Лекции по МЧП

Подождите немного. Документ загружается.

Введение



Реформирование внешнеэкономической деятельности, углубление миграционных процессов

вызвали необходимость включения в государственные стандарты подготовки специалистов-юристов в

качестве обязательной дисциплины курса международного частного права. Это одна из самых молодых и

самых сложных отраслей современного правоведения. Сложность данной учебной дисциплины состоит в

том что, во-первых, при изучении ее приходится обращаться к понятиям общей теории права,

международного права и, безусловно, к институтам гражданского, семейного, трудового и гражданского

процессуального права. Во-вторых, международное частное право обладает просто колоссальной

нормативной базой. В-третьих, несмотря на очевидные научные достижения, единой концепции

международного частного права в Республике Беларусь еще не выработано. Может быть, этими причинами

и объясняется недостаток учебной и научной литературы по международному частному праву Республики

Беларусь.

Предлагаемый краткий курс лекций по международному частному праву призван оказать помощь

студентам при изучении данной дисциплины, подготовке к экзаменам, в их научно-исследовательской

работе.

Материал изложен в соответствии с учебной программой по международному частному праву,

раскрывает основные понятия и категории данной отрасли права, излагает наиболее устоявшиеся научные

точки зрения по тем или иным вопросам, содержит анализ основных правовых источников международного

частного права Республики Беларусь.

Для более углубленного изучения предмета в конце каждой лекции приводится список

рекомендуемой литературы.



Лекция 1. Понятие, предмет и система международного частного права



1. Понятие и предмет международного частного права



Международное частное право регулирует гражданско-правовые отношения между физическими и

юридическими лицами, возникающие в условиях международного общения.

Важнейшим признаком международного частного права является наличие иностранного элемента в

правоотношении. Иностранный элемент в правоотношении может выступать в виде:

 субъекта, обладающего иностранным гражданством (иностранные физические или

юридические лица);

 объекта, находящегося за границей (наследственное имущество);

 юридического факта, имевшего место за границей (причинение вреда, заключение сделки).

Для возникновения международных частноправовых отношений достаточно одного из указанных

видов иностранного элемента. Но часто в правоотношении они сочетаются.

Например, после смерти иностранного гражданина за границей осталось имущество, наследником

которого является гражданин Республики Беларусь (юридический факт - смерть гражданина - произошел за

границей, где находится и объект - наследственная масса).

Таким образом, предметом международного частного права являются общественные отношения

частноправового (гражданско-правового) характера, осложненные иностранным элементом.

Международные частноправовые отношения очень разнообразны. Они могут быть гражданскими,

брачно-семейными, трудовыми, финансовыми.

С учетом изложенного в общем виде международное частное право можно определить как

совокупность юридических норм, регулирующих гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные

отношения с иностранным элементом.

В юридической литературе термин <международное частное право> впервые был употреблен

американским юристом Джозефом Стори в работе <Комментарии к иностранному и внутреннему

конфликтному праву> (1834 г.).

В настоящее время он является общеупотребительным.



2. Методы международного частного права



Метод - это комплекс взаимосвязанных приемов, средств, через которые право воздействует на ту

или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и

обязанности. В методе проявляется юридическое своеобразие отрасли права.

В международном частном праве используют два метода правового регулирования:

1. Материально-правовой (непосредственный) - издание общеобязательных правил поведения

для сторон (например, ст.1104 ГК).

2. Коллизионный (косвенный) - определение пределов применения собственного права и

отсылка к иностранному законодательству (например, ст.1133 ГК).

Эти два метода применяются параллельно.



3. Соотношение международного частного права с международным публичным правом



Сходство и внутренняя связь международного частного и международного публичного права

проявляются в том, что:

 регулируют правовые отношения, возникающие в международной жизни общества;

 в число источников входят международно-правовые договоры;

 в международном частном праве используется ряд общих начал международного

публичного права (принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущение

дискриминации) и понятийный аппарат (оговорка о публичном порядке, взаимность).

Отличия между международным частным правом и международным публичным правом можно

провести:

1.  По содержанию регулируемых отношений: в международном публичном праве главное

место занимают политические взаимоотношения государств (вопросы обеспечения мира и международной

безопасности, суверенитета государств). Удельный вес правовых вопросов международной торговли,

вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве возрастает,

но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер.

Международное частное право регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют

международный характер.

2.  По субъектам отношений: основными субъектами международного публичного права

являются государства. Признается правосубъектность межгосударственных организаций и наций,

борющихся за свое освобождение. В международном частном праве основными субъектами являются

отдельные лица - физические и юридические. Государство как таковое может быть субъектом гражданско-

правовых отношений, но эти случаи не являются для международного частного права типичными.

(Государство выпускает заем, становится наследником имущества за границей).

3.  По источникам регулирования: в международном публичном праве основным источником

является международный договор. В международном частном праве международные договоры применяются

к участникам отношений после санкционирования их государством и большое значение принадлежит

источникам внутреннего законодательства.



4. Система международного частного права



Под системой в праве понимают объективное объединение по определенным признакам правовых

норм в структурно-упорядоченное единство.

Система курса международного частного права состоит из трех частей.

Общая часть рассматривает вопросы, имеющие значение для всех норм и институтов особенной

части международного частного права. Это - понятие предмета, метода международного частного права,

анализ источников международного частного права, общих понятий, субъектов международного частного

права.

Особенная часть включает в себя:

 право собственности;

 право интеллектуальной собственности;

 внешнеэкономические сделки;

 международные перевозки грузов и пассажиров;

 денежные обязательства;

 внедоговорные обязательства;

 семейное право;

 наследственное право;

 трудовые отношения.

Международный гражданский процесс рассматривает вопросы, которые возникают при разрешении

частных дел с иностранным элементом.



5. Международное частное право в системе права



По вопросу о месте международного частного права в системе права высказывались в литературе

различные точки зрения:

1. Нормы международного частного права входят в состав международного права в широком

смысле слова (С.Крылов, М.Плоткин, С.Голунский, М.Строгович, В.Грабарь, А.Ладыженский,

Ф.Кожевников, С.Малинин, В.Менжинский, И.Блищенко, Л.Галенская). В международном частном праве

речь идет о межгосударственных отношениях, затрагивающих вопросы гражданского права.

2. Международное частное право входит в систему внутреннего права государства (И.Перетерский,

Л.Лунц, А.Альтшулер, М.Брагинский, И.Грингольц, С.Гуреев, К.Егоров, В.Звеков, С.Лебедев, А.Маковский,

Г.Матвеев, Н.Орлова, В.Поздняков, М.Розенберг, А.Рубанов, О.Садиков, М.Агарков, М.Богуславский,

А.Мовчан, Е.Усенко).

Так как предметом регулирования в международном частном праве являются отношения

гражданско-правового характера, то международное частное право входит в состав гражданского, то есть

внутреннего права.

Однако среди представителей этой концепции нет единства по вопросу о том, является ли

международное частное право самостоятельной отраслью права или частью отрасли гражданского права.

3. Международное частное право - это <полисистемный комплекс>, который частично относится к

международному публичному праву и частично - к внутригосударственному праву (А.Макаров,

Р.Мюлерсон, Б.Кольцов, Т.Нешатаева, К.Разумов, Г.Тункин, В.Храбсков, В.Тихиня).



Лекция 2. Источники международного частного права



1. Понятие, особенности и виды источников международного частного права



Под источником права понимают форму, в которой выражена правовая норма.

Источниками международного частного права являются акты компетентных органов,

устанавливающие или санкционирующие нормы международного частного права.

Основными видами источников международного частного права являются:

 международно-правовой договор;

 внутреннее законодательство;

 обычай;

 судебная, арбитражная практика;

 доктрина.

Особенностями источников международного частного права являются:

 множественность источников;

 несистематизированность;

 возможность применения иностранного законодательства;

 по методу правового регулирования все источники можно подразделить на две группы:

материальное право и коллизионное право.

В качестве отличительной особенности некоторые ученые называют двойственный характер

источников международного частного права. С одной стороны, источниками являются международные

договоры и международные обычаи, а с другой, - нормы законодательства и судебная практика отдельных

государств, применяемые в них обычаи. В первом случае говорят о международном регулировании, имея в

виду, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах, а во втором - о

внутригосударственном регулировании.

Но, возражают другие, международно-правовая норма применяется к соответствующим

отношениям только в результате ее трансформации, то есть преобразования в норму

внутригосударственного права. Трансформация осуществляется путем ратификации, присоединения: В

результате трансформации международный договор действует как национально-правовой акт. Это снимает

проблему <двойственности> источников международного частного права (Г.Дмитриева).

М.Богуславский отмечает, что и после трансформации нормы международных договоров сохраняют

автономный характер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому в особом,

условном смысле следует говорить о двойственности источников международного частного права.



2. Международный договор как источник международного частного права



Международный договор Республики Беларусь - межгосударственный или межправительственный

договор, заключенный в письменной форме с иностранным государством или государствами, с

правительством иностранного государства или правительствами иностранных государств либо с

международной организацией или международными организациями, который регулируется международным

правом независимо от того, содержится договор в одном документе или в нескольких связанных между

собой документах, а также независимо от его конкретного наименования и способа заключения (договор,

соглашение, конвенция, решение, пакт, протокол, обмен письмами или нотами и др.).

Классификацию международных договоров можно провести по нескольким основаниям.

1. В зависимости от органов, заключающих договоры:

 межгосударственные;

 межправительственные;

 межведомственные.

2. По содержанию:

 политические;

 экономические;

 по специальным вопросам (договоры в области науки, культуры и т.п.).

3. В зависимости от срока:

 договоры, заключенные на определенный срок;

 бессрочные договоры.

4. В зависимости от количества сторон, участвующих в договоре:

 двусторонние;

 многосторонние.

К двусторонним договорам относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях.

Республика Беларусь имеет такие соглашения с Литвой, Латвией, Польшей, Финляндией, Вьетнамом,

Венгрией, Кубой, Китаем, Чехией.

В группе многосторонних договоров выделяют региональные договоры. К ним относятся,

например:

1. Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и

уголовным делам от 22.01.1993.

2. Кодекс Бустаманте. Состоит из 437 статей и представляет собой наиболее детально

разработанный международный договор по вопросам международного частного права. Был принят в 1928

году на VI Панамериканской конференции и ратифицирован 15 странами Центральной и Южной Америки.

В современных условиях повысилась роль межправительственных организаций в кодификации

правил международного частного права, подготовке проектов различных международных соглашений.

Наиболее авторитетными среди них являются:

1. Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), образована в 1966 году,

участвуют 36 государств.

2. Гаагская конференция по международному частному праву, образована в 1893 году,

участвуют 38 государств.

3. Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Рим, образован в

1926 году, участвуют 52 страны.

4. Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД).

5. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), Стокгольм, образована в

1967 году.

Соотношение норм международного договора и внутреннего законодательства установлено ст.6

Гражданского кодекса Республики Беларусь <Гражданское законодательство и нормы международного

права>. Из смысла этой статьи вытекает:

 норма международного договора имеет приоритет перед нормой внутреннего

законодательства. Приоритет международного договора основан на его специальном, по отношению к

норме закона, характере;

 в случае противоречия между нормой международного договора и нормой внутреннего

законодательства применяется норма международного договора.

В курсе международного частного права следует указать на договоры, не имеющие правовой силы

для Республики Беларусь:

 договоры, подписанные, но не вступившие в силу (ч.3 ст.6 ГК);

 договоры, в которых Республика Беларусь вообще не участвует.

Они служат неким правовым ориентиром, формально юридической силы не имеют.



3. Внутреннее законодательство как источник международного частного права



Внутреннее законодательство по международному частному праву в Республике Беларусь не

систематизировано.

Нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом, содержатся в:

1) Конституции;

2) отраслевых кодификационных актах (ГК, ГПК, КоБС, ХПК, ТК, ИК);

3) законах Республики Беларусь;

4) актах Президента Республики Беларусь;

5) постановлениях правительства Республики Беларусь;

6) актах министерств, государственных комитетов;

7) актах судов.



4. Обычай как источник международного частного права



Обычай - сложившееся в международной практике правило, за которым субъекты международного

права признают юридически обязательный характер (Г.Тункин).

Обыкновение - единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее

юридической силы.

Правовой обычай может быть источником национального и международного публичного права.

В международной практике широко применяются обычаи международного торгового (делового)

оборота. Эти правила сложились в отношениях между физическими и юридическими лицами разных

государств в предпринимательской сфере. Наибольшее распространение они получили в области

международной торговли, международного торгового мореплавания, международных денежных расчетов.

Ст.5 ГК Российской Федерации под обычаем делового оборота понимает <сложившееся и широко

применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не

предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе>.

Гражданский кодекс Республики Беларусь не содержит подобной статьи. Отдаленное

предположение об обычае делового оборота содержится в ст.290 ГК Республики Беларусь, которая гласит:

<Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и

требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно

предъявляемыми требованиями>.

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации

международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения (в силу их

неписаного характера), международные организации изучают, обобщают и публикуют своего рода своды

обычаев по определенным группам вопросов. Наиболее значительны и популярны публикации

Международной Торговой Палаты:

1. Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов

(ИНКОТЕРМС) в ред. 2000 года.

2. Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в ред. 1993 года.

3. Унифицированные правила по инкассо в ред. 1995 года.

4. Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 года.



5. Судебная и арбитражная практика как источник международного частного права



Судебная практика - проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос,

имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник

характерен для государств англо-саксонской правовой системы (Австрия, Великобритания, Канада, США).

В них действует система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по

гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при

рассмотрении аналогичных дел.

В Республике Беларусь по этому вопросу существуют две точки зрения:

1. Судебная практика не является источником права, так как суд не создает правовых норм, а

только их толкует.

2. Ст.3 ГК Республики Беларусь устанавливает: гражданское законодательство - система

нормативных правовых актов, которая включает в себя содержащие нормы гражданского права: акты

Конституционного Суда Республики Беларусь, Верховного Суда Республики Беларусь, Высшего

Хозяйственного Суда Республики Беларусь и Национального Банка Республики Беларусь, изданные в

пределах их компетенции по регулированию гражданских отношений:

Арбитражная практика, в отличие от судебной, не имеет обязательного характера, так как

третейские суды не являются судами в традиционном смысле.



6. Доктрина



Доктрина не является источником международного частного права, но в силу пробельности отрасли

применяется.

Например, при рассмотрении иска английской фирмы <Ромулус Филмс Лтд> к ВО

<Совэкспортфильм> Внешнеторговая арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате СССР

(ВТАК) обсудила вопрос о возможности принятия так называемой обратной отсылки к советскому праву и

пришла к выводу: как бы ни решался этот вопрос по английскому коллизионному праву, принятие обратной

отсылки во всяком случае зависит только от советского коллизионного права, а советское коллизионное

право, в согласии с господствующей доктриной и практикой, не применяет категории обратной отсылки при

разрешении споров по внешнеторговым сделкам, за исключением случаев, предусмотренных в заключенных

СССР международных договорах. Далее ВТАК в своем решении сослалась на ч.2 книги Л.Лунца

<Международное частное право>, работы Хелла, Фальконбриджа и Баттифоля.



Лекция 3. Общие понятия международного частного права



1. Понятие, структура и виды коллизионных норм



<Коллизия> - от лат. <столкновение>. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о

коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного

лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом.

Коллизия устраняется путем использования коллизионных норм.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено

к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Из приведенного определения вытекают особенности коллизионных норм:

 коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности

сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения

правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.

 коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с

теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура коллизионной нормы отвечает функциональному назначению коллизионного права,

которое должно обеспечить выбор права, компетентного регулировать частное правоотношение,

осложненное иностранным элементом.

Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.

Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом.

Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь гласит: <Отношения по наследованию определяются по

закону той страны, где наследодатель имел <последнее постоянное место жительства>. Слова <отношения

по наследованию> - объем; слова <определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее

постоянное место жительства> - привязка.

Существуют различные виды коллизионных норм:

1. По форме коллизионной привязки различают:

 односторонние коллизионные нормы;

 двусторонние коллизионные нормы.

Односторонняя - это такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее

применению. Обычно односторонняя норма указывает на применение права своей страны. (Например, п.3

ст.1104 ГК Республики Беларусь - гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок,

совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в

Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь).

Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а

формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому

привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики

Беларусь).

2. По форме выражения воли законодателя различают коллизионные нормы:

 императивные;

 диспозитивные;

 альтернативные.

Императивные - это нормы, которые содержат категорические предписания, которые касаются

выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения.

(Например, п.5 ст.1104 ГК Республики Беларусь - признание физического лица недееспособным или

ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда).

Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют

сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких

формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например,

ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество,

находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если

иное не установлено соглашением сторон).

Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для

указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма

сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть

признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права

Республики Беларусь).

Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько

правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.

Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между

альтернативами.

Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны,

любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК

Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место

действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).

Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между

собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило

выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная)

привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным.

Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось

недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь).



2. Виды коллизионных привязок



Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных

двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких

привязок (формул прикрепления).

К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:

1. Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух видов:

 закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);

 закон места жительства (lex domicilii).

В соответствии с личным законом решаются вопросы гражданско-правового статуса физического

лица, его правоспособности и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений,

отношений по наследованию.

Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы

рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.

Если применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется праву страны, где

соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность

юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют

закон <национальности> юридического лица.

Этот закон решает вопросы гражданской правосубъектности юридического лица: является ли

образование юридическим лицом, как оно возникает и в каком порядке прекращает свою деятельность,

каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения

внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного

остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.

Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:

 по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;

 по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия,

Франция, ФРГ, Швейцария;

 по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) определяет, может ли вещь быть объектом права

собственности, устанавливает объем вещных прав. В Республике Беларусь право собственности на вещь

определяется по закону страны, где эта вещь находится (ст.1119 ГК).

4. Закон места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он

имеет несколько разновидностей:

 закон места совершения договора (lex loci contractus);

 закон места регистрации сделки (locus regit actum);

 закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).

5. Закон страны продавца (lex venditoris), который обычно применяется при отсутствии ясно

выраженного волеизъявления сторон внешнеторговой сделки. Например, ст.3 Гаагской конвенции о законе,

применяемом в международной купле-продаже товаров 1955 г. устанавливает: <:продажа регулируется

внутренним правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им

заказа: если заказ получен предприятием продавца, то продажа регулируется внутренним правом страны, в

которой находится это предприятие>.

6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным

обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по

обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело

место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).

8. Закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).

9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.

10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот

закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен

руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.

11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и

означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их

отношений правопорядок.

12. Закон наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение права того

государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.



3. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы



Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:

1. Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного

правопорядка.

2. Применение норм избранного правопорядка.

На первой стадии могут возникнуть следующие проблемы:

 проблема квалификации;

 обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

 выбор права и обход закона;

 множественность коллизионных привязок.

Толкование коллизионной нормы предшествует ее применению.

Уяснение содержания коллизионной нормы предполагает обращение к квалификации понятий этой

нормы. Эти понятия - <форма сделки>, <движимое и недвижимое имущество>, <исковая давность> - не

всегда совпадают по своему содержанию в праве различных государств.

Например, во Франции, как и в подавляющем большинстве других государств, <исковая давность>

рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие

процессуального права.

Квалификация юридических понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:

 квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий

объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права

(первичная квалификация);

 квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по

существу (вторичная квалификация).

В Республике Беларусь первичная квалификация по общему правилу осуществляется по закону

суда, а вторичная - по закону привязки (ст.1094 ГК Республики Беларусь).



4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны



Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй

степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.

Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема

отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.

Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно

праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву

других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное

частное право):



ПРАВО



ПРАВО ПРАВО ПРАВО



РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА



Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в

полном объеме до ее полного отрицания.



ГП МЧП



ГП МЧП



ГП МЧП

Республика Беларусь относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной

отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия,

Швейцария, Швеция).

Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к

материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.

Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:

 при определении личного закона физического лица;

 его правоспособности и дееспособности;

 прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;

 в области опеки и попечительства.

В договорных отношениях обратная отсылка не применяется.

5. Обход закона



Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК Республики Беларусь: <Недействительны

соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством,

направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить

соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего

государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом>.

Речь идет о соглашениях и иных действиях лиц, которые стремятся обойти коллизионное право и

подчинить свои отношения иному праву (фиктивная регистрация предприятия, получение вида на

жительство).



6. Установление содержания и толкование иностранного права



На второй стадии - применение норм избранного правопорядка - процесса регулирования

отношений в международном частном праве возникают проблемы, связанные с применением иностранного

права. Среди них:

 общий подход к пониманию иностранного права;

 установление содержания и толкование иностранного права;

 ограничения применения иностранного права.

Весьма условно ст.1093 ГК Республики Беларусь устанавливает общие основы применения

иностранного права в Республике Беларусь. Из ее содержания следует, что иностранное право на

территории Республики Беларусь может применяться к гражданским отношениям.

Установление содержания норм иностранного права подчиняется правилам, установленным ст.1095

ГК Республики Беларусь, которые сводятся к следующему:

1. Суд или иной государственный орган устанавливает содержание применяемого права по

должности (ex officio). У нас иностранное право рассматривается как правовая категория, т.е. юридически

обязательные предписания. Согласно англо-американской доктрине суд применяет только свое собственное

право, но может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При этом

иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими

фактическими обстоятельствами выступает в числе доказательств по делу. Бремя доказывания содержания

иностранного права лежит на той стороне, которая ссылается на иностранное право. Следовательно,

иностранное право считается вопросом факта (as a fact), но это - вопрос факт особого рода.

Согласно п.3 ст.1095 ГК Республики Беларусь, лица, участвующие в деле, вправе представлять

документы, подтверждающие содержание норм иностранного права.

Но

 стороны не обязаны это делать;

 конечная оценка и осознание содержания норм иностранного права является обязанностью

суда.

2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться за

содействием к Министерству юстиции, иным компетентным государственным органам Республики

Беларусь, в том числе находящимся за границей, привлечь экспертов. Большую роль в решении этой

проблемы играют договоры об оказании правовой помощи, в которые включают правила о предоставлении

информации о действующем праве.

В 1968 году была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного

законодательства. Согласно этой Конвенции каждое договаривающееся государство создает на своей

территории Специальный орган (его обязанности могут быть возложены на любую существующую

организацию), в который в случае необходимости обращаются суды за информацией о праве этого

государства. Специальный орган либо сам готовит ответ, либо передает запрос в другой официальный

компетентный орган. Информация передается безвозмездно. Республика Беларусь участвует в Конвенции с

1997 года.

3. Если содержание норм иностранного права не будет установлено, несмотря на предпринятые

меры, применяется право Республики Беларусь (п.4 ст.1095 ГК Республики Беларусь). Вывод из всего

сказанного можно сформулировать следующим образом. Нормы иностранного права должны применяться

так же, как они применяются в стране своего происхождения, <у себя на родине>. Поэтому и толковаться

эти нормы должны так, как они толкуются у себя на родине.



7. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Применение

императивных норм



Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы

местного правопорядка - это принцип международного частного права.

Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его

применения и очерчивает допустимые границы его применения на своей территории путем введения

институтов <оговорки о публичном порядке> и <императивных норм>.

Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного частного

права и представляет собой законодательное дозволение суду не применять иностранное право в тех

случаях, когда его применение противоречило бы публичному порядку данной страны.

В Республике Беларусь это правило сформулировано в ст.1099 ГК Республики Беларусь, ст.560 ГПК

Республики Беларусь.

Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может

само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение

этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в Республике Беларусь права иностранного

государства вообще.

На практике для введения оговорки о публичном порядке пользуются правилом,

сформулированным известным советским ученым Л.А.Лунцем, который писал, что для применения

оговорки о публичном порядке недостаточно противоречия нормы иностранного права советскому

законодательству, пусть даже конституционному, нужно чтобы результат ее применения противоречил бы

нашему правосознанию, а не норма противоречила бы норме.

В современном международном частном праве широкое признание наряду со ссылкой на оговорку о

публичном порядке получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на строго

императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами

иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.

Правило о применении императивных норм сформулировано в ст.1100 ГК Республики Беларусь: <1.

Правила настоящего раздела не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь,

регулирующих соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права. 2. При

применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь) согласно правилам настоящего раздела

суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с

рассматриваемым отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать

соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд может

принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения>.

Вопрос о круге сверхимперативных норм Республики Беларусь является дискуссионным ввиду

неразработанности проблемы в теории и на практике.

В Российской Федерации к таким нормам относят нормы:

 о свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств на всей территории;

 о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки;

 о требованиях, на которые исковая давность не распространяется;

 об основных началах гражданского законодательства;

 о пределах осуществления гражданских прав;

 о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и

нравственности;

 о свободе договора.

В зарубежной литературе к таким нормам относят так же:

 некоторые правила о давности;

 защите прав потребителей;

 форме сделок;

 антитрестовского законодательства.



8. Применение права страны со множественностью правовых систем



В данном случае имеются в виду правила разрешения интерлокальных и интерперсональных

коллизий.