Садиков О.Н. Гражданское право Российской Федерации. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 2

В ст. 5 ГК дается определение обычая делового оборота, кото-

рым признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо

области предпринимательской деятельности правило поведения, не

предусмотренное законодательством, независимо от того, зафикси-

ровано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, в суде заин-

тересованная сторона вправе обосновывать наличие обычая, исполь-

зуя общие правила гражданского процесса и способы доказывания.

Однако обычай не может противоречить нормам законодательства и

условиям заключенного между сторонами договора.

В ГК неоднократно встречаются указания на то, что права и обя-

занности сторон определяются обычаями делового оборота, если

иное не предусмотрено законом или условиями обязательства (ст. 311,

312, 315, 316 и др.). Действующие отечественные обычаи изучаются

торгово-промышленными палатами и публикуются в виде соответ-

ствующих сборников. В Российской Федерации были опубликованы

обычаи важнейших морских портов.

Но в ст. 5 ГК не говорится о возможности обращения к обычаям,

сложившимся в иных, некоммерческих сферах, что надо считать

пробелом его общих норм. Однако в ряде последующих статей ГК

содержатся отсылки к обычаям национальным (ст. 19) и местным

(ст. 221). Поэтому надлежит считать, что ГК допускает применение

обычая также в некоммерческих сферах, и юрисдикционные органы,

обосновывая свои решения, на такие обычаи вправе ссылаться.

Особенность обычая как источника гражданского права состоит

в том, что, в отличие от норм законодательства, он всегда диспози-

тивен, и поэтому стороны могут от него отступить. Это практически

важное правило прямо выражено в п. 2 ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК приме-

нительно к договору (договорное условие сильнее обычая) и должно

применяться также к недоговорным обязательствам.

3. Обычай и обычные требования. Наряду с обычаями во

многих статьях ГК говорится об «обычно предъявляемых требова-

ниях», которыми надлежит руководствоваться. В одних случаях

этот термин дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст. 309,

478, 992), в других употреблен самостоятельно (ст. 484, 485, 721).

В литературе эти два термина иногда характеризуются как равно-

значные.

Однако обычай — это дополнительный источник права, когда он

соответствует указанным в ст. 5 ГК признакам и в законе это прямо

и ясно оговорено. Обычно предъявляемые требования такого общего

статуса в ГК не получили и не должны приравниваться к обычаям.

Глава 2

Вопрос о содержании и применении обычно предъявляемых тре-

бований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов,

в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На

основании обычно предъявляемых требований могут складываться

обычаи, однако такая их трансформация должна быть признана

юридической практикой, прежде всего судебной, и получить под-

тверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК.

4. Нормы морали. Близкие по своей природе обычаям нормы

морали, выражающие нравственные представления и оценки основ-

ных слоев общества, источником гражданского права не являются,

хотя и лежат в основе многих его понятий. Нормы морали влекут

правовые последствия только при наличии о том прямого указания в

актах законодательства. Например, в силу ст. 169 ГК недействитель-

ными (ничтожными) являются сделки, противные по своей цели не

только основам правопорядка, но и нравственности.

Кроме того, начала морали и нравственности важны для приме-

нения норм гражданского права. В ряде статей ГК об этом содер-

жатся прямые указания как общего характера (п. 2 ст. 1, п. 2 ст. 6),

так и применительно к отдельным группам гражданских правоот-

ношений (п. 2 ст. 1101). Особое значение нормы морали имеют при

возмещении вреда, причиненного личности, а также компенсации

морального вреда (ст. 151 ГК).

5. Значение норм международного права. Согласно ч. 4 ст. 15

Конституции РФ и ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы

международного права и международные договоры РФ являются

составной частью правовой системы Российской Федерации, причем

применяются непосредственно. Такая общая и четкая формулировка

появилась в отечественном праве впервые и имеет принципиальное

значение.

Общепризнанные принципы и нормы международного права

содержатся в Уставе ООН, декларациях и резолюциях Генеральной

Ассамблеи ООН, решениях Международного суда. Для граждан-

ского права особое значение имеет международно-правовой прин-

цип уважения прав и свобод человека, выраженный во Всеобщей

декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей

ООН в 1948 г.

Международными договорами признаются соглашения, заклю-

чаемые Российской Федерацией с иностранными государствами

либо международной организацией в письменной форме, независи-

мо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких

Глава 2

связанных между собой документах, а также независимо от кон-

кретного их наименования (ст. 2 Федерального закона от 15 июля

1995 г. «О международных договорах Российской Федерации

). Меж-

дународные договоры могут быть межгосударственными, межпра-

вительственными и межведомственными.

Подписанные Российской Федерацией международные договоры

публикуются в «Собрании законодательства Российской Федера-

ции» (если они требуют ратификации) и в ежемесячном «Бюллетене

международных договоров». Издаются также тематические сборни-

ки международных договоров.

В настоящее время Российская Федерация является участником

всех важнейших универсальных международных договоров в облас-

ти международных экономических отношений (о купле-продаже,

перевозках грузов и пассажиров, лизинге, векселях, патентном

и авторском праве и др.). Кроме того, наше государство — участник

многочисленных международных договоров, заключенных в рамках

СНГ, а также двусторонних соглашений со многими странами о пра-

вовой помощи.

Международные договоры РФ имеют своим предметом прежде

всего отношения отечественных предпринимателей и граждан с ино-

странными юридическими лицами и гражданами. Однако они при-

меняются и к отношениям между российскими лицами, например,

в вексельном обороте, при перевозках отечественных грузов и пас-

сажиров за рубеж, нарушении авторских и патентных прав на терри-

тории Российской Федерации. Кроме того, многие положения меж-

дународных договоров, участником которых является Российская

Федерация, воспроизведены в нормах российского гражданского

законодательства.

Ряд важных норм о договоре купли-продажи сформулирован в

гл. 30 ГК на базе положений Конвенции ООН о договорах междуна-

родной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), кото-

рая получила ныне широкое признание (более 60 стран-участниц).

Ряд положений этой Конвенции воспринят также в нормах гл. 37 ГК

о договоре подряда. Новые транспортные уставы и кодексы, прежде

всего КТМ и Воздушный кодекс, широко используют соответст-

вующий международный опыт, закрепленный в действующих тран-

спортных конвенциях.

СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757.

Глава 2

Пленум Верховного Суда РФ принял постановление от 10 ок-

тября 2003 г. № 5 «О применении судами общей юрисдикции об-

щепризнанных принципов и норм международного права и меж-

дународных договоров Российской Федерации»

. Разъяснения по

этим вопросам содержатся в информационных письмах Президиума

Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. и 16 фев-

раля 1998 г.

§ 2. Гражданский кодекс Российской Федерации

и дополняющие его законы

1. Гражданский кодекс РФ. Основным законом гражданского

права в большинстве современных государств традиционно является

гражданский кодекс, устанавливающий важнейшие нормы этой от-

расли права и систему, содержание и юридическую терминологию

других актов гражданского законодательства. Наличие такого ко-

декса обеспечивает единство обширного гражданского законода-

тельства, устойчивость системы входящих в него актов, облегчает

правоприменительную деятельность и свидетельствует о надлежа-

щем уровне национального законодательства.

В течение более 30 лет в Российской Федерации действовал ГК

1964 г. (с рядом последующих изменений), насчитывавший 569 ста-

тей. После провозглашения в 1991 г. государственного суверенитета

России и принятия в 1993 г. Конституции РФ был разработан новый

ГК РФ, часть первая которого вступила в силу с 1 января 1995 г.,

часть вторая — с 1 марта 1996 г. и часть третья — с 1 марта 2002 г.

ГК основан на принципах рыночной экономики, закрепленных в

Конституции РФ, и дает новую и более полную регламентацию гра-

жданско-правовых отношений по сравнению с ранее действовавшим

ГК; в нем насчитывается уже 1224 статьи.

Часть первая ГК содержит три обширных раздела (1. Общие по-

ложения; 2. Право собственности и другие вещные права; 3. Общая

часть обязательственного права); часть вторая посвящена отдельным

видам обязательств, часть третья — нормам наследственного права

и международного частного права. За рамками ГК остаются инсти-

туты интеллектуальной собственности — патентное и авторское

право, регламентируемые специальными законами, изданными

Бюллетень ВС РФ. 2003. № 12.

Вестник ВАС РФ. 1997. № 3; 1998. № 4.

В дальнейшем в ряд статей ГК были внесены изменения и дополнения,

не носящие принципиального характера.

Глава 2

в 1992-1993 гг., однако общие положения ГК в отношении институ-

тов интеллектуальной собственности действуют.

Будучи основным законом гражданского права, ГК определяет

предмет гражданского права и его основные начала, закрепляет сис-

тему институтов гражданского права и большинство из них доста-

точно подробно регламентирует, что ограничивает, а в отдельных

случаях и исключает необходимость принятия дополняющих Кодекс

законодательных актов. В ГК содержится также указание о тех зако-

нах гражданского права, которые подлежат изданию. В новом ГК

имеется развернутая система норм о предпринимательской деятель-

ности: в части первой определен статус хозяйственных товариществ

и обществ, производственных кооперативов и государственных

предприятий, а в части второй подробно урегулированы все основ-

ные предпринимательские договоры.

При подготовке нового ГК были использованы предшествующий

опыт развития гражданского законодательства России, выводы и

рекомендации отечественной цивилистической науки, а также зако-

нодательная практика зарубежных государств рыночной экономики.

Были приняты во внимание и важнейшие универсальные междуна-

родные соглашения в области частного права, в которых участвует

Российская Федерация.

2. Федеральные законы, дополняющие ГК. В статьях ГК на-

звано около 30 федеральных законов, подлежащих принятию в раз-

витие и дополнение норм Кодекса; большинство таких законов уже

введено в действие. Некоторые новые законы были подготовлены по

инициативе Президента РФ и Правительства РФ. Наиболее важными

законами, дополняющими ГК, являются законы следующих групп:

В области корпоративного права это: Закон об акционерных

обществах, Закон об обществах с ограниченной ответственно-

стью, Закон о государственных и муниципальных унитарных

предприятиях, Закон о лицензировании отдельных видов дея-

тельности, Закон о банкротстве, ряд законов о некоммерческих

организациях.

Ряд важных законов издан о праве собственности. Это, прежде

всего, Закон о приватизации государственного и муниципально-

го имущества. Особенность правового регулирования в этой облас-

ти состоит в том, что в силу ст. 217 ГК положения Кодекса, регули-

рующие порядок приобретения и прекращения права собственности,

применяются, если законами о приватизации не предусмотрено иное.

Глава 2

Иначе говоря, этим законам придан приоритет перед названными

нормами ГК, что объясняется особыми целями и формами прива-

тизации.

В области обязательственного права изданы Закон о рынке

ценных бумаг, Закон о закупках, Закон о лизинге, Федеральный

закон от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для

федеральных государственных нужд»

. Существенно обновлено

транспортное законодательство, приняты новые кодексы и уставы:

КТМ, КВВТ, Воздушный кодекс и УЖТ.

Важным событием в области совершенствования гражданско-

го законодательства РФ стало принятие в конце 2004 г. нового

Жилищного кодекса, который вступил в силу с 1 марта 2005 г.,

заменил устаревший Кодекс 1983 г. и регулирует жилищные отно-

шения с учетом требований создаваемой в стране рыночной эко-

номики.

Вместе с тем продолжают действовать (с рядом изменений) и не-

которые важные законы, изданные еще до введения нового ГК. Это

Закон о защите прав потребителей, а также законы в области ин-

теллектуальной собственности: Патентный закон, Закон о то-

варных знаках и Закон об авторском праве.

§ 3. Другие законодательные источники

гражданского права

Важную группу законодательных источников гражданского пра-

ва образуют указы Президента РФ и постановления Правительства

РФ. ГК именует их «иные правовые акты» (п. 6 ст. 3), и этот термин

используется во многих последующих статьях ГК. В юридической

литературе эта группа правовых норм обозначается также термином

«подзаконные акты».

1. Указы Президента РФ. Согласно ст. 80 Конституции РФ

Президент РФ определяет основные направления внутренней и

внешней политики государства. Эта конституционная норма позво-

ляет Президенту РФ издавать указы по широкому кругу вопросов,

прежде всего в области регулирования предпринимательской дея-

тельности, а также защиты прав граждан.

Указами Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 и от 20 мая

2004 г. № 649

определены система органов государственного

СЗ РФ. 1994. № 34. Ст. 3540.

СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945; № 21. Ст. 2023.

Глава 2

управления экономикой страны и их полномочия в области норма-

тивно-правового регулирования рынка, контроля и надзора. Изданы

указы о приватизации государственной собственности, мерах по

защите прав акционеров, жилищной ипотеке и ряд других граждан-

ско-правовых актов.

2. Постановления Правительства РФ. Законодательная компе-

тенция Правительства РФ определена в Федеральном конституци-

онном законе от 17 декабря 1997 г. «О Правительстве Российской

Федерации»

достаточно широко и предусматривает регулирование

в социально-экономической сфере (ст. 13), управление федеральной

собственностью (ст. 14), обеспечение свободы экономической дея-

тельности (ст. 14). Акты Правительства РФ нормативно-правового

характера издаются в форме постановлений, акты по оперативным и

текущим вопросам — в форме распоряжений.

Среди постановлений Правительства РФ по общим вопросам

гражданского права необходимо назвать Основные положения по-

рядка заключения и исполнения государственных контрактов (дого-

воров подряда) на строительство объектов для федеральных госу-

дарственных нужд от 14 августа 1993 г.

, Правила поставки газа

от 5 февраля 1998 г.

, Правила бытового обслуживания населения

от 15 августа 1997 г.

, Правила продажи отдельных видов товаров

от 19 января 1998 г.

3. Нормативные акты министерств и иных федеральных ор-

ганов. Эти федеральные органы согласно п. 7 ст. 3 ГК могут прини-

мать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и пре-

делах, предусмотренных ГК, другими законами, решениями Прези-

дента РФ и Правительства РФ.

Иными федеральными органами являются Центральный банк РФ

(Банк России), созданные в рамках новой системы государственного

управления и подчиненные непосредственно Правительству РФ

федеральные службы, прежде всего, служба по финансовым рынкам

и антимонопольная служба. В случаях, установленных законами,

указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нор-

мативно-правовое регулирование вправе осуществлять по вопросам

СЗ РФ. 1997. № 51. Ст. 5712.

САПП РФ. 1993. № 34. Ст. 3189.

СЗ РФ. 1998. № 6. Ст. 770.

СЗ РФ. 1997. № 34. Ст. 3979.

СЗ РФ. 1998. № 4. Ст. 482.

Глава 2

своей компетенции и вновь созданные федеральные агентства, вхо-

дящие в структуру министерств.

В некоторых крупных и важных предпринимательских сферах

число ведомственных актов остается значительным. По вопросам

использования федеральной собственности изданы приказы Мини-

стерства имущественных отношений РФ (ныне — Федеральное

агентство по управлению федеральным имуществом); рынок цен-

ных бумаг регламентируется правилами и инструкциями, издан-

ными ФКЦБ (ныне — Федеральная служба по финансовым рын-

кам); условия транспортировки грузов и пассажиров определяются

правилами перевозки, утвержденными транспортными министер-

ствами. В области кредитования и расчетов изданы важные инст-

рукции ЦБР.

Правительством РФ 13 августа 1997 г. утверждены Правила под-

готовки нормативных правовых актов федеральных органов испол-

нительной власти и их государственной регистрации

, которые пре-

дусматривают, что такие акты издаются в виде постановлений, при-

казов, распоряжений, правил, инструкций и положений; форма

писем и телеграмм не допускается.

Более полно предмет и форму ведомственных нормативных ак-

тов определяют соответствующие законы Российской Федерации,

например транспортные уставы и кодексы, а также положения

о министерствах и иных федеральных органах, утверждаемые Пра-

вительством РФ.

§ 4. Значение судебных и арбитражных решений

Возникающие между субъектами гражданского права споры,

число которых за последние годы заметно возросло, разрешаются

судами общей юрисдикции (споры с участием граждан) и арбитраж-

ными судами (споры предпринимателей). Высшие органы этих су-

дебных систем — Пленумы — наделены правом давать нижестоя-

щим судам руководящие разъяснения о правильном применении

норм действующего законодательства, которые имеют форму поста-

новлений.

После введения в действие ГК на основании его норм высшими

судебными инстанциями Российской Федерации был издан ряд важ-

ных разъяснений. Особое значение имеет Постановление Пленумов

ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8. О других разъяснениях

СЗ РФ. 1997. № 33. Ст. 3895.

Глава 2

высших судов Российской Федерации говорится в соответствующих

разделах Учебника. Каково значение таких разъяснений?

Ранее в теории и практике преобладало мнение, что правовые

нормы могут создаваться только уполномоченными на то государст-

венными органами, а задача суда и арбитража — применять дейст-

вующие правовые нормы, и их решения источником права не явля-

ются, а представляют собой акты толкования закона. В случае не-

полноты или несогласованности правовых предписаний должен

ставиться вопрос о дополнении действующего законодательства.

Однако ввиду неизбежных в законодательстве пробелов в про-

цессе применения правовых норм суд и арбитраж для урегулирова-

ния возникающих споров бывают вынуждены в некоторых случаях

выходить за формальные рамки действующего гражданского зако-

нодательства, не дожидаясь внесения в него изменений. Со ссылкой

на этот практический опыт в юридической литературе было выска-

зано мнение о том, что решения судов и арбитражей, формулируе-

мые в общей форме в постановлениях их высших органов по разъ-

яснению норм законодательства, имеют нормативный характер

В дальнейшем было предложено именовать их правоположения-

ми

. По существу, это является признанием за постановлениями

высших судебных органов свойств дополнительного источника

гражданского права.

Для такого вывода имеются основания в современных условиях,

когда в России идет становление рынка и не исключена возмож-

ность того, что в отдельных случаях обновляемое гражданское зако-

нодательство не в полной мере учитывает особенности рыночных

отношений и имеет пробелы. В таких случаях разъяснения Плену-

мов высших судебных и арбитражных органов по применению за-

конодательства могут приобретать и фактически приобретают ха-

рактер дополнительного источника гражданского права.

В практике Высшего Арбитражного Суда РФ за последние годы

широкое распространение получили информационные письма о при-

менении норм ГК и крупных федеральных законов, которые рассыла-

ются от имени Президиума ВАС РФ и публикуются в Вестнике ВАС

РФ. В Бюллетене ВС РФ стали публиковаться ответы на поступающие

вопросы, связанные с применением гражданского законодательства,

См. Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Сара-

тов, 1976. С. 35-37.

См. Судебная практика в советской правовой системе / Отв. ред. С.Н. Бра-

тусь. М., 1975. С. 6, 55.

Глава 2

причем такие ответы завершаются указанием, что они утверждены

постановлением Президиума ВС РФ.

Правовое значение таких писем и ответов в нормах действующе-

го законодательства не определено. Они отражают практику приме-

нения высшими судебными инстанциями норм гражданского зако-

нодательства, и их следует считать актами судебного толкования

норм права. Поэтому выводы названных писем и ответов должны

учитываться при совершении гражданско-правовых сделок и разре-

шении возникающих имущественных споров.

Что касается решений, выносимых судами общей юрисдикции и

арбитражными судами по конкретным гражданско-правовым спо-

рам, то они не могут считаться источником гражданского права,

поскольку имеют индивидуальный характер и отражают особенно-

сти отдельных споров. Однако такие решения дают материал для

правильного понимания и применения действующих правовых норм

и должны внимательно изучаться. Наиболее важные судебные и

арбитражные решения публикуются в ежемесячных журналах

«Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации» и «Вестник

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации». В необходи-

мых случаях к ним даются комментарии специалистов.

В осуществлении судебной власти в Российской Федерации

участвует ныне также Конституционный Суд РФ. Согласно ст. 125

Конституции РФ и закону об этом суде он разрешает дела о соот-

ветствии Конституции РФ актов законодательства РФ, а также

актов ее субъектов по вопросам, относящимся к ведению государ-

ственных органов Федерации.

Правовая природа решений Конституционного Суда РФ оцени-

вается в литературе по-разному: как акты толкования и как акты

нормативного характера в области конституционного права. Преоб-

ладающей становится вторая точка зрения

, которую подтверждает

содержание многих вынесенных Конституционным Судом РФ по-

становлений.

За последние годы в постановлениях Конституционного Суда РФ

с конституционно-правовых позиций был дан ответ на ряд важных и

недостаточно урегулированных вопросов гражданского права, в част-

ности о неприкосновенности частной собственности, правах добросо-

вестного приобретателя, свободе договора, защите имущественных

См. Авакьян С. Нормативное значение решений конституционных судов

(«Юридическая природа актов конституционных судов Республики Болгарии

и Российской Федерации». София, 2004. С. 62 и след.).