режим наибольшего
благоприятствования и национальный режим, принцип взаимности т. д.). К общей части следует
отнести и рассмотрение правового положения субъектов международного частного права (иностранные
физические и юридические лица? международные организации, государства).
Особенная часть науки международного частного права состоит из следующих основных разделов:
право собственности; внешнеэкономические сделки; международные перевозки грузов и пассажиров;
международное расчеты и кредитование; обязательства из правонарушений; право интеллектуальной
собственности; семейное право; наследственное право; трудовые правоотношения; международный
2
гражданский процесс; международный коммерческий арбитраж.
Тема 2
ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
2.1. Понятие и виды источников международного частного права
Под источниками международного частного права понимаются акты компетентных органов,
устанавливающие иди санкционирующие нормы международного частного -права.
Основными видами источников международного частного права являются международные договоры
внутреннее. (национальное) законодательство и международные обычаи. Кроме того, в ряде стран в
качестве источника международного частного права рассматривается судебная практика.
Источники международного частного права имеют определенную специфику: они носят двойственный
характер. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные
обычаи, а с другой -нормы внутреннего (национального) законодательства и судебная практика
отдельных государств.
2.2. Международные договоры
Международный договор - это соглашение между государствами или иными субъектами
международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и
устанавливаются для его участников соответствующие права и обязанности.
В зависимости от органов, заключающих договоры, различают три вида международных договоров -
межгосудар ственные, межправительствсняые, межведомственны е.
Все международные договоры подразделяются на многосторонние и двусторонние.
По своему содержанию международные договоры можно классифицировать на политические,
экономические договоры, а также договоры по специальным вопросам
10
(например, договоры в области науки, образования, культуры). ..... .
И, наконец, международный договор может быть заключен на определенный срок или без указания
срока (так называемый бессрочный договор).
Международные договоры в качестве источника международного частного права приобретают в
современных условиях все большее значение. С их помощью достигается унификация многих норм
права, устанавливаются единые коллизионные нормы. В ряде случаев международные договоры
восполняют пробелы национального законодательства.
Нормы международного частного права, содержащие ся в международных договорах Республики
Беларусь, яв ляются частью национальной правовой системы . Белорусское законодательство
предусматривает, что если международным договором Республики Беларусь установлены иные
правила, чем те, которые содержатся в национальном законодательстве, то применяются правила
международного договора. Эти нормы содержатся в Гражданском, Гражданском процессуальном
кодексах, Кодексе о браке и семье и в ряде других законодательных актах Республики Беларусь.
2.3. Внутреннее (национальное) законодательство
Каждое государство в своем национальном законодательстве имеет нормы международного частного
права. Эти нормы могут содержаться как в актах общенормативного характера, так и в специальных
актах.
Внутреннее (национальное) законодательство — один из основных источников международного
частного права в Беларуси.
В Конституции Республики Беларусь имеется норма, со- , гласно которой иностранным гражданам
гарантируются предусмотренные действующим законодательством права и свободы, в том числе
гарантируется право на обращение в суд и иные государственные органы для защиты имущественных,
личных неимущественных, трудовых, семейных и иных прав. В этом законе содержатся и другие
нормы, имеющие отношение к международному частному праву (ст.ст. 8, 10, 11, 12, 18 и др.).
Важное значение для международного частного права имеет Декларация о государственном
суверенитете Респуб лики Беларусь. В Декларации указано, что Республика Беларусь, являясь
полноправным и независимым членом мирового сообщества, действует в соответствии с принципами
3
Всеобщей декларации прав человека и другими общепризнанными международно-правовыми актами.
Немало норм международного частного права содержится в Гражданском кодексе Республики
Беларусь, Здесь есть нормы, посвященные гражданской правоспособности и гражданской
дееспособности иностранных физических и юридических лиц; имеются нормы, регламентирующие
отношения по внешнеторговым сделкам, а также нормы о применении иностранного права на
территории Республики Беларусь.
Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь регламентирует гражданские
процессуальные права иностранных физических и юридических лиц, а также лиц без гражданства.
Кодекс определяет подсудность гражданских дел по спорам, в которых участвуют иностранные гражда-
не. Этот закон содержит нормы об исполнении в Республике Беларусь решений иностранных судов, а
также некоторые другие нормы международного гражданского процесса.
Кодекс Республики Беларусь о браке и семье регулирует порядок заключения и расторжения браков с
ииоетранца-ми, регламентирует права и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в
брачно-семейных отношениях. Кодексом решены вопросы об усыновлении в Республике Беларусь
детей иностранными гражданами, о применении законов о браке и семье иностранных государств и
некоторые другие вопросы.
Отдельные правила международного частного права содержатся 60 многих других законах и
нормативных актах Республики Беларусь.
В Ресрублике Беларусь действует правило^ согласно ко- торому, если спорное отношение с
иностранным элемен-YJ том не урегулировано законом, суд исходит из аналогии с. Л права, т. е.
применяет закон, регулирующий сходные отно-" / шения. При отсутствии такого закона суд исходит из
общих Улрчал и смысла белорусского законодательства.
Во многих государствах мира приняты специальные законы о международном частном праве. В
Республике Беларусь нет специального закона о международном частном праве.
2А. Международные обычаи и судебная практика
'Международные обычаи — неписанные единообразные травила поведения, которые сложились давно,
систематически применяются, отступление от них рассматривается как нарушение права.
Международные обычаи могут носить правовой и не правовой характе р. Правовой характер они имеют
в тех случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.
Международные обычаи играют исключительно важную роль в международной торговле и торговом
мореплавании. Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также
Международной торговой палатой в Париже. В частности, этой палатой в 2000 г. изданы
Международные правила толкования торговых терминов (Инкотермс). В них содержатся разъяснения
основных терминов, используемых при составлении 13 типов договоров международной купли-
продажи товаров.
В Республике Беларусь международные обычаи, санкционированные государством, являются одним из
источников права. Статьей 290 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусмотрено, что
обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и
требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с
обычно предъявляемыми требованиями.
Международные обычаи не следует смешивать с обыкновением. Последнее не является источником
права, по скольку не имеет юридической силы. ((V) Судебная практика - деятельность судов по
примене-нию законодательства при рассмотрении гражданских дел. В государствах англо-
американской правовой системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника
права (в том числе и международного частного права).
В Австралии, Великобритании, Канаде, США и других странах действует так называемая система
судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским делам
имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.
В Республике Беларусь судебная практика по граждан ским делам с 1 июля 1999 г. рассматривается в
качестве источника права. Она имеет важное значение для толкования норм права. В этом смысле
особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленумов Верховного Суда Республики
Беларусь и Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь по вопросам применения законода-,
тельства.
Таким образом, в Республике Беларусь источниками международного частного права признаются:
4
международные договоры; внутреннее (национальное) законодательство; судебная практика;
международные обычаи.
Тема 3
КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ И ОСОБЕННОСТИ ИХ ПРИМЕНЕНИЯ
^^^sv ■ ■ ■ ■ '
.
3.1 Коллизионная норма и ее строение
Основу международного частного права составляют коллизионные нормы.
Коллизия — латинское слово, означающее 'столкновение'. Коллизионная норма не дает ответа на
вопрос, какие права и обязанности возникают у субъектов того или иного правоотношения. Она лишь
указывает На право', подле жащее применению к данному правоотношению, ослож ненному
иностранным элементом. Поскольку коллизионная норма носит отсылочный характер, она применяется
только вместе с теми нормами материального права, к которым отсылает. В национальном праве
каждого государства существует своя система коллизионных норм.
Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов — объема и привязки. Первый ее
элемент (объем) говорит о правоотношении, к которому применяется та или иная норма права. Второй
элемент коллизионной нормы (привязка) указывает на закон, подлежащий применению к данному
правоотношению.
В международном частном праве различают следующие виды коллизионных НОРМ;
♦ односторонние и двусторонние;
♦ императивные и диспозитивные.
Односторонней коллизионной нормой называется норма, привязка которой указывает на применение
определенной правовой системы (белорусской, польской и т. д.) к данному правоотношению.
Двусторонней коллизионной нормой называется норма, привязка которой конкретно не указывает,
какой правопорядок должен регулировать данное правоотношение. Эта коллизионная норма лишь
формулирует обще» правило, руководствуясь которым можно выбрать применимое право.
Императивные коллизионные нормы — это нормы, которые содержат обязательные предписания,
касающиеся выбора права, подлежащего применению к данному правоотношению. Эти предписания не
могут быть изменены по усмотрению сторон.
Диспозитивные коллизионные нормы — это нормы, которые закрепляют правило выбора права для
регулирования конкретного правоотношения.
3.2. ТИПЫ КОЛЛИЗИОННЫХ привязок
В литературе по международному частному праву выделяются следующие типы коллизионных
привязок:
1. Личный закон физического лица. Эта коллизионная привязка применяется для решения вопросов
правоспособности и дееспособности физических лиц в сфере семейного права, наследственного права и
т. д. На практике реализуется в двух вариантах:
((р закон гражданства, т. е. закон государства, к которому данное лицо принадлежит по своему
гражданству (Бельгия, Германия, Италия, Франция, Швеция и т. д.);
(о) закон домицилия, или закон местожительства, т. е. закон государства, на территории которого
данное лицо постоянно проживает (Великобритания, Канада, США и т.д.).
Так, примером закона домицилия может служить п. 2 ст. 1103 Гражданского кодекса Республики
Беларусь: «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо
постоянно проживает».
2. Закон национальности юридического лица. Данная коллизионная Привязка определяет
национальность (государственную принадлежность) юридического лица тремя способами: (а) по закону
места нахождения административного центра (правления) организации — Германия, Италия, Франция,
Швейцария и др.;^>) по закону места учреждения (регистрации устава) организации — Велико-
британия, Венгрия, Польша, США и т. д.;ф по закону места осуществления основной хозяйственной
деятельности юридического лица -" в ряде развивающихся стран.
В Республике Беларусь гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется
5
по праву страны, где учреждено юридическое лицо (ст. 1112 Гражданского кодекса).
3. Закон места нахождения вещи. Указанная коллизионная привязка чаще всего применяется при
решении вопросов, связанных с правом собственности, а также в наследственном праве. Как правило,
статус недвижимого , имущества определятся по праву страны, где эта вещь находится. В отношении
движимого имущества может применяться и личный закон.
В Республике Беларусь право собственности на вещь определяется по праву страны, где эта вещь
находится (ст. 1119 Гражданского кодекса
4. Закон автономии воли. Эта коллизионная привязка означает, что в договорных обязательствах может
применяться закон, избранный лицами, совершающими сделку. При этом суд должен
руководствоваться таким волеизъявлением сторон, если:
а) право, подлежащее применению, не противоречит публичному порядку государства, где это
применение должно осуществляться;
б) выбор сторонами права, подлежащего применению, не преследует цель обойти закон.
Закон автономии воли закреплен в законодательстве многих стран мира. В Республике Беларусь он
закреплен, в частности, в ст. 1124 Гражданского кодекса: «Стороны договора могут при заключении
договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит
применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит
законодательству».
5. Закон места совершения акта. Данная коллизионная привязка носит вспомогательный характер по
отношению к закону автономии воли: применяется в случае, когда стороны не выбрали применимое
право, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.
Эта привязка в процессе применения может иметь несколько разновидностей, а именно: а) закон места
заключения договора; б) закон места совершения сделки; в) закон места исполнения обязательства; г)
закон места заключения брака и др.
В Республике Беларусь примером применения закона места совершения акта является, в частности,-
норма ст. 1116 Гражданского кодекса: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения».
6. Закон страны продавца. Указанная коллизионная привязка обычно применяется по
внешнеторговым сделкам: применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или
основное место деятельности сторона-продавец.
В современных условиях закон страны продавца используется в двух значениях:
во-первых, он применяется в дословном его значении, т. е. применительно к договору купли-продажи;
во-вторых, он применяется в широком понимании, а именно как право того государства, которому
принадлежит сторона в договоре, чье обязательство составляет главное содержание этого договора. В
соответствии с этим применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное
место деятельности сторона, являющаяся: наймодателем — в договоре имущественного найма;
хранителем — в договоре хранения и т. д.
7. Закон места причинения вреда регулирует обязательственные правоотношения внедоговорного
характера, в основе возникновения которых лежит факт причинения вреда. Эта коллизионная привязка
применяется, как правило, в связи с возникновением деликтных обязательств.
|Так, в соответствии со ст. 1129 Гражданского кодекса Республики Беларусь «права и обязанности по
обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по праву страны, где имело
место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении
вреда».
8. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. данная коллизионная
привязка применяет-ся в основном в странах «общего права» (Великобритания, Канада, США и др.).
Так, согласно параграфу 29 Закона о международном частном праве Венгрии, если применяемое право
не может быть определено на основании ранее установленных законом коллизионных привязок,
надлежит руководствоваться правом, которое наиболее тесно связано с договором.
Связь договорного обязательства с определенным правопорядком устанавливается судом (арбитражем)
путем толкования договора и относящихся к нему обстоятельств.
9. Закон страны суда. Указанная коллизионная привязка имеет важное значение прежде всего для
международного гражданского процесса. Сводится она в основном к следующему правилу: суд или
иной правоприменительный орган, рассматривая дело с иностранным элементом, должен
руководствоваться правом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные
нормы. Лишь в порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права,
6
если это специально оговорено в законе или в международном договоре.
В современном международном частном праве применяются и некоторые другие типы коллизионных
привязок: закон валюты долга, закон места выполнения трудовых обязанностей, закон флага и т. д.
3.3. Толкование и применение коллизионных норм
Коллизионная норма, *ак и любая правовая норма, в процессе ее применения подлежит толкованию.
Например, в толковании нуждаются такие юридические термины, содержащиеся в коллизионных
нормах, как «домицилий», «форма сделки», «движимое и недвижимое имущество», «исковая давность»
и др. Дело в том, что они не всегда имеют одинаковое юридическое содержание в правовых системах
различных государств. В частности, анализ внутреннего (национального) законодательства свидетельст-
вует о том, что в одних странах местом совершения правонарушения считается место, где совершено
вредоносное действие, в других странах таким местом считается место, где обнаружен результат
вредоносного действия. Исковая давность во многих государствах рассматривается как понятие
материального права, а в Великобритании, США и Финляндии — как понятие процессуального права.
От правильного применения коллизионных норм зависит эффективность защиты субъективных прав
участников гражданских правоотношений.
Проблема квалификации тех или иных правовых понятий, содержащихся в коллизионной норме,
решается судом или иным правоприменительным органом.
В Республике Беларусь нормы иностранного права применяются судом в случаях, когда белорусские
коллизионные нормы отсылают к иностранному праву. Нарушение судом иностранного права может
служить основанием к отмене судебного решения по делу в кассационном либо надзорном порядке.
Суд на основе коллизионной нормы, признав необходимость применения иностранного права
(первичная квалификация), неизбежно сталкивается с необходимостью толкования иностранного права
(вторичная квалификация).
Толкование коллизионных норм международного договора должно осуществляться в соответствии с
условиями оговора и международным правом.
Обратная отсылка — один из наиболее сложных вопро-ов применения коллизионных норм в
международном частном праве. В качестве иллюстрации сошлемся на следующий пример. Согласно ст.
1133 Гражданского кодекса Республики Беларусь, отношения по наследованию определяются по праву
страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Предположим, что гражданин
Республики Беларусь имел последнее постоянное место жительства в Германии, законодательство кото-
рой подчиняет отношения по наследованию закону гражданства наследодателя. Таким образом,
получается, что белорусский закон отсылает к иностранному праву, а оно в свою очередь содержит
обратную отсылку к белорусскому праву.
Обратная отсылка применяется в законодательстве и судебной практике Австрии, Бельгии,
Великобритании, Германии, Венгрии, Испании, Польши, Швейцарии, Японии и ряда других стран.
По общему правилу отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не
коллизионному праву соответствующей страны.
Правоприменительная практика свидетельствует о том, что отсылка может быть не только обратной, но
и к закону третьего государства. Такая отсылка, называемая в юридической литературе
трансмиссией, имеет место тогда, когда, например, право государства А отсылает решение вопроса к
праву государства В, а последнее отсылает к праву государства С (A—B—Q. Правовые системы многих
государств признают возможность трансмиссии в судебной практике по гражданским и семейным
делам.
Тема 4
ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
4.1. Оговорка о публичном порядке
Применение иностранного права на территории друго го государства может быть ограничено путем
использова ния оговорки о публичном порядке . Суть этого правила заключается в том, что иностранное
право, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применено, если такое применение
противоречило бы публичному порядку данного государства. Оговорка о публичном порядке является
общепризнанным институтом международного частного права?
7
Согласно доктрине международного частного права, под публичным порядком понимается
совокупность политических, экономических, моральных и правовых принципов, существующих в
данном государстве.
Действующее законодательство Республики Беларусь допускает возможность неприменения
иностранного права по соображениям публичного порядка. Если, например, иностранный закон
устанавливает ограничения правоспособности в зависимости от национальных .или расовых признаков,
устанавливает власть мужа над женой и т.п., то такие нормы иностранного права не подлежат приме-
нению на территории Республики Беларусь.
Оговорка о публичном порядке направлена на ограничение в предусмотренных законом случаях
действия иностранных норм как материального, так и процессуального права.
4.2. Взаимность и реторсия
Сущность института взаимности в международном частном праве состоит в том, что иностранцам
предостав ляются определенные права, льготы и привилегии при условии, что физические и
юридические лица предостав ляющего государства будут пользоваться аналогичными правами,
льготами и привилегиями в иностранном государстве. С помощью данного института государство стре-
мится обеспечить своим гражданам благоприятный правовой режим за границей.
,
Различают два вида взаимности: материальную и формальную. При материальной взаимности
иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они
пользуются в своем государстве. При формальной взаимности иностранцам на территории другого
государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.
В Республике Беларусь предоставляется, как правило, .формальная' взаимность: иностранцы имеют
такие же иму щественные и иные права, что и белорусские граждане. Иностранцы на территории
Республики Беларусь не могут требовать предоставления прав, которыми они обладают в своем
государстве. Лишь в отдельных случаях, например в области налогообложения, может быть
предоставлена материальная взаимность.
В предусмотренных законом случаях государство может применять к иностранным физическим и
юридическим лицам меры, ограничивающие их правовой статус. Эти ограничительные меры
называются реторсией.
По общему правилу реторсионные меры применяются в ответ на дискриминационные действия
иностранного государства. Основной целью таких мер является отмена установленных за границей
ограничений.
Возможность применения реторсий предусмотрена*! ст. 1102 Гражданского кодекса Республики
Беларусь. В ней указано, что Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные
ограничения прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные
ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь.
43. Установление содержания иностранного права
Иностранное право может применяться на основе национального права и в соответствии с нормами
международного права.
На территории Республики Беларусь иностранное право применяется судами общей юрисдикции,
хозяйственными судами, другими государственными органами (нотариатом, загсом и т. д.).
В соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь «при применении иностранного
права суд или иной государственный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их
официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном
государстве».
Таким образом, если суд применяет иностранное право, то он должен применять не только
соответствующие нормы иностранного права, но и обязан учитывать официальное толкование,
доктрину, судебную практику данного государства.
Имеются различные способы установления содержания норм иностранного права. К ним, в частности,
согласно ст. 1095 Гражданского кодекса Республики Беларусь относятся следующие:
♦ обращение за содействием и разъяснениями норм иностранного права к Министерству юстиции
Республики Беларусь и иным компетентным органам;
♦ привлечение в качестве экспертов соответствующих специалистов.
8
При применении иностранного права суд может воспользоваться помощью дипломатических и
консульских
представительств за рубежом. .......
Нарушение или неправильное применение судом норм иностранного права является основанием для
отмены (изменения) судебного решения в кассационном либо надзорном порядке.
!Если установить содержание норм иностранного права, несмотря на все предпринятые меры, в
разумные сроки не представляется возможным, суд в соответствии со ст. 1095 Гражданского кодекса
Республики Беларусь применяет белорусское право.
4.4. Правовой режим и его виды
Иностранцы в стране пребывания наделяются определенным правовым статусом. Совокупность прав и
обязанностей иностранных физических и юридических лиц на зывается правовым режимом. Э тот
режим устанавливается внутренним (национальным) законодательством того государства, на
территории которого пребывают иностранцы, а также международными договорами.
В соответствии с международными договорами запрещается дискриминация иностранцев по признакам
расы, пола, вероисповедания и т.п. Некоторые международные договоры предусматривают
предоставление иностранным физическим и юридическим лицам определенного минимума прав.
На территории Республики Беларусь международные договоры, направленные на охрану
имущественных и иных прав иностранцев, обладают преимущественной силой. Если международным
договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в белорусском гражданском
законодательстве, то применяются правила международного договора.
В международном частном праве различают два основ ных вида правового режима :
А) национальный режим;
б) режим наибольшего благоприятствования.
При национальном режиме иностранным физическим и юридическим лицам предоставляется такой же
режим, какой предоставляется отечественным гражданам и организациям. Предоставление иностранцам
национального режима регламентируется внутренним (национальным) законодательством, а также
международными договорами.
Режим наибольшего благоприятствования — предоставление иностранным физическим и
юридическим лицам прав, которыми пользуются или будут пользоваться граждане и организации
«наиболее благоприятствуемой нации». С помощью данного режима для отдельных государств соз-
даются привилегированные благоприятные условия в торговле, мореплавании и в иных областях
делового сотрудничества.
Тема 5
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАННЫХ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ
5.1. Общая характеристика
правового положения иностранцев
В современных условиях формирования единого международного демократического пространства, в
котором приоритетом для государства должны быть права и свободы человека, возрастает значение
регулирования правового положения иностранцев.
Иностранными гражданами признаются лица, не яв ляющиеся гражданами данного государства и
имеющие' доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства..
Линами без гражданства признаются лица, которые не состоят в гражданстве данного государства и не
имеют доказательств своей принадлежности к гражданству дру гого государства.
В широком смысле иностранцем считается лицо, которое не обладает гражданством данного
государства.
В узком смысле иностранцем считается лицо, которое находится на территории данного государства, но
не является его гражданином и состоит в гражданстве другого государства или же не имеет гражданства
ни одного государства.
Иностранцы подразделяются на постоянно проживающих и временно находящихся на территории
Республики Беларусь
Каждое государство само устанавливает для иностран цев, находящихся на его территории,
9
соответствующий правовой статус. Этот статус определяется как внутренним (национальным)
законодательством, так и международ ными договорами.
Правовой статус иностранного гражданина условно можно разделить на две части: правовой статус
гражданина своего государства и правовой статус гражданина страны пребывания.
Иностранный гражданин, находясь за пределами своего государства, сохраняет с ним правовую связь,
подчиняется его законам. В то же время он должен соблюдать законы и иные нормативные акты страны
пребывания.
В правовом положении лиц без гражданства немало общего с иностранными гражданами, но имеются и
существенные различия. Так, иностранные граждане подчиняются не только .правопорядку страны
пребывания, но и сохраняют права и обязанности по отношению к своему государству. Вместе с тем
лица без гражданства подчиняются лишь правопорядку страны пребывания, которая полностью
определяет их правовое положение. Если лицо без гражданства переезжает на жительство в другое
государство, его правовая связь с прежним государством автоматически прекращается и
устанавливается новая правовая связь с государством, в котором это лицо находится.
5.2. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан в Республике Беларусь
Иностранными гражданами в Республике Беларусь признаются «лица, не являющиеся гражданами
Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого
государства».
По действующему законодательству существует две категории иностранцев на территории Республики
Беларусь: постоянно проживающие и временно пребывающие. По стоянно проживающие в Республике
Беларусь иностранные граждане — это те, кто имеет разрешение на постоянное проживание и вид на
жительство. Иностранные граждане, находящиеся в Республике Беларусь на ином законном основании,
считаются временно пребывающими в Рес публике Беларусь. Например, к таким основаниям относится
приезд иностранцев в Республику Беларусь на учебу, в качестве туристов, по личным делам и т. п.
\В Гражданском кодексе Республики Беларусь дается < определение личного закона физического лица
(ст. 1103). Им считается право страны, гражданство (подданство) кото-/ рой это лицо имеет. При
наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо
наиболее тесно связано. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это
лицо постоянно проживает. Личным законом беженца ^считается право страны, предоставившей
убежище. ~* Права и свободы иностранных граждан в Республике Беларусь весьма широки. Они
предусмотрены конституционным, административным, гражданским, трудовым, семейным и иным
белорусским законодательством. Кроме того, правовой статус иностранных граждан в Республике
Беларусь определяется международными договорами, участницей которых является Республика
Беларусь. Нормы, относящиеся и иностранным гражданам, имеются также в заключенных Республикой
Беларусь двусторонних соглашениях об экономическом, научно-техническом и культурном
сотрудничестве, торговых соглашениях, сотрудничестве в области международного туризма и др.
Иностранные граждане на территории Республики Беларусь пользуются в основном теми же правами и
свободами, что и белорусские граждане. При этом права и свободы им предоставляются независимо от
того; имеют зци такие же права и свободы в их странах белорусские граждане. Лишь в отдельных
случаях могут быть установлены ответные ограничения в отношении граждан тех государств, в
которых имеются специальные ограничения прав и свобод белорусских граждан.
В белорусском законе содержатся отдельные изъятия в отношении предоставления иностранным
гражданам равных прав с гражданами Республики Беларусь. Так, например, действующим белорусским
законодательством для иностранных .граждан установлены ограничения в отношении права занимать
некоторые должности и заниматься определенной деятельностью.
Предоставляя иностранным гражданам широкие права и свободы, белорусский закон в то же время
обязывает их соблюдать законы и иные нормативные акты Республики Беларусь, с уважением
относиться к традициям и обычаям белорусского народа.
Использование иностранными гражданами прав и свобод не должно наносить ущерба интересам
белорусского общества и государства, правам и законным интересам граждан Республики Беларусь и
других лиц.
Законодательством Республики Беларусь на иностранных граждан не возлагаются лишь некоторые
обязанности белорусских граждан. В частности, на них не распространяется обязанность нести службу
в Вооруженных Силах Республики Беларусь.
10