Козырев А.Н. Макаров В.Л. Оценка стоимости нематериальных активов и интеллектуальной собственности

Подождите немного. Документ загружается.

Однако, начиная с осени 1998 года, государство стало все резче за-

являть свои претензии относительно исключительных прав на ре-

зультаты интеллектуальной деятельности, полученные при бюд-

жетном финансировании, в том числе при финансировании из

федерального бюджета, бюджета РСФСР и той части бюджета

СССР, которая составляла союзный бюджет. Это привело к появ-

лению спроса на оценку ИС и НМА со стороны государства.

Спроса на услуги по оценке ИС со стороны судебных органов

также не было практически до конца 90-х годов 20-го века, хотя

отдельные дела были. Так, первое дело о нарушении патентных

прав, в котором был оценен в денежном выражении ущерб, при-

чиненный обладателю патента, рассматривалось в 1995 году в Же-

лезногорске. Крупное дело по нарушению авторских и смежных

прав на музыкальные альбомы, в ходе которого оценивался раз-

мер ущерба, началось в 1997 году. К настоящему моменту количе-

ство судебных дел о нарушениях исключительных прав измеряет-

ся тысячами, соответственно возросло и количество связанных с

ними заказов на оценку ущерба.

7.1.2. Спрос на оценку ИС и НМА, стимулируемый законом

Законодательство Российской Федерации предусматривает до-

вольно широкий набор случаев, когда оценка имущества незави-

симым оценщиком осуществляется в обязательном порядке. Со-

ответствующие нормы есть, как в базовом законе об оценочной

деятельности, так и в других законах, в том числе в законе об ак-

ционерных обществах и законе об обществах ограниченной ответ-

ственности. Все эти нормы с незначительными оговорками рас-

пространяются на имущественные права, в том числе на ИС. Од-

нако сформулированы они таким образом, что вполне могут воз-

никнуть проблемы при истолковании.

В статье 8 закона об оценочной деятельности сказано, что про-

ведение оценки объектов оценки является обязательным в случае

вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью

или частично Российской Федерации, субъектам Российской Фе-

дерации либо муниципальным образованиям. Здесь же дан исчер-

пывающий перечень ситуаций, когда такая оценка является обяза-

тельной. Необходимо, однако, подчеркнуть, что речь идет о случа-

261

ях, когда объектом трансакции (приватизации, передачи в довери-

тельное управление и т.д.) является ИС как таковая. Если объектом

приватизации является предприятие, т.е. имущественный ком-

плекс, то и объектом оценки является имущественный комплекс, а

не его элементы (каждый в отдельности). Это тем более важно, что

оценка отдельных патентов, как уже говорилось выше, может быть

намного более сложной задачей, чем оценка всего портфеля в це-

лом, и тем более чем оценка всего предприятия. Идти к оценке

предприятие в целом через оценку отдельных активов может ока-

заться так же удобно, как ехать из Петербурга в Москву с останов-

кой на южном полюсе. Тем не менее возможна и ровно противопо-

ложная трактовка, а именно, что при приватизации предприятия в

обязательном порядке производится оценка принадлежащей дан-

ному предприятию ИС. Такая трактовка может означать невидан-

ный рост спроса на услуги по оценке ИС, причем оценку должны

будут производить профессиональные оценщики.

Следующий сложный вопрос связан с трактовкой известных в

гражданском праве конструкций применительно к ИС и НМА.

Например, что означает передача ИС в доверительное управле-

ние, в аренду, в залог и т.д.? Если применительно к ИС можно

спорить о смысле этих конструкций, то применительно к деловой

репутации даже спорить нет смысла, так как само предположение,

что репутацию можно отдать в доверительное управление или

аренду, выглядит достаточно нелепым. Следовательно, двигаться

в этом направлении необходимо очень осторожно.

Несколько проще обстоит дело с интерпретацией норм феде-

рального закона об обществах с ограниченной ответственностью.

В статье 15 данного

133

закона предусмотрена возможность, что

вкладом в уставный капитал могут быть «... вещи и имуществен-

ные права или иные права, имеющие денежную оценку». Если но-

минальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли

участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой

неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных

размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на

дату представления документов для государственной регистрации

262

133

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН «Об обществах с ограниченной ответственнос-

тью» (с изменениями на 21 марта 2002 года).

общества или соответствующих изменений в уставе общества, та-

кой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Здесь

вполне очевидно, что вклад в виде ИС подлежит оценке независи-

мым оценщиком, если его денежная оценка превышает некото-

рый установленный предел. При этом не имеет значения, как по-

нимать ИС (как разновидность имущественных прав или как

иные права, имеющие денежную оценку).

Примечательно также то, что данным законом предусмотрена

жесткая ответственность оценщика. В случае внесения в уставный

капитал общества неденежных вкладов участники общества и не-

зависимый оценщик в течение трех лет с момента государствен-

ной регистрации общества или соответствующих изменений в ус-

таве общества солидарно несут при недостаточности имущества

общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в

размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Такой жесткой ответственности нет в законе об акционерных

обществах. Вместе с тем статьей 34 этого закона предусмотрена

обязательность оценки неденежных вкладов. При оплате акций

неденежными средствами для определения рыночной стоимости

такого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

Величина денежной оценки имущества, произведенной учредите-

лями общества и советом директоров (наблюдательным советом)

общества, не может быть выше величины оценки, произведенной

независимым оценщиком

134

Наконец, в законе о защите прав акционеров (статья 5, пункт 5)

также предусмотрена ответственность оценщика. Лица, подписав-

шие проспект эмиссии ценных бумаг, несут солидарно субсидиар-

ную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору

вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной и

(или) вводящей в заблуждение инвестора информации. Независи-

мый оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии ценных

бумаг, несут солидарно с иными лицами, подписавшими проспект

эмиссии ценных бумаг, субсидиарную с эмитентом ответствен-

ность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом вследствие со-

263

134

Статья в редакции, введенной в действие с 1 января 2002 года Федеральным

законом от 7 августа 2001 года № 120-ФЗ.

держащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) вводя-

щей в заблуждение инвестора информации, подтвержденной ими.

Иск о возмещении ущерба по основаниям, указанным в абзацах

первом и втором настоящего пункта, может быть предъявлен в суд в

течение одного года со дня обнаружения нарушения, но не позднее

трех лет со дня начала размещения ценных бумаг.

Даже при очень консервативной трактовке статьи 8 закона об

оценочной деятельности, совокупность перечисленных выше

норм законодательства очень сильно стимулирует спрос на оцен-

ку, в том числе на оценку ИС и НМА, причем во всех предусмот-

ренных законом случаях осуществлять оценку должны професси-

ональные оценщики, т.е. не патентоведы, не юристы и т.д.

Смысл этих норм вполне очевиден. При приватизации госу-

дарственного или муниципального имущества оценщик выступа-

ет своеобразным гарантом того, что имущество не будет отдано в

частные руки за бесценок. При внесении вкладов в уставный ка-

питал хозяйственных обществ оценщик должен не допустить нео-

боснованного завышения вкладов, т.е. искусственного раздувания

активов. Тем самым роль оценщика оказывается чрезвычайно

значительной. В случае же, когда объект оценки – ИС, эта роль

еще более возрастает, тогда возможность сколько-нибудь досто-

верной оценки становится намного более проблематичной.

7.1.3. Спрос на оценку ИС и НМА для собственных

нужд предприятий

Оценка нематериальных активов для собственников предприя-

тий и для обладателей исключительных прав на результаты интел-

лектуальной деятельности.

7.2. Инвестиционная стоимость портфеля прав

при реализации проекта

В этом разделе рассматриваются два примера с оценкой НМА в

рамках инновационных проектов, которые могли состояться в се-

редине 90-х годов, но не состоялись в силу внешних причин. Тем

не менее оценка НМА, которая тогда проводилась для этих проек-

тов, представляет практический интерес.

264

7.2.1. Пример 1. Инновационный проект «Вита»

В основе инновационного проекта «Вита» лежит хорошо изве-

стная патентованная технология изготовления шипучих таблеток,

на использование которой предполагается купить лицензию у па-

тентообладателя, причем уже достигнута предварительная догово-

ренность об условиях приобретения лицензии, в том числе обо

всех денежных расчетах. Инициатором проекта выступает ЗАО

«Вита» (название условное), проделавшее определенную работу

по анализу рынка в одном из регионов с населением около 12 млн

человек и получившее предварительное согласие патентооблада-

теля на приобретение лицензии. Вполне естественно предполо-

жить, что ЗАО «Вита» попробует найти деньги, необходимые для

инвестиций, и попытается реализовать проект самостоятельно. В

качестве альтернативного варианта рассматривается возможность

реализации проекта «Вита» при участии венчурной инновацион-

ной компании, осуществляющей начальные капиталовложения и

контроль над проектом до выхода производства шипучих таблеток

на полную мощность. Техническая сторона реализации проекта в

рассматриваемых вариантах практически не отличается, но эко-

номические результаты могут существенно различаться.

Общее описание проекта «Вита»

Во всех рассматриваемых вариантах предполагается, что шипу-

чие витаминные таблетки будут продаваться как пищевой про-

дукт, что упрощает получение разрешения на их производство, но

предполагает уплату НДС (по ставке 10%)

135

. Таблетки предполага-

ется паковать по 10 штук в пластмассовые тубы. Для удовлетворе-

ния потребности региона с населением около 12 млн человек до-

статочно производить и продавать 4 800 000 упаковок в год

(400 000 упаковок в месяц) по цене около $ 0.8 за упаковку (при се-

бестоимости $ 0.334 за упаковку).

Требуемый объем вложений

Для реализации проекта необходимы инвестиции, оценивае-

мые его инициаторами в $660 000, причем $200 000 должны быть

265

135

Дело происходит в 1995 году, поэтому действует законодательство 1995 года.

внесены в первый месяц, $200 000 – во второй, $200 000 – в пя-

тый и $60 000 рассматриваются как резерв

136

. Начиная с 6-го ме-

сяца, производится пробная партия продукции и осуществляет-

ся отладка производства, а с 9-го месяца производство работает

в стационарном режиме, обеспечивая выпуск 400 000 упаковок в

месяц.

Руководство ЗАО «Вита» намерено сохранить свой контроль

над проектом в ходе его реализации, а по завершении организаци-

онной стадии проекта получить контрольный пакет акций созда-

ваемого предприятия. При этом руководство ЗАО «Вита» не рас-

полагает сколько-нибудь значительными собственными средства-

ми и намерено искать инвестиции на стороне.

Учитывая, что инвестор должен будет вложить в производство

не менее $600 000, причем практически сразу, вклад инициаторов

проекта должен быть оценен в сопоставимую и даже несколько

большую сумму, на что инвестор может не согласиться. Достаточ-

ные основания для этого есть, хотя проект в целом остается доста-

точно выгодным даже в том случае, если вклад ЗАО «Вита» в виде

прав ИС будет оценен в $600 000 или еще выше. Видимое проти-

воречие, объективно препятствующее достижению разумного

компромисса между сторонами, заключается не столько в числен-

ном выражении предъявляемых ими претензий, сколько в распре-

делении их рисков во времени.

Распределение рисков

Риск инициаторов проекта связан с возможностью потерять

контроль над выгодным бизнесом, если проект будет успешным.

Риск инвестора связан с возможностью потерять деньги, если

проект провалится по каким-либо причинам. Иными словами,

риски сторон находятся в противофазе, поэтому уравновесить их

можно лишь с помощью специальных экономико-правовых кон-

струкций, а не путем простого увеличения или снижения оценки

вклада инициаторов проекта. В ходе реализации проекта с исполь-

зованием такой конструкции портфель прав ИС, который сфор-

мируют ЗАО «Вита» и инвестор, будет переоцениваться на разных

266

136

Анализ бизнес-плана показал, что потребность в финансовых вложениях

несколько завышена.

стадиях проекта и на завершающей стадии получит оценку, сопо-

ставимую с оценкой всего бизнеса. Если одна из сторон (либо

инициатор проекта, либо инвестор) получит этот портфель, то

вторая – достаточную компенсацию в виде акций создаваемого

предприятия.

Если в реализации проекта «Вита» примет участие венчурная

инвестиционная компания, созданная в виде некоммерческой ор-

ганизации (например, в виде венчурного фонда), то обнаружен-

ные противоречия не исчезнут, но появятся дополнительные воз-

можности для маневра, в том числе для уменьшения суммы нало-

га на прибыль за несколько лет по проекту в целом.

Две стадии проекта «Вита»

В проекте «Вита» разделение на две стадии продиктовано необ-

ходимостью преодолеть внутреннее противоречие, связанное с

желанием инициатора сохранить за собой контроль и нехваткой

собственных средств. Невозможно найти инвестора, который со-

гласился бы полностью профинансировать проект, принимая на

себя весь риск, и оценить свое участие в данном проекте менее,

чем в 50%. Поэтому не может быть и речи об оценке портфеля

прав ИС на начальной стадии проекта в сумму, равную объему

требуемых финансовых вложений. Если же оценка портфеля прав

ИС на конечной стадии проекта будет меньше, чем объем финан-

совых вложений в ходе его реализации, то вклад инициатора ока-

жется недостаточным для сохранения контроля над создаваемым

бизнесом, что подрывает его заинтересованность в успешной реа-

лизации проекта. Кроме того, вполне вероятно возникновение си-

туаций, когда и инициатор проекта, и инвестор заинтересованы в

увеличении оценки прав ИС до величины, сопоставимой с оцен-

кой создаваемого бизнеса.

Исходя из необходимости преодоления перечисленных труд-

ностей, реализацию проекта «Вита» целесообразно разбить на два

этапа или, иными словами, на две стадии. Первая стадия – освое-

ние производства, вторая – переход к полномасштабному произ-

водству витаминных таблеток в стационарном режиме. Продол-

жительность первого этапа может варьироваться от 9 до 24 меся-

цев, так как 9 месяцев – планируемый срок выхода производства

на полную мощность, а 24 месяца – продолжительность налого-

267

вых каникул (по налогу на прибыль) для малых предприятий. Оп-

тимальный момент для смены организационной формы и измене-

ния уставного капитала можно выбрать, руководствуясь какими-

то дополнительными соображениями, в промежутке между 9 и 24

месяцами от официального начала реализации проекта, т.е. от ре-

гистрации юридического лица, в рамках которого предполагается

начать выпуск витаминных таблеток.

Выбор организационных форм

Организационная форма на стадии полномасштабного произ-

водства витаминных таблеток определяется масштабами дела и

составом участников. Достаточно очевидно, что это должно быть

либо акционерное общество (открытое или закрытое), либо обще-

ство с ограниченной ответственностью (в дальнейшем – ООО

«Вита»). Уставной капитал ООО «Вита» может быть на порядок

больше, чем требуемые финансовые вложения, так как оценка

планируемого бизнеса дает для этого достаточные основания. При

этом оценка портфеля прав ИС может быть получена как разность

между оценкой бизнеса и оценкой материальных активов ООО

«Вита». Следует заметить, однако, что для этого портфель прав

ИС, которым обладают инициаторы проекта «Вита», не мешало

бы пополнить.

Организационная форма для освоения производства – это,

скорее всего, товарищество на вере, так как именно эта форма

позволяет инициаторам проекта сохранить текущий контроль над

его реализацией до заранее оговоренного момента, не делая

сколько-нибудь значительных собственных капиталовложений и

не настаивая на оценке своих прав ИС в сотни тысяч долларов.

Основным партнером в таком товариществе может стать ЗАО «Ви-

та» или один из инициаторов проекта – физических лиц.

В качестве альтернативной организационной формы можно

рассматривать создание некоммерческого партнерства на срок

освоения производства

137

. Предположительно партнерами могут

стать ЗАО «Вита» и некоторая некоммерческая организация ти-

па венчурного фонда, именуемая в дальнейшем НО «Вита» и

располагающая собственными средствами, полученными от до-

268

137

В соответствии со статьей 8 закона РФ «О некоммерческих организациях».

норов или от коммерческих операций. При организации неком-

мерческого партнерства НО «Вита» берет на себя приобретение

лицензии у патентообладателя с правом предоставления субли-

цензий, закупает необходимое оборудование и сырье, а ЗАО

«Вита» организует производство и сбыт продукции. При этом

партнеры связывают себя обязательствами по перераспределе-

нию прав собственности после достижения планируемого уров-

ня производства (через 9 месяцев после начала реализации про-

екта).

Наиболее естественный вариант завершения деятельности не-

коммерческого партнерства – создание специальной фирмы по

производству витаминных таблеток, которой может стать ООО

«Вита». Ведущую роль в ООО «Вита» должно играть ЗАО «Вита»

или физические лица – инициаторы проекта, а основную часть до-

ходов от созданного бизнеса, как минимум, в течение нескольких

первых лет должно получать НО «Вита»

138

. Такого результата легко

добиться, если весь портфель прав ИС после завершения партнер-

ства окажется в руках НО «Вита», а вновь созданное ООО «Вита»

будет использовать его на лицензионной основе, выплачивая в ви-

де лицензионных платежей достаточно большие суммы. Другой ва-

риант – внесение того же портфеля прав в уставный капитал ООО

«Вита», но тогда ООО «Вита» окажется под полным контролем НО

«Вита», если этот портфель будет правильно оценен.

Естественный выход из противоречивого положения – пере-

оценка принадлежащего инициатору проекта портфеля прав ИС в

момент, когда очевидно снижение риска для инвестора. Такой мо-

мент наступает при переходе к полномасштабному производству,

когда фактически создано полноценно работающее предприятие.

Именно в этот момент и должна происходить смена организаци-

онно-правовой формы, сопровождаемая переоценкой портфеля

прав ИС и внесением соответствующего вклада в уставный капи-

тал организуемой фирмы.

Дополнительное соображение, которое здесь необходимо при-

нять во внимание, это отсутствие на данном этапе налога на при-

быль, что делает бессмысленным увеличение амортизационных

269

138

Вариант, при котором инициаторы проекта получают и контроль над биз-

несом и большую часть доходов, нельзя рассматривать как серьезный.

отчислений за счет снижения прибыли и, следовательно, делает

нецелесообразным наличие значительных активов.

Оценка портфеля прав при завершении проекта «Вита»

Согласно технико-экономическому обоснованию проекта

«Вита», ожидаемый валовый доход составляет $320 000 в месяц,

или $3 840 000 в год. Поскольку речь идет о действующем пред-

приятии, естественно воспользоваться подходом к оценке бизне-

са, основанным на дисконтировании прогнозируемых будущих

доходов, причем речь может идти как о дисконтировании прогно-

зируемой чистой прибыли, так и о дисконтировании прогнозиру-

емого чистого денежного потока. В том и другом случае наиболее

трудная часть расчетов – выбор подходящей ставки дисконта, по-

сле чего можно воспользоваться прогнозами будущих доходов,

сделанными инициаторами проекта при подготовке бизнес-пла-

на.

Прибыль и денежный поток

Напомним, что чистый денежный поток получается из чистой

прибыли прибавлением амортизационных отчислений и вычетом

капиталовложений. Следовательно, при отсутствии сколько-ни-

будь значительных активов и капиталовложений дисконтирован-

ный чистый денежный поток практически совпадает с дисконти-

рованной чистой прибылью. Существенные различия между ними

появляются только в том случае, когда заметно увеличиваются,

что может быть сделано за счет переоценки портфеля прав ИС,

амортизационные отчисления и использование финансовых

инструментов.

Расчетная прибыль при стабильной работе предприятия (начи-

ная с 9-го месяца) составляет $1/3 с упаковки, или $1 200 000 в год.

Чистая прибыль при ставке налога на прибыль в 35% составит

$780 000 в год. При этом в первые два года прибыль не взимается,

а в третий и четвертый год взимается по пониженной ставке. Сле-

довательно, надо подсчитать дисконтированную чистую прибыль

за первые четыре года по отдельности, а также за все последующие

годы, начиная с пятого, после чего просуммировать результаты.

Интересно подсчитать также дисконтированную ожидаемую при-

быль за весь период (без учета налогов) как предел, который не

270