Ответы к экзамену по международному частному праву

Подождите немного. Документ загружается.

1. Предмет МЧП и его соотношение с международным публичным правом и

внутригосударственным правом.

Междунаро́дное ча́стное пра́во (МЧП) — совокупность норм внутригосударственного

законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют гражданско-правовые,

трудовые и иные отношения, осложнённые иностранным элементом.

Основная специфика международного частного права – наличие в регулируемых правоотношениях

иностранного элемента и использование коллизионных норм.

МЧП представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы

международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения.

Предмет регулирования МЧП -— это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент

может проявляться в трех вариантах:

1) субъект правоотношения — иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид,

беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное

юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации;

иностранное государство);

1) объект правоотношения находится за границей;

2) юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.

МЧП представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. Наиболее тесно МЧП связано с

национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При этом его нормы

имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку МЧП очень тесно связано с МПП. МЧП не

является отраслью МПП, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано, прежде всего,

тем, что МЧП регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения. Основные начала

МПП (главным образом, его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в

МЧП.

Основные отличия международного публичного права от международного частного права:

В предмете правового регулирования: в международном публичном праве основное место отведено

политическим взаимоотношениям государств, а экономические отношения выделены в отдельную

отрасль международного экономического права; международное частное право регулирует особую

группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер.

В субъектах: в международном публичном праве основным субъектом правоотношений выступает

государство, а в МЧП – традиционный субъект национального гражданского права государства.

В основных источниках: для международного публичного права основным источником явлются

международные договоры и обычаи, а для международного частного права - законодательство

государств, судебная и арбитражная практика.

2. Национальный закон как источник МЧП. Международный договор как

источник МЧП.

Национальное право является основным и первостепенным источником МЧП как отрасли именно

национального права. Основную роль в создании норм МЧП играют национальные законы. На первом месте

стоят те национальные законы, которые специально предназначены для регулирования гражданско-правовых

отношений с иностранным элементом (специальные законы о МЧП, инвестиционное законодательство,

законодательство о налогообложении иностранных лиц, о компенсационных соглашениях). Однако при этом

не следует забывать, что основным законом любого государства (и, соответственно, главным источником всего

национального права) является конституция этого государства. Говоря об источниках российского МЧП,

прежде всего следует упомянуть Конституцию. Необходимо подчеркнуть, что Конституция устанавливает

только самые общие начала регулирования международных гражданских отношений (гл. 2). Конкретные

вопросы правовой регламентации содержатся в специальных федеральных законах.

Международный договор имеет важное значение как источник МЧП. Между договорами в области МПП и

МЧП есть существенные различия. Создателем (субъектом) и адресатом норм международных соглашений

в МПП одновременно выступает само государство. Государство создает нормы МПП, самому себе их

адресует и на себя же возлагает ответственность за их нарушение. Нормы международных соглашений,

регулирующих отношения в сфере публичного права, как правило, не являются самоисполнимыми. Они

адресованы государству в целом и не могут быть применены в национальном праве без издания специ-

ального внутригосударственного акта, конкретизирующего такие нормы и приспосабливающего их для

действия в национальном праве.

Международным договором признается соглашение, заключенное между государствами.

Международные договоры классифицируются по различным основаниям в зависимости: 1)от субъектов

- многосторонние и двусторонние; универсальные и региональные; самоисполняемые и

несамоисполняемые;

2(сферы международного частного права: договоры о правовой помощи, о правах человека, по вопро-

сам права собственности, о международных расчетах, консульские конвенции и пр. В зависимости от

количества государств, участвующих в подписании данного договора, они подразделяются на

многосторонние, участниками которых являются более двух государств, а также двусторонние - два

государства.

Одним из ярких примеров двустороннего договора является Вашингтонская конвенция об урегулиро-

вании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., участниками

которой являются 152 государства. Многосторонние конвенции бывают универсальными и региональ-

ными.

Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам зем-

ного шара, различным политическим системам. Региональные - это те соглашения, которые действуют в

рамках одного региона, или региональной интеграционной группировки государств.

Самоисполняемые договоры - это договоры, которые уже содержат в себе нормы-санкции и не требуют

дополнительного принятия норм на внутригосударственном уровне. Несамоисполняемые - наоборот,

требуют дополнительного регулирования на внутригосударственном уровне.

Одним из основных источников международного частного права является внутреннее законодательство

государств, состоящее из нормативно-правовых актов, принимаемых законодательными органами го-

сударств, регулирующих правоотношения, осложненные иностранным элементом.

Обычно внутреннее законодательство как источник международного частного права подразделяют на

два вида государств.

1. Государства, в которых действуют специальные законы, регулирующие общественные отношения,

осложненные иностранным элементом.

2. Государства, в которых нормы международного частного права содержатся в различных законода-

тельных актах.

Что касается специальных законов, то, как правило, они включают в себя: 1)общие понятия; 2)

определение применимого права в широкой сфере

отношений; 3)вопросы международного гражданского процесса.

Создателем (субъектом) норм международных соглашений, регулирующих проблемы МЧП, также является

государство. Независимо от предмета регулирования любое межгосударственное соглашение входит в

сферу МПП. Однако подавляющее большинство международных конвенций, посвященных регламентации

частноправовых вопросов, адресовано не государству в целом, а его национальным правоприменительным

органам, физическим и юридическим лицам. Такие международные договоры содержат в основном

самоисполнимые нормы, т.е. конкретные и завершенные, уже полностью приспособленные для

непосредственного действия в национальном праве. Для имплементации норм такого международного

договора во внутреннее право не нужно издания специальных законов, а достаточно ратификации

договора или его подписания. Разумеется, все международные соглашения по вопросам МЧП содержат и

обязательства государств в целом (изменить свое законодательство в целях исполнения обязательств по

данному соглашению, денонсировать ранее заключенные соглашения и др.). Однако поскольку нормы

подобных договоров адресованы национальным участникам гражданских правоотношений, то имеется

прямая возможность непосредственного применения норм международных Договоров в национальных судах

и арбитражах (ст. 7 ГК).

Международные договоры, регулирующие вопросы МЧП, составляют в международном праве целую

систему. Большинство таких договоров— двусторонние договоры

3. Обычай как источник МЧП. Обычаи международной торговли. Обычаи

делового оборота. Судебный прецедент как источник МЧП

Как источник МПП международно-правовой обычай определен в Статуте Международного Суда ООН.

Обычай — это всеобщая практика, признанная в качестве правовой нормы. Доя того чтобы практика

приобрела характер обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и

повторяемость ее применения. Кроме того, такая практика официально должна быть признана в качестве

нормы права. Обычай считается устной формой источников права. Это, однако, не означает от сутствия

письменной фиксации международных правовых обычаев. Наоборот, все обычаи (и национально-

правовые, и международные) практически всегда закрепляются именно в письменной форме. То, что этот

источник права считается устным, означает, что запись обычаев производится в ненормативных актах

(судебной практике, дипломатической переписке, частных неофициальных кодификациях).

В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и

торгового мореплавания. Во внешней торговле разработаны типы обычных сделок, основанные на

унифицированном толковании устойчивых торговых, деловых и банковских терминов. МТП в Париже

произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-

Оксфорд-ские правила по сделкам на условиях СИФ, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии

(последняя редакция 1994 г.), ИНКОТЕРМС—2000, Унифицированные правила по документарным

аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера и не являются

источниками . права. Это просто запись, письменная фиксация обычных норм права. Источником права

здесь выступают каждое отдельное правило поведения, отдельный тип сделки. Международный обычай

признается как источник права в российском законодательстве (ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК).

Одним из источников современного международного частного права является правовой обычай. Он

представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными

государственными органами признается юридически обязательный характер. К числу основных

признаков, которым должна соответствовать практика, составляющая содержание обычая, обычно

относят: продолжительность ее существования, постоянность и однородность соблюдения,

определенность, не противоречие публичному порядку.

Суде́бный прецеде́нт (от лат. praecedens, родительный падеж praecedentis — предшествующий) —

решение определённого суда по конкретному делу, имеющее силу источника права (то есть

устанавливающее, изменяющее или отменяющее правовые нормы). Прецедентом являются решения,

вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства.

В странах англо-саксонской правовой семьи прецедент является основой правовой системы, в

некоторых других странах (например, Франции) прецеденты используются для восполнения пробелов в

законодательстве.

Существует иерархия прецедентов, согласно которой решения, принятые вышестоящими судами

(например, Палатой Лордов в Англии и Уэльсе) обязательны для нижестоящих в использовании при

аналогичных ситуациях (stare decisis).

Если норма закона противоречит норме прецедента, то используется положение закона, хотя обычно

законы «не могут быть использованы, пока их положения не разъяснены судами». Так, в Англии

принято ссылаться не на закон, а на прецедент, в котором он использован. В силу неоднозначности

трактовки многих решений такая система создаёт весьма широкий простор для судейского усмотрения.

В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения

вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в

некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов

по отдельным вопросам правоприменения.

4. Понятие, структура и виды коллизионных норм. Понятие коллизионного

права.

Коллизионная норма представляет собой норму определения права, а именно право какого государства

должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным

элементом.

Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема;коллизионной привязки.

Объем коллизионной нормы (гипотеза) - указание вида частноправовых отношений с иностранным,

элементом, к которому применимы эти нормы. Определяет условия, при которых эта норма

применяется.

Коллизионная привязка (диспозиция) - указание на право страны (правовую систему), подлежащее при-

менению к данному виду правоотношений. Также указывает на юридические последствия, которые

наступают при возникновении данного частноправового отношения, осложненного иностранным

элементом.

Третий элемент коллизионной нормы, т.е. ее санкция, лежит в сфере частного права, которое было

выбрано.

Существуют следующие критерии классификации коллизионных норм.

1. Классификация в зависимости от природы возникновения коллизионной нормы:

- внутренние коллизионные нормы - нормы, которые государство разрабатывает и принимает в преде-

лах своей юрисдикции, они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующих госу-

дарств;

- договорные коллизионные нормы - унифицированные коллизионные нормы, созданные на основе

межгосударственных правоотношений. Совокупность коллизионных норм внутренних и договорных

того или иного государства составляет коллизионное право этого государства.

2. По форме коллизионной привязки:

- односторонние - такая норма, привязка которой прямо называет право страны,подлежащее

применению;

- двусторонние - привязка такой нормы не называет право конкретного государства, а формулирует об-

щий признак, принцип или правило использования, который может выбрать право.

3. По форме выражения воли законодателя:

- императивные - содержат категоричные предписания, касающиеся выбора права;

- диспозитивные - устанавливают общее правило выбора права, оставляют сторонам возможность

отказаться от него, заменить другим правилом;

- альтернативные - нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указан-

ного в объеме данной нормы правоотношения.

4. В зависимости от характера связи между альтернативами:

- простая коллизионная альтернативная норма - все альтернативные коллизионные привязки в ней рав-

нозначны;

- сложная альтернативная коллизионная норма - отличается тем, что альтернативные привязки сопод-

чинены между собой, т.е. выделяются генеральная, или основная, привязка и субсидиарная привязка.

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению в Российской

Федерации, определена в ст. 1187 Гражданского кодекса, которая гласит, что при определении права,

подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с

российским правом, если иное не предусмотрено законом. Если при определении права, подлежащего

применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или

известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены

посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может

применяться иностранное право.

Коллизионное право является подсистемой МЧП, основным институтом его Общей части. МЧП

формировалось и развивалось именно как коллизионное право. Основной источник коллизионных норм —

это национальное законодательство, однако в мире уже давно предпринимаются попытки создать

унифицированное международное коллизион» право

5. Основные типы коллизионных привязок.

Типы коллизионных привязок (формул прикрепления) представляют собой наиболее типичные,

максимально обобщенные правила, чаще всего используемые для пост-Роения коллизионных норм. Их еще

называют коллизионными критериями или коллизионными принципами.

1. Личный закон физического лица. В зависимости от принадлежности государства к определенной

правовой системе личный закон физического лица понимается в двух | вариантах: как закон гражданства

в континентальном праве как закон домицилия (места жительства) в общем пр Правовой статус

лица по закону гражданства определяй законодательством того государства, чье гражданство лм

имеет, по закону домицилия — по законодательству госуда ства, на территории которого данное лицо

проживает. В временном праве наблюдается стремление государств к А симальному расширению их

юрисдикции: в большинс правовых систем при определении личного закона индивид применяется

сочетание законов гражданства.

2. Закон национальности (личный закон) юридического лица. В современном МЧП

существует четыре варианта определения личного закона юридических лиц:

а) согласно теории инкорпорации личным законом юридического лица считается право того

государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка

закреплена в праве Великобритании, России,:Китая, Чехии, Индии, Кипра, США;

б) по теории оседлости юридическое лицо принадлежиттому государству, на чьей территории

находится его административный центр (правление, штаб-квартира). Данная трактовка свойственна

праву большинства государств Европы (Франция, ФРГ, Испания, Бельгия, Польша, Украина);

в) в соответствии с теорией эффективного (основного) места деятельности юридическое лицо

имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную

деятельность (законодательство Италии, Алжира и многих других развивающихся государств);

г) согласно теории контроля юридическое лицо имеет

национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его

деятельность Эта теория закреплена законодательстве подавляющего большинства развиваюшихся

стран и в международном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных

споров между государством и иностранными лицами 1965 г., Договор 1994 г. к Энергетической хартии).

3. Закон местонахождения вещи. Это одна из старейших коллизионных привязок, определяющая

вещно-право-вой статут правоотношения (ст. 1205 ГК). В современном праве наблюдается тенденция к

изменению сферы применения этой формулы прикрепления (ранее она применялась в основном к

недвижимости, в настоящее время — и к движимому имуществу). С точки зрения современной мировой

практики закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей

(п. 2 ст. 1205 ГК).

4. Закон страны продавца. Это общая субсидиарн коллизионная привязка всех внешнеторговых сделок.

Зако] страны продавца понимается в широком и узком смысла Понимание в узком смысле имеет в виду

применение к до| говору купли-продажи права того государства, на чьей тер] ритории находится место

жительства или основное мест<| деятельности продавца.

5. Закон места совершения акта. Это родовая привязка обязательственного статута правоотношения, которая

предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт.

Коллизионный принцип закон места совершения акта имеет обобщающий характер. Классический случай

применения этой формулы в обобщенном виде — это разрешение коллизии законов, связанных с формой

частноправового акта. Общепризнанное положение заключается в том, что форма внешнеторговой сделки под-

чиняется праву того государства, на чьей территории она заключена. Частный случай понимания закона места

совершения акта— специальная коллизионная привязка, закон формы акта, основанная на исходном общем

принципе права: место управляет актом. Форма любого официального юридического акта регулируется

исключительно правом того государства, на чьей территории этот акт имеет место. Это положение имеет

императивный характер, поэтому абсолютно исключена возможность использования иностранной формы

официальных документов.

6. Закон места совершения правонарушения (деликта). Это одна из старейших коллизионных привязок,

применяемых для регулирования деликтных обязательств и определения деликтного статута правоотношения

(ст. 1220 ГК). Вопросы деликтного статута в праве разных государств имеют принципиально различное

решение — разный возраст деликтоспособности, основания ответственности, ее ограничения и освобождения

от нее, способы возмещения вреда, объем и размер возмещения. Более того, существуют значительные

различия в понимании самого места совершения правонарушения: это место совершения вредоносного дея-

ния (Италия, Греция); место наступления вредоносных последствий (Франция, США— концепция

«приобретенных прав»); возможно сочетание обоих начал (ФРГ).

7. Закон валюты долга. Это специальная коллизионна привязка для урегулирования вопросов,

возникающих поводу содержания денежных обязательств. Данная форм)ла прикрепления выработана в

немецкой доктрине и практике и является проблематичной, не общепризнанной коллизионной привязкой.

В российском праве, например, так привязки нет.

8. Закон суда. Это привязка односторонней коллизионнс нормы, означающая применение исключительно

местног права, права того государства, чей суд рассматривает Необходимый коллизионный вопрос решается

суцом в Поль права того государства, на территории которого рассматриется частноправовой спор (ст. 424

КТМ). Применение прав страны суда закреплено во всех коллизионных нормах ФГК.'. практике английских

судов разрешение спора на основе закна суда является общим правилом, в то время как примене!-иностранного

права — исключением. В отечественном закнодательстве имеет место тенденция замены термина «зако суда»

выражением «российское право».

9. Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон»

применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам.

Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или

водное судно.

10. Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами,

оговорка о применимом праве). Это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам

(внешнеторговым сделкам, договору перевозки, брачному контракту, трудовому контракту). Во всем мире

автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой.

6. Взаимность и реторсия в МЧП. принцип взаимности. В МЧП выделяют два

вида вза имности — материальную и коллизионную.

Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) относятся к коллизионному

праву. Материальная взаимность в свою очередь делится на собственно материальную (предоставление

иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица

пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным

лицам всех прав и правомочий, вытекающих из местного законодательства). По общему правилу

предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах— авторское и изобретательское

право, избежание двойного налогообложения — принято предоставлять материальную взаимность;

право на реторсии. Реторсии — правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против

другого, если на территории последнего нарушаются законные права и интересы физических и

юридических лиц первого государства. Цель реторсий — добиться отмены дискриминационной политики —

ст. 1194 ГК.

7. Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства.

Согласно ст. 160 Основ гражданского законодательства 1991 года, иностранные граждане пользуются в РФ

гражданской правоспособностью наравне с нашими гражданами.

Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью

наравне с российскими гражданами.

Напомним, что согласно ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством,

применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных

юридических лиц.

Исключения из общих норм гражданского законодательства для отношений с участием иностранных

граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц могут быть установлены только на основе

федерального закона. Это вытекает из ст. 62 Конституции РФ 1993 года. В комментариях к ГК РФ

обращалось внимание на то, что такой подход, однако, не исключает того, что положения, которые

расширяют права иностранцев, предоставляют им особые льготы и преимущества, могут быть приняты

органом власти и управления любого уровня, если, разумеется, решение соответствующего вопроса не

выходит за рамки установленной для органов компетенции (М.И. Брагинский).

Положение ст. 62 Конституции РФ закрепляет предоставление иностранцам национального режима

(см. гл. 3). В силу этого иностранцы пользуются в РФ, как правило, такой же гражданской

правоспособностью, что и российские граждане. Это означает, что гражданская правоспособность

иностранца в РФ определяется в принципе российским законодательством, а не личным законом

иностранца. Применение к иностранцу личного закона, в частности закона государства, гражданином

которого он является, допускается лишь при наличии соответствующих правил международного договора,

участницей которого является Россия.

Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует, что иностранец в РФ не

может претендовать на какие-либо иные гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему

закону гражданам РФ, иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или установления

изъятий из российского закона.

Сказанное не означает, что в отдельных случаях законодательством не могут быть установлены

правила в отношении осуществления каких-либо прав на началах взаимности (например, такое правило

было установлено Федеральным законом 1995 г. применительно к занятию племенным животноводством).

Национальный режим в отношении прав иностранцев на изобретения, полезные модели,

промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, на селекционные достижения

предоставляется в силу международных договоров или на основании принципа взаимности (подробнее см.

гл. 13).

Предоставление иностранцу гражданской правоспособности наравне с гражданами России, как

правило, не обусловлено тем, что иностранец должен иметь место жительства в РФ. В отдельных прямо

предусмотренных в законе случаях предоставление определенных прав связано с фактом постоянного

проживания иностранца в РФ. Так, согласно ст. 12 Закона от 24 июня 1981 г., иностранные граждане могут

иметь в нашей стране жилой дом и иное имущество в личной собственности, наследовать и завещать

имущество, иметь права автора произведений науки, литературы и искусства, открытия, изобретения,

рационализаторского предложения, промышленного образца, а также иные имущественные и личные

неимущественные права. В соответствии со ст. 11 того же закона все иностранные граждане, постоянно

проживающие в нашей стране, имеют право на ос Hobahitfix и в порядке, установленных для всех граждан,

получить в пользование жилое помещение в домах государственного и общественного жилого фонда,

жилищно-строительных кооперативов.

Иностранные граждане, как и отечественные, вправе заниматься в России предпринимательской

деятельностью без образования юридического лица. На них распространяется действие Положения о

порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное

Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. Они могут заниматься благотворительной деятельностью.

Иностранные граждане, как субъекты предпринимательской деятельности, могут быть пользователями

недр, если они будут наделены законодательством правом заниматься соответствующим видом

деятельности (см. гл. 5). В этом и в ряде других случаев определенными видами деятельности иностранные

физические (и юридические) лица могут заниматься при наличии лицензии или лицензионного

свидетельства (градостроительной деятельностью -- ст. 22 Закона об основах градостроительства в РФ

1992 г.), деятельностью по предоставлению услуг связи -- ст. 8 Федерального закона о связи), согласно ст.

10 Федерального закона об архитектурной деятельности в РФ 1995 года, они могут принимать участие в

архитектурной деятельности на территории России только совместно с архитектором -- гражданином РФ,

имеющим лицензию. Соответствующими законодательными актами предусмотрено, что иностранные

граждане и лица без гражданства пользуются правом на страховую защиту наравне с российскими

гражданами (ст. 34 Закона о страховании 1992 г.).

Иностранные граждане могут быть членами производственных кооперативов и сельскохозяйственных

потребительских кооперативов, но лишены права участия в сельскохозяйственных производственных

кооперативах(ст. 13 Закона о сельскохозяйственной кооперации 1995 г.).

2. Статья 160 Основ гражданского законодательства 1991 года предусматривает также возможность

установления законом отдельных изъятий в отношении предоставления иностранцам равных прав с

отечественными гражданами. Схема 11

Установленные изъятия немногочисленны и могут быть сведены к двум группам.

К первой группе относятся изъятия в отношении возможности для иностранцев занимать определенные

должности или заниматься той или иной профессией на равных началах с нашими гражданами (см. гл. 16).

Вторую группу изъятий составляют правила, устанавливающие особый режим прав иностранцев,

определяемый характером охраняемых прав, особенностями их юридической природы. Так, в силу

территориального характера авторских прав (согласно ст. 5 Закона об авторском праве и смежных правах)

национальный режим в отношении авторских прав иностранцев установлен применительно к

произведениям, обнародованным на территории РФ либо необнародованным, но находящимся на

территории РФ в какой-либо объективной форме. В отношении других произведений иностранцев

авторские права признаются в соответствии с международными договорами РФ (см. гл. 12).

8. Коллизионные вопросы дееспособности иностранцев.

Согласно Основам гражданского законодательства 1991 года, "гражданская дееспособность

иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является" (ч. 2 ст.

160). Таково общее правило в отношении дееспособности иностранцев. Наряду с этим закон

предусматривает и некоторые специальные правила.

Гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он

имеет постоянное место жительства (ч. 3 ст. 160). Гражданская дееспособность иностранных граждан и

лиц без гражданства в отношении сделок, совершаемых в РФ, и обязательств, возникающих вследствие

причинения вреда в РФ, определяется по российскому праву (ч. 4 ст. 160). Таким образом, ч. 3 и 4 ст.

160 Основ содержат изъятия из действия принципа личного закона в пользу территориального

принципа.

Постоянно проживающие в РФ иностранные граждане и лица без гражданства могут быть признаны

в РФ недееспособными или ограничен недееспособными в порядке, установленном нашим

законодательством.

4. Модельный гражданский кодекс стран СНГ дополнительно к приведенным положениям Проекта

ГКРФ предусматривает, что способность физического лица, осуществляющего предпринимательскую

деятельность, быть индивидуальным предпринимателем и иметь связанные с этим права и обязанности

определяется по праву страны, где физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального

предпринимателя. При отсутствии страны регистрации должно применяться право страны основного

места осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности (ст. 1205).

Новым для российского законодательства является введение коллизионной нормы, касающейся права

на имя. Согласно Проекту части третей ГК РФ, право иностранного гражданина или лица без

гражданства на имя, его использование и защиту определяется его личным законом, поскольку иное не

вытекает из правил, установленных ГК. В понятие "имя", согласно ГК, входит и фамилия лица. В

соответствии со ст. 19 ГК РФ в случае перемены имени любой гражданин обязан принимать

необходимые меры для уведомления об этом своих должников и кредиторов и несет риск последствий,

вызванных отсутствием у этих лиц сведений о перемене его имени. Российский закон (п. 4 ст. 19) не

допускает приобретения прав и обязанностей под именем другого лица.

8. Признание иностранных граждан или лиц без гражданства безвестно отсутствующими

подчиняется российскому праву (согласно Проекту части третьей ГК РФ). Поскольку данная норма

сформулирована как односто-ронняя, остался открытым вопрос о признании лица умершим,

совершенном за рубежом. В международной практике возникали сложности при применении права в

случае объявления лица умершим.

9. Общая характеристика и виды юридических лиц в МЧП.

Юридические лица, как в российском законодательстве, так и в законодательствах зарубежных стран –

это, прежде всего различного рода предпринимательские объединения, играющие решающую роль в

экономике любого развитого или развивающегося государства.

Юридические лица в своей деятельности не ограничиваются рамками одного государства, они вправе

заключать договора и с иностранными партнерами, то есть осуществлять внешнеэкономическую

деятельность.

Поэтому важно определить национальность юридического лица, его личный закон, который

устанавливает объем правоспособности юридического лица, порядок его создания и ликвидации; а

также рассмотреть правовое положение юридических лиц в других станах.

ЕСЛИ юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под

воздействием двух систем правового регулирования — системы национального права государства

«гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства

места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном

счете предопределяет национальность (государственную принадлежность) юридических лиц. Личный закон

юридических лиц может пониматься в четырех вариантах: теория инкорпорации— юридическое лицо

принадлежит тому государству, на чьей территории оно учреждено(США, Великобритания, Канада,

Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);

1) теория (ценз) оседлости — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей

территории расположен административный центр, управление компанией

(Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина,Польша);

2) теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности)—

юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную

деятельность (Италия,Индия, Алжир);

3) теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого

контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля определена как

господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве

большинства развивающихся стран(Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта

теория используется в праве Великобритании, США, Швеции. Франции.

Правовое положение иностранных юридических лиц в России определяется как правилами российского

законодательства, так и положениями международных договоров.

Иностранные юридические лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации

в соответствии с ее законодательством.

Хозяйственная деятельность иностранных предприятий в России может осуществляться в следующих

организационно-правовых формах:

участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;

создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным юридическим и физическим лицам, а

также их дочерних предприятий и филиалов;

приобретение предприятий и долей участия;

создание филиалов иностранных юридических лиц;

создание представительств иностранных юридических лиц.

10. Понятие и критерии национальности (государственной принадлежности)

юридических лиц (доктрины оседлости, инкорпорации, центра эксплуатации,

контроля). Личный закон юридического лица.

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц возникает главным образом

при признании их правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними

сделок.

Поэтому важно определить национальность юридического лица, его личный закон, который

устанавливает объем правоспособности юридического лица, порядок его создания и ликвидации; а

также рассмотреть правовое положение юридических лиц в других станах. Таким образом, в

отечественной договорной практике применялись обычно два критерия для определения

национальности юридических лиц: место учреждения юридического лица и место его пребывания.

ЕСЛИ юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под

воздействием двух систем правового регулирования — системы национального права государства

«гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства

места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном

счете предопределяет национальность (государственную принадлежность) юридических лиц. Личный закон

юридических лиц может пониматься в четырех вариантах:

4) теория инкорпорации— юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории оно

учреждено(США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Российская

Федерация);

5) теория (ценз) оседлости — юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей

территории расположен административный центр, управление компанией

(Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина,Польша);

6) теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности)—

юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную

деятельность (Италия,Индия, Алжир);

7) теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого

контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля определена как

господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве

большинства развивающихся стран(Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта

теория используется в праве Великобритании, США, Швеции. Франции.

Правовое положение иностранных юридических лиц в России определяется как правилами российского

законодательства, так и положениями международных договоров.

Иностранные юридические лица осуществляют внешнеторговую деятельность в Российской Федерации

в соответствии с ее законодательством.

11. Правовой статус оффшорных компаний.

Оффшорная фирма (компания) - это термин, характеризующий особый организационно-юридический

статус предприятия, которое обеспечивает ему максимальное снижение налоговых платежей,

финансовую секретность и конфиденциальность операций.

Оффшорная фирма - учрежденный за рубежом формально самостоятельный субъект хозяйственных

отношений, который фактически находится под контролем резидента. Оффшорный статус обеспечивает

возможность эффективного сокрытия факта владения фирмами. Конфиденциальный характер владения

оффшорной компанией обеспечивается благодаря механизму номинального владения акциями и паями,

поскольку в регистрационных документах значатся только имена номинальных владельцев.

Регистрация оффшорной компании возможна в юрисдикциях, которые располагают законодательной

базой, определяющей статус оффшорных фирм.

Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании, создаваемые в

специальных оффшорных зонах. Оффшорная зона — это страна или территория, национальное

законодательство которой предусматривает возможность регистрации юридических лиц, занимающихся

международным бизнесом, и предоставление им льготного режима налогообложения. Оффшорные зоны

создаются с целью привлечения иностранных инвестиций и создания рабочих мест для собственного

населения. Появление и развитие оффшорного бизнеса связано, прежде всего, с налоговым планированием.

Международное налоговое планирование представляет собой законный способ уменьшения налогового

бремени во внешнеэкономической деятельности и получения налоговых льгот.

Правовой статус оффшорной компании. Оффшорная компания принципиально ничем не отличается

от других компаний и предприятий. Она является полноправным субъектом хозяйственных

правоотношений и может осуществлять сделки наравне с другими юридическими лицами, иметь

резидентные представительства и филиалы за рубежом.

Главная особенность ее правового положения - наличие нерезидентного статуса. Это означает, что

центр управления и контора оффшорной фирмы находится за рубежом либо вообще отсутствует. Для ее

функционирования достаточно наличия формальных атрибутов компании - владельцев, директоров,

устава, банковского счета, комплекта регистрационных документов. Зарегистрированный офис не

является функционирующим офисом оффшорной компании. Как правило, это просто адрес, по

которому власти или иные лица могут вступить в контакт с представителем (агентом) оффшорной

компании. Он не может использоваться для управления бизнесом (исключается даже факт подписания

контрактов на территории оффшорной юрисдикции).

12. Правовое положение международной организации в МЧП.

Отдельную группу субъектов МП образуют международные организации.

Речь идет о международных межправительственных организациях, т.е. организациях, созданных

первичными субъектами МП. Международные межправительственные организации не обладают

суверенитетом, не имеют собственного населения, своей территории, иных атрибутов государства.

Они создаются суверенными субъектами на договорной основе в соответствии с МП и наделяются

определенной компетенцией, зафиксированной в учредительных документах (прежде всего в уставе). В

отношении учредительных документов международных организаций действует

Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г.

Основные права международных организаций:

право участвовать в создании международно-правовых норм, включая право заключать

международные договоры с государствами и международными организациями;

право на участие в международных отношениях посредством установления отношений с государствами

и международными организациями;

право органов организации пользоваться определенными властными полномочиями, в том числе

право на принятие решений, обязательных для исполнения;

право пользоваться привилегиями и иммунитетами, предоставленными как организации, так и ее

сотрудникам;

право рассматривать споры между участниками, а в некоторых случаях, и с не участвующими в

данной организации государствами;

право применять санкции при нарушении международных обязательств.

Международные организации представляют собой юридические лица особого рода — международные

юридические лица. Поскольку ММПО возникают в рамках международного правопорядка, качество

юридического лица может возникнуть у них только на основе МПП. Частноправовой статус организации

закреплен в ее уставе, который является международным договором. В дальнейшем статус ММПО как

международных юридических лиц закрепляется в международных соглашениях с участием этих органи-

заций и в правовых актах, принимаемых самими ММПО. Международные юридические лица являются

носителями прав и обязанностей цивилистического характера, возникающих в международном обороте,

обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные

неимущественные права и обязанности, выступать в качестве истцов или ответчиков по частноправовым

спорам в правоприменительных .органах.

Необходимо учитывать, что гражданская правоспособность ММПО определяется не национальным, а

междуна родным правом и имеет серьезную специфику, поскольку речь идет именно о международных

юридических лицах-ММПО как субъект МПП обладает привилегиями и иммунитетами (собственности, от

национальной юрисдикции, от применения национального права), при этом вступление ММПО в ЧПО

предполагает отказ от этих привилегий

иммунитетов.

13. Коллизионные вопросы собственности.

Право собственности является центральным институтом национального гражданского права. В международных

гражданских отношениях вопросы собственности не играют такой роли. В праве собственности практически

невозможна международная унификация гражданских материально-правовых норм. Основную роль в

регулировании права собственности и других вещных прав с иностранным элементом играет коллизионное

право.

В законодательстве большинства государств установлено деление вещей на движимые и недвижимые. По

отношению к недвижимости господствует принцип, что право собственности на такое имущество

подчиняется закону места нахождения вещи. Этот закон определяет и содержание права собственности на

недвижимость, и форму, и порядок, и условия перехода вещных прав. Закон места нахождения вещи