Булакова Е.Ю., Воскобитова Л.А. Адвокат: навыки профессионального мастерства

Подождите немного. Документ загружается.

ХОДАТАЙСТВО

________________________________

(о конкретном порядке судебного разбирательства, например, о рассмотрении уголовного

дела судом с участием присяжных заседателей, о проведении предварительного слушания, о

применении особого порядка судебного разбирательства и т.п. Такое указание позволит

уполномоченным должностным лицам лучше уяснить последующее содержание текста и

понять итоговое требование)

Вводная часть содержит сведения о конкретном уголовном деле, находящемся в

производстве у уполномоченного должностного лица, об иных данных, позволяющих

идентифицировать его, и этапе предварительного расследования. Например: "В производстве

военной прокуратуры Энского военного округа находится уголовное дело N 577694 по

обвинению Чумкова И.Ю. в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 105 УК

РФ. 5 ноября 2005 года обвиняемый Чумков И.Ю. закончил ознакомление с материалами

уголовного дела".

Норма права, указывающая на возможность рассмотрения уголовного дела в одном из

порядков судебного разбирательства, может быть указана лишь простым ее цитированием.

Например: "В соответствии с п. 1 ч. 5 ст. 217 УПК РФ обвиняемый имеет право ходатайствовать

о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей в случаях,

предусмотренных п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК РФ".

Условия, позволяющие ходатайствовать об одном из порядков судебного

разбирательства, могут быть изложены следующим образом: "Чумкову И.Ю. предъявлено

обвинение в совершении преступления, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Анализ п. 1

ч. 3 ст. 31 УПК РФ позволяет утверждать, что уголовное дело по обвинению лица в указанном

выше преступлении подсудно суду среднего звена и может быть рассмотрено судом с участием

присяжных заседателей".

Форма просительной части аналогична другим ходатайствам. В этой части излагается

просьба о рассмотрении дела в конкретном порядке судебного разбирательства. Например: "На

основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 8, 31, 217 УПК РФ

ПРОШУ:

Рассмотреть уголовное дело N 577694 по обвинению Чумкова И.Ю. в совершении

преступления, предусмотренного п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ, судом с участием присяжных

заседателей".

Как и любой другой документ, ходатайство о порядке судебного разбирательства должно

быть подписано заявителем с указанием его процессуального статуса и расшифровкой

фамилии.

Процессуальный статус,

фамилия, имя, отчество __________________

Дата

г. Энск

2. Заявления

Помимо ходатайств, используемых для защиты интересов доверителей, УПК РФ

предусматривает также возможность использования заявлений (указание на это можно найти

более чем в 20 статьях). Следует признать, что в отличие от ходатайств заявления не так часто

используются в уголовном процессе. Однако в последнее время число заявлений,

составляемых адвокатами, значительно возросло. Это связано прежде всего с тем, что

адвокаты стали активно использовать средства уголовно-правового воздействия при защите

интересов доверителей в уголовном процессе. Речь здесь идет о заявлениях, которые

"приводят в движение механизм уголовного судопроизводства", т.е. о заявлениях как о поводах

к возбуждению уголовных дел.

Несмотря на то что подавляющее большинство дел все же возбуждается на основе

сообщений, полученных из иных источников (ст. 140, 143 УПК РФ), в практике возникают

случаи, когда адвокат может способствовать возбуждению уголовного дела путем составления

и направления заявлений о преступлении. Это случаи фальсификации должностными лицами

доказательств по уголовному делу, использования насилия при производстве следственных

действий, злоупотребления правами, привлечения заведомо невиновных к уголовной

ответственности. В некоторых случаях заявления о возбуждении уголовных дел используются

как средство воздействия на недобросовестных участников уголовного судопроизводства,

например при даче свидетелями или потерпевшими заведомо ложных показаний или

сообщении заведомо ложного доноса. Также участились случаи составления адвокатами

заявлений о преступлениях, совершенных против интересов службы в коммерческих и иных

организациях (гл. 23 УК РФ). Такие заявления становятся актуальными при защите интересов

пострадавших от преступлений. Наибольшее распространение получили случаи составления

адвокатами заявлений о преступлениях по делам частно-публичного и публичного обвинения

(ст. 20 УПК РФ). Последние имеют особое значение, так как УПК РФ именно на заявителя

возлагает бремя формулирования обвинения, описания всех обстоятельств совершенного

преступления, что в последующем определяет предмет судебного разбирательства. Поэтому

рассмотрение вопроса об особенностях юридической техники применительно к заявлениям о

возбуждении уголовных дел представляется актуальным.

Заявление о преступлении (по делам публичного и частно-публичного обвинения) - ст.

141 УПК РФ

Заявление о преступлении может быть сделано в устном или письменном виде.

Естественно, в практике возникают случаи, когда заявление о преступлении необходимо

сделать немедленно после совершения преступного деяния и время для его письменного

составления отсутствует. В таких случаях заявление о преступлении следует делать в устном

виде с соблюдением всех правил приема, регистрации и рассмотрения сообщений о

преступлении <*>. Во всех остальных случаях адвокатам целесообразно самостоятельно

составлять заявления о преступлении в целях недопущения необоснованных отказов в

возбуждении уголовного дела или затягивании с принятием решения по сообщению о

преступлении.

--------------------------------

<*> См.: ч. 3 - 5 ст. 141 УПК РФ, приложение N 2 к ст. 476 УПК РФ. См. также: Приказ

Генеральной прокуратуры РФ от 21 октября 2003 г. N 45 "Об утверждении Инструкции о порядке

приема, регистрации и рассмотрения в органах прокуратуры Российской Федерации сообщений

о преступлениях" // Законность. 2003. N 12; Приказ Федеральной службы безопасности РФ от 14

января 2004 г. N 23 "Об организации приема, регистрации, учета и рассмотрения в органах

федеральной службы безопасности сообщений о преступлениях и иной информации о

преступлениях" // РГ. 2004. 2 марта; Приказ Государственного комитета РФ по контролю за

оборотом наркотических средств и психотропных веществ от 24 сентября 2003 г. N 134 "Об

утверждении Инструкции о порядке приема, регистрации и разрешения в органах по контролю

за оборотом наркотических средств и психотропных веществ сообщений о преступлениях" // РГ.

2003. 6 ноября; Приказ Министерства юстиции РФ от 27 июня 2002 г. N 179 "Об утверждении

Порядка приема, регистрации, учета и разрешения в службе судебных приставов Минюста

России заявлений, сообщений и иной информации о преступлениях" // РГ. 2002. 17 июля.

УПК РФ содержит единственное формальное требование к письменному заявлению о

преступлении - подпись заявителя. В остальном адвокату рекомендуется соблюдать

неформальные требования, способствующие быстрому и эффективному принятию решения по

заявлению. Среди таких неформальных требований следует выделить реквизиты заявления, их

расположение в документе и, самое главное, содержание заявления.

Естественно, что перед непосредственным составлением заявления о преступлении

адвокату необходимо провести интервьюирование лица, обратившегося к нему за помощью. О

правилах, этапах и других аспектах интервьюирования уже указывалось ранее <*>. Однако

применительно к составлению заявлений о преступлении интервьюирование имеет свои

особенности, связанные с выяснением определенного круга обстоятельств. Поэтому

предлагаем своеобразную анкету, использование которой позволяет более эффективно

провести интервью со своим доверителем в целях наиболее успешного составления заявления

о преступлении.

--------------------------------

<*> См. п. 1 гл. 2.

1. В отношении кого совершено преступное деяние (физическое или юридическое лицо),

его фамилия, имя, отчество (название, организационно-правовая форма). Фактический адрес

проживания (место нахождения), все контактные телефоны (домашний, рабочий, мобильный),

паспортные данные, сведения о регистрации, дата и место рождения физического лица, место

его работы или учебы и иные сведения, способные помочь адресату наиболее легко и быстро

связаться с ним и идентифицировать его.

2. Дата (период) и место совершения преступного деяния. Эти сведения помогут

определить возможных очевидцев преступного деяния, установить иные обстоятельства,

способные подтвердить наличие в нем признаков преступления. Установление места

совершения преступного деяния необходимо для правильного определения территориальной

подследственности рассмотрения заявления в целях наиболее быстрого его рассмотрения и

избежания принятия решения о передаче сообщения по подследственности (п. 3 ч. 1 ст. 145

УПК РФ).

3. Конкретное лицо, совершившее преступное деяние (если оно известно), его фамилия,

имя, отчество, место проживания, паспортные данные, место работы или учебы, круг знакомых

и иные сведения, способные идентифицировать его либо наиболее легко и быстро установить

его место нахождения.

4. В случае, если лицо, совершившее преступное деяние, не известно, но очевидцы либо

пострадавший видели его, выяснить его приметы: примерный возраст, рост, телосложение,

цвет волос, отличительные черты (татуировки, шрамы и т.п.), его одежда (цвет, фасон), какие-

либо иные отличительные признаки - постоянно употребляемые слова, акцент, сведения,

которые он говорил о себе, и т.п. То есть все сведения, которые помогут быстро установить и

разыскать это лицо. Кроме того, сведения о лице также могут способствовать правильному

определению персональной подследственности (п. "б" и "в" ч. 2 ст. 151 УПК РФ).

5. Событие преступного деяния, т.е. те действия (бездействия), которые свидетельствуют

об общественной опасности деяния и составляют его объективную сторону. Выяснить все

предшествующие этому деянию обстоятельства, непосредственно установить сами действия

(бездействия), являющиеся объективной стороной этого деяния, их последовательность и

результат. Адвокату рекомендуется фиксировать все детали произошедшего события, так как в

последующем они помогут восстановить картину в случае, если пострадавший или очевидцы

забудут о каких-либо обстоятельствах. Сведения об обстоятельствах совершенного

преступного деяния позволят дать предварительную квалификацию деяния и определить

предметную (родовую) подследственность.

6. Сведения об очевидцах преступного деяния, их фамилия, имя, отчество, место

фактического проживания, контактные телефоны. Эти данные необходимы для того, чтобы

иметь возможность в случае необходимости попросить очевидцев в письменном виде изложить

все обстоятельства преступного деяния, которые они наблюдали или о котором что-нибудь

слышали. Несмотря на то что УПК РФ не предусматривает право пострадавшего или его

представителя собирать объяснения от очевидцев о произошедшем преступном деянии, в

практической деятельности они все же используются при подготовке к получению от этих лиц

объяснений или проведению допросов. Помимо этого письменное изложение очевидцами

увиденного (услышанного) деяния позволяет им лучше запомнить обстоятельства,

свидетелями которых они были, структурировать эту информацию и в дальнейшем

воспроизвести ее в более полном и адекватном действительности виде.

7. Имеются ли предметы и документы, способные подтвердить обстоятельства

произошедшего преступного деяния (различные письменные документы, видеозапись,

предметы, используемые для совершения деяния, и т.п.)?

После выяснения указанных обстоятельств адвокату следует решить вопрос о том,

какому должностному лицу или в какой правоохранительный орган следует направить это

заявление. Естественно, следует учитывать предметную (родовую), территориальную, а в

некоторых случаях и персональную подследственность. Однако в зависимости от наличия

необходимости в проведении оперативно-розыскных мероприятий для установления признаков

преступления это заявление может быть направлено и органу, которому дело не

подследственно по предметному признаку, но подследственно по территориальному.

Например, если нужно провести оперативно-розыскные мероприятия по преступлению, которое

относится к компетенции следователей прокуратуры, такое заявление целесообразно

направить в органы внутренних дел, которые могут быстро и эффективно, не дожидаясь

указания прокурора, провести необходимые оперативно-розыскные мероприятия и уже с

полученными результатами направить дело по предметной подследственности прокурору для

принятия соответствующего решения.

Составление заявления следует начинать с указания его начальных реквизитов, а затем

последовательно переходить к тексту самого заявления и его подписанию. Учитывая, что

принимать решение о возбуждении уголовного дела уполномочены должностные лица

государственных органов, которые в силу специфики своей деятельности придерживаются

строгих правил и требований к содержанию документов, то при составлении заявления о

преступлении целесообразно придерживаться общей конструкции изложения сведений,

указанной в приложении N 2 к ст. 476 УПК РФ (протокол принятия устного заявления о

преступлении).

При составлении заявления о преступлении можно следовать следующей схеме:

1. Наименование должностного лица или органа, которому направляется заявление.

2. Сведения о заявителе.

3. Наименование документа (заявление о преступлении).

4. Описание события преступления, его объективной стороны.

5. Предварительная квалификация преступления.

6. Просительная часть.

7. Сведения о лице, совершившем преступление (если они известны от очевидцев).

8. Сведения об очевидцах преступного деяния.

9. Проверочные мероприятия, которые могут быть проведены для подтверждения

сведений, изложенных в заявлении о преступлении.

10. Перечень прилагаемых документов.

11. Подпись заявителя.

Заявление о преступлении может выглядеть следующим образом:

Наименование должностного лица

или государственного органа

Здесь целесообразно указывать полное наименование

государственного органа или должностного лица.

Например: Прокуратура г. Энска или прокурору

Энского района Энской области, адрес места нахождения.

Заявления о преступлении желательно направлять

в соответствии с установленной предметной

и территориальной подследственностью.

Фамилия, имя, отчество, заявителя,

паспортные данные, год рождения, адрес фактического

места проживания, место работы или учебы,

все контактные телефоны.

ЗАЯВЛЕНИЕ О ПРЕСТУПЛЕНИИ

Текст заявления целесообразно начинать с указания на дату и место совершения

преступного деяния и его описания. Можно использовать схему пяти вопросов - когда, где, кто,

что, как? При этом следует учитывать, что для возбуждения уголовного дела уполномоченному

должностному лицу необходимо установить основание, которым является "наличие

достаточных данных, указывающих на признаки преступления" (ч. 2 ст. 140 УПК РФ). Понятие

"достаточные данные" является оценочным, т.е. относительно определенным понятием,

содержание которого выявляется только с учетом конкретных ситуаций. "Понятие "основание к

возбуждению уголовного дела" включает как данные о фактическом событии, так и данные о

его уголовно-правовых признаках. Чаще всего это данные об объекте и объективной стороне

преступления, реже о субъекте и субъективной стороне преступления" <*>. Следовательно, в

заявлении обязательно должны найти отражение сведения, составляющие объективную

сторону преступления. Объективная сторона должна быть описана наиболее полно и детально.

Если предварительная квалификация соответствует преступлению с материальным составом,

то требуется указать, в чем выразились последствия преступного деяния (причинение

физического, имущественного или морального вреда). Если на момент составления заявления

имеются сведения о субъекте преступления, то они также должны найти отражение в этой

части заявления.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Уголовно-процессуальное право Российской Федерации" (под ред. П.А.

Лупинской) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2005.

<*> Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. П.А.

Лупинская. М., 2004. С. 355.

После изложения сведений, составляющих основание к возбуждению уголовного дела,

целесообразно предложить уполномоченному должностному лицу предварительную

квалификацию деяния. Она может выглядеть следующим образом: "Изложенные выше

обстоятельства свидетельствуют о наличии в деянии признаков преступления,

предусмотренного ч. ___ ст. ___ УК РФ. В частности, действия ____________________,

выразившиеся в ___________________________________, полностью соответствуют

объективной стороне указанного преступления, а именно:

___________________________________________________". Если на момент составления

имеются сведения о всех элементах состава преступления, то целесообразно разобрать таким

образом каждый из них. В случае необходимости можно привести цитаты из соответствующего

Постановления Пленума Верховного Суда РФ относительно правильности предложенной

квалификации.

Затем следует просительная часть, которая обычно излагается следующим образом: "На

основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 140, 141, 144 - 146 УПК РФ

ПРОШУ:

1. Возбудить уголовное дело в отношении Ф.И.О _______________ (если это известно)

или по факту совершения (следует описание деяния), подпадающего под признаки

преступления, предусмотренного ч. _____ ст. _____ УК РФ.

2. О принятом решении сообщить заявителю по адресу, указанному выше, в срок,

предусмотренный ст. 144 УПК РФ".

Если лицо, совершившее преступное деяние, известно, то сведения о нем могут быть

изложены в основной части заявления до описания объективной стороны преступления. Если

же это лицо не известно, но сведения о нем имеются (например, есть очевидцы совершенного

преступного деяния), то их можно изложить после просительной части. Например: "О лице,

совершившем указанное преступное деяние, могу сообщить следующее:

_______________________________" (далее следует описание этого лица в соответствии со

сведениями, выясненными адвокатом при подготовке к написанию заявления).

После этого целесообразно указать сведения об очевидцах преступного деяния.

Например: "Очевидцами указанного выше преступного деяния были:

1. Иванов Иван Иванович, проживающий по адресу ____________________________, тел.

__________________.

2. Петров Петр Петрович, проживающий по адресу

__________________________________, тел. _________________.

В заключение можно указать на проверочные мероприятия, которые могут быть

проведены для подтверждения сведений, изложенных в заявлении, и перечень прилагаемых к

заявлению документов (объяснений очевидцев, письменные документы и т.п.). Указания на

проверочные мероприятия (получение объяснений, истребование документов от физических

или юридических лиц, проведение ревизий, оперативно-розыскных мероприятий) необходимы

для более полного и всестороннего выяснения наличия в деянии признаков преступления.

Впоследствии эти сведения могут быть использованы при обжаловании постановления об

отказе в возбуждении уголовного дела, в частности, как аргумент о том, что уполномоченные

должностные лица не использовали все предусмотренные законом средства для установления

события преступления или установили их неполно. Например, в заявлении о преступлении эти

сведения могут быть изложены следующим образом:

"Для подтверждения сведений, изложенных в настоящем заявлении, и принятия решения

о возбуждении уголовного дела прошу провести следующие проверочные мероприятия:

1. Опросить очевидцев преступного деяния, указанных выше.

2. Истребовать следующие документы: _________________________ у (указывается лицо,

располагающее этими документами, и его место нахождения).

3. Исследовать эти документы на предмет их подлинности.

4. Провести осмотр места происшествия (указывается объект осмотра), расположенного

___________________.

Приложения:

1. Объяснение очевидца указанного преступного деяния Иванова Ивана Ивановича от

______________________.

2. Копия документа (указывается наименование этого документа).

Заявление о преступлении обязательно должно быть подписано заявителем. При этом

необходимо указать полностью фамилию, имя, отчество и разборчиво расписаться. В конце

заявления указать дату и место его подписания.

Фамилия, имя, отчество заявителя __________________

Дата

г. Энск

Заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения (ст. 318 УПК РФ)

Разновидностью заявления о преступлении является заявление о возбуждении

уголовного дела частного обвинения. В соответствии с ч. 2 ст. 20 УПК РФ "уголовные дела о

преступлениях, предусмотренных ст. 115, 116, ч. 1 ст. 129 и ст. 130 УК РФ, считаются

уголовными делами частного обвинения, возбуждаются не иначе как по заявлению

потерпевшего, его законного представителя...". Однако в отличие от заявления по уголовным

делам публичного и частно-публичного обвинения к заявлению о возбуждении уголовного дела

частного обвинения УПК РФ предъявляет больше формальных требований (ч. 5 ст. 318 УПК

РФ) и делает их схожими с исковыми заявлениями с учетом специфики рассматриваемых дел.

На этапе интервьюирования адвокату целесообразно выяснить указанные выше

обстоятельства. Причем если для заявления по делам публичного и частно-публичного

обвинения указание на лицо, совершившее преступное деяние, вообще не является

обязательным, то для заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения данные о

лице, привлекаемом к уголовной ответственности, являются обязательным формальным

требованием. Поэтому получение информации об этом лице является обязательным условием

составления заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения. Помимо этого при

подготовке к написанию заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения адвокат

должен определить судебный участок и мирового судью, который уполномочен рассматривать

это заявление.

Практикой выработана следующая схема составления заявления о возбуждении

уголовного дела частного обвинения:

1. Наименование суда, в который подается заявление.

2. Сведения о заявителе.

3. Наименование документа (заявление о возбуждении уголовного дела частного

обвинения).

4. Описание события преступления, обстоятельств его совершения.

5. Квалификация преступления.

6. Просьба, адресованная суду, о принятии уголовного дела к производству.

7. Данные о лице, привлекаемом к уголовной ответственности.

8. Список свидетелей, которых необходимо вызвать в суд (если они имеются).

9. Перечень прилагаемых документов.

10. Подпись заявителя, его законного представителя или близкого родственника.

Составление заявления следует начинать с указания его начальных реквизитов, а затем

последовательно переходить к тексту самого заявления и его подписанию. Расположение

документа на листе может соответствовать общепризнанному расположению текста искового

заявления.

Наименование суда,

в который подается заявление. Здесь необходимо

указать фамилию, имя, отчество мирового судьи,

номер судебного участка и район, адрес места нахождения.

Фамилия, имя, отчество частного обвинителя,

паспортные данные, год рождения, адрес

места проживания, контактные телефоны.

ЗАЯВЛЕНИЕ О ВОЗБУЖДЕНИИ

УГОЛОВНОГО ДЕЛА ЧАСТНОГО ОБВИНЕНИЯ

Текст описательной части заявления

Так же, как и заявление о преступлении, эту часть рассматриваемого документа

целесообразно начинать с указания на дату и место совершения преступного деяния и его

описания. Однако в отличие от заявления о возбуждении уголовного дела публичного и частно-

публичного обвинения в рассматриваемом заявлении должны найти отражение сведения о

всех признаках состава конкретного преступления, характеризующих объект и объективную

сторону, субъект и субъективную сторону данного вида преступления. Для такого описания

адвокат может использовать уже упоминавшуюся формулу составления истории события,

состоящую в ответах на пять вопросов - когда, где, кто, что, как?

Квалификация преступления может быть описана путем указания не только на

определенную статью, а также пункт и часть статьи Особенной части УК РФ, но и на признаки

состава конкретного преступления. Например: "Изложенные выше обстоятельства

свидетельствуют о наличии в деянии признаков преступления, предусмотренного ч. ___ ст. ___

УК РФ. В частности, действия _______________, выразившиеся в _______________, полностью

соответствуют признакам, характеризующим объективную сторону указанного преступления, а

именно: _________________. Субъективная сторона деяния характеризуется прямым умыслом

на совершение указанных выше действий. Ф.И.О. _____________ является совершеннолетним,

вменяемым гражданином, т.е. способен нести уголовную ответственность за данное преступное

деяние. Последствия совершенного им преступления свидетельствуют о том, что объектом его

является ____________________".

Просительная часть

может быть изложена следующим образом: "На основании вышеизложенного,

руководствуясь ст. 318, 319, 321, 322 УПК РФ,

ПРОШУ:

1. Принять настоящее заявление о возбуждении уголовного дела частного обвинения к

производству.

2. Привлечь к уголовной ответственности Ф.И.О.___________________ за совершение

преступления, предусмотренного ч. ___ ст. ___ УК РФ".

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 4 ч. 5 ст. 318 УПК РФ в заявлениях данного

вида обязательно должны быть указаны данные о лице, привлекаемом к уголовной

ответственности. При этом закон не раскрывает, какие именно данные должно содержать

заявление. Представляется, что к таким данным как минимум должны быть отнесены сведения

о фамилии и имени лица, привлекаемого к уголовной ответственности, а также о месте его

жительства (для направления повесток и осуществления привода).

Если имеются лица, которые могут подтвердить обстоятельства, изложенные в заявлении

о возбуждении уголовного дела частного обвинения, то их список с указанием фамилии, имени,

отчества и их места жительства также должен быть указан в нем.

Пример приема изложения сведений о лице, привлекаемом к уголовной ответственности,

а также о лицах, которые должны быть вызваны в суд для допроса в качестве свидетелей,

приведен выше. Особенностью этого вида заявлений в качестве одного из таких приложений

должна быть копия (копии) заявления о возбуждении уголовного дела частного обвинения, так

как это заявление "подается в суд с копиями по числу лиц, в отношении которых возбуждается

уголовное дело частного обвинения" (ч. 6 ст. 318 УПК РФ).

Заключительная часть заявления должна содержать подпись заявителя. Однако в случае

если частным обвинителем (заявителем) выступает малолетний или несовершеннолетний, то

заявление от его имени может быть подписано законным представителем (ч. 2 ст. 20 УПК РФ)

или близким родственником (ч. 2 ст. 318, п. 4 ст. 5 УПК РФ) - не путать заявителя и

потерпевшего!

Фамилия, имя, отчество заявителя __________________

Дата

г. Энск

Помимо ходатайств и заявлений адвокаты очень часто используют жалобы, которые

остаются одним из самых эффективных способов защиты интересов доверителей. Однако

учитывая, что рассмотрение правил, приемов и средств юридической техники применительно к

жалобам адвоката по уголовным делам составляет особую, большую и сложную тему, в рамках

настоящей книги уделить внимание ей не представляется возможным. Надеемся, что

изложенные рекомендации позволят структурировать и сделать более эффективной работу

адвоката при подготовке указанных документов и в случае возникновения трудностей решить

их на основе уже имеющегося материала.

Глава 5. ОСОБЕННОСТИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ

СОСТАВЛЕНИЯ ОБРАЩЕНИЯ В СУД ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ

Производство по гражданскому делу в суде возбуждается на основании заявления лица,

обращающегося за защитой своих прав, свобод и законных интересов. Задача адвоката состоит

в подготовке и предъявлении в суд такого обращения, чтобы добиться возбуждения

производства по делу и дальнейшего рассмотрения дела. Обращение в суд первой инстанции

предъявляется в форме искового заявления - в исковом производстве или заявления - в других

видах производства. Производство по пересмотру судебного акта, которым закончилось

рассмотрение дела по существу, возбуждается на основании апелляционной или кассационной

жалобы. Правила составления этих обращений в суд во многом схожи. Однако адвокат,

составляя определенное заявление, ходатайство, не может не учитывать особые требования,

предъявляемые к этим документам процессуальным законодательством.

1. Исковое заявление

Правила составления обращений в суд можно разделить на две группы: формальные

правила, т.е. установленные процессуальным законодательством (АПК РФ или ГПК РФ), и

неформальные. Неформальные правила не закреплены в законодательстве, однако юристы

придерживаются их при написании обращений в суд в силу установившегося

профессионального обычая.

Требования к исковому заявлению установлены в ст. 131, 132 ГПК РФ и ст. 125, 126 АПК

РФ. Законодатель сформулировал правила составления обращения в суд (далее - искового

заявления) с целью установить гарантии процессуальных прав лиц, участвующих в деле. Лицо,

которое предъявляет исковое заявление, понимает, что необходимо сделать для того, чтобы

возбудить производство по своему делу в суде. Кроме того, существование формальных

правил имеет целью оградить судебную систему от дел, возбужденных недееспособными

лицами или предъявленных в суд с нарушением его компетенции и в других случаях, когда

отсутствуют предпосылки права на предъявление иска <*>.

--------------------------------

<*> О предпосылках права на предъявление иска см.: Гражданское процессуальное право

России / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004. С. 209 - 210.

Отдельные требования к содержанию искового заявления обусловливают возбуждение

производства по делу или его дальнейшее движение (уплата государственной пошлины,

сведения о лицах, участвующих в деле, и т.п.).

Небрежное отношение адвоката к соблюдению формальных требований способно

привести к негативным процессуальным последствиям: при невыполнении требований к

содержанию искового заявления оно будет оставлено без движения (соответственно, до

возбуждения производства по делу не будут рассматриваться предъявленные одновременно с

исковым заявлением ходатайства и заявления, например об обеспечении иска или

обеспечении доказательств). Если адвокат не успел в срок, предоставленный судом, оплатить

государственную пошлину, приложить документы, подтверждающие исковые требования, или

устранить иные недостатки, в связи с которыми исковое заявление оставлено без движения,

исковое заявление возвращается. Из-за подобных непрофессиональных действий адвоката

доверитель рискует не получить судебную защиту своих интересов, когда речь идет об

истечении срока исковой давности.

Если требования соблюдены, но исковое заявление содержит сведения, из которых суд

делает вывод об отсутствии предпосылок права на предъявление иска, исковое заявление

будет возвращено либо суд откажет в его принятии на основании ст. 134, 135 ГПК РФ <*>.

Адвокату не удастся возбудить производство по исковому заявлению, если при подготовке и

составлении искового заявления им были допущены ошибки при определении

подведомственности или подсудности, установлении дееспособности истца, не получены

полномочия на подписание и предъявление искового заявления, подписанного им. К такому же

негативному результату приведет отсутствие подписи доверителя или его представителя в

исковом заявлении, несоблюдение досудебного претензионного порядка урегулирования спора,

когда это предусмотрено федеральным законом или договором, или не указание нарушенного

права заявителя при оспаривании нормативных или ненормативных правовых актов (ч. 1 ст.

247 ГПК РФ, ч. 1 ст. 193 и ч. 1 ст. 199 АПК РФ).

--------------------------------

<*> В арбитражном процессе суду не предоставлены полномочия отказать в принятии

искового заявления. В случаях, определенных ст. 129 АПК РФ, арбитражный суд возвращает

исковое заявление.

Если адвокат не придерживается неформальных правил составления искового заявления,

это не будет препятствием для возбуждения судом производства по делу. Неформальные

правила выработаны юридическим сообществом с целью упростить работу суда и других лиц,

участвующих в деле, с таким документом, как исковое заявление, и сделать такое обращение

более убедительным. Эта группа правил касается в основном реквизитов искового заявления и

их расположения в документе. Кроме того, текст искового заявления, над которым трудился

адвокат, т.е. профессиональный юрист, а не простой гражданин, должен быть логичным,

содержать фактическое и нормативное обоснование заявляемых требований, учитывать

требования юридической техники.

Соблюдение адвокатом как формальных, так и неформальных требований позволит ему в

кратчайшие сроки возбудить производство по делу в суде и предотвратить возникновение

препятствий в движении дела, а значит, с самого начала наилучшим образом представить

интересы доверителя.

Последовательность составления искового заявления может быть различной. Этот вид

работы юриста, как и любой другой, начинается с подготовительного этапа. Подготовительный

этап предполагает, что адвокат уже выработал позицию по делу с учетом имеющегося набора

доказательств, а также определил тактику ведения дела, диктующую последовательность

выдвижения аргументов по делу и заявления ходатайств о совершении процессуальных

действий (осмотра на месте, назначения судебной экспертизы, вызова свидетелей и т.п.).

Работа по составлению искового заявления, как лакмусовая бумажка, выявляет все

недочеты, допущенные на предыдущих этапах работы. Формулирование оснований иска и

исковых требований прямо связано с качественно проведенным до этого интервьюированием.

Гражданин, обращаясь за юридической помощью, редко может юридически грамотно

сформулировать свои требования. В таких случаях между интервьюированием и составлением

искового заявления адвокат консультирует доверителя о том, какие исковые требования могут

быть заявлены, каковы их правовые последствия.

После того как сам доверитель определится с подходящим для него исковым

требованием, начинается собственно работа по составлению искового заявления.

Формулирование искового заявления представляет собой сложную интеллектуальную

деятельность. От того, как сформулировано исковое заявление, зависит в дальнейшем

возможность эффективно реализовать запланированные тактические приемы и добиться

удовлетворения иска. Особого внимания при подготовке к составлению искового заявления

требует правовая квалификация правоотношений, из которых вытекает иск, и соответственно,

определение норм права, которые должны быть положены в основание каждого из заявляемых

исков. Одновременно адвокатом осуществляется работа по формированию

доказательственной базы и отбору доказательств, которые будут приложены к исковому

заявлению.

В процессе работы по составлению искового заявления адвокат, как правило, еще раз

тщательно вчитывается в документы по делу, пытается определить слабые и сильные стороны

доказательств, на которых основан иск. При этом он может обнаружить, что необходимое

доказательство отсутствует или является недопустимым, соответственно, рушится или

становится шаткой выработанная позиция по делу. В таком случае может возникнуть

необходимость вновь вернуться к получению дополнительной информации от доверителя,

согласованию с доверителем новой позиции, т.е. к интервьюированию и консультированию.

На подготовительном этапе составления искового заявления адвокату предстоит решить

вопросы, непосредственно связанные с обращением в суд. Необходимо определить,

подведомственно ли дело арбитражному суду или суду общей юрисдикции; к подсудности

какого суда общей юрисдикции - мирового судьи или федерального суда - относится дело;

каков круг лиц, участвующих в деле (ответчик, третьи лица, обязательно ли участие прокурора,

государственного органа или органов местного самоуправления); обладает ли истец

процессуальной дееспособностью. Если истец не обладает процессуальной дееспособностью,

устанавливается его законный представитель, документы, подтверждающие полномочия

последнего.

При необходимости до предъявления искового заявления можно обеспечить

доказательства в порядке, установленном Основами законодательства о нотариате от 11

февраля 1993 г. N 4462-1 <*>, обратившись к нотариусу за совершением соответствующего

нотариального действия <**>. Доказательства, обеспеченные нотариусом до возбуждения

производства по гражданскому делу, обладают силой судебных доказательств.

--------------------------------

<*> ВСНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357 (с послед. изм.).

<**> В арбитражном процессе допускается принятие до предъявления искового заявления

предварительных мер по обеспечению доказательств (ст. 72 и 99 АПК РФ).

Самостоятельную часть работы при подготовке обращения в суд составляет определение

размера подлежащей уплате госпошлины. Для этого адвокат прежде всего окончательно

определяет, какие исковые требования предъявляются, какие из требований носят

имущественный характер, а какие - неимущественный. Затем определяется цена

имущественных требований и рассчитывается госпошлина с каждого из них по правилам,

установленным гл. 25.3 НК РФ. Определять размер госпошлины удобно после составления

расчета взыскиваемой суммы, который также должен быть приложен к исковому заявлению.

Общую сумму госпошлины, рассчитанной с имущественных и неимущественных требований,

можно оплатить одним платежом. Банковские реквизиты для оплаты госпошлины можно найти

на сайте налоговых органов в Интернете, например <www.mosnalog.ru>. На сайте

Арбитражного суда г. Москвы <www.msk.arbitr.ru> можно найти примеры заполнения

платежного поручения при оплате госпошлины банковским переводом или извещения при

оплате наличными.

Перед тем как приступить к написанию текста искового заявления, рекомендуется

определить, какие ходатайства будут заявляться одновременно с предъявлением искового

заявления, например об отсрочке или рассрочке госпошлины, вызове свидетелей, обеспечении

иска и т.п.

В процессе подготовки искового заявления выясняются полные имена или наименования

лиц, участвующих в деле, свидетелей, а также их адреса. Если исковое заявление будет

подписывать не истец, а его законный представитель или адвокат, должны быть подготовлены

документы, подтверждающие их полномочия. Для подписания искового заявления адвокату

недостаточно ордера, в этом случае должна быть составлена доверенность с указанием

соответствующего полномочия поверенного.

Написание текста искового заявления начинается с указания его начальных реквизитов, а

затем последовательно приступают к изложению фактического и правового основания иска,

исковых требований, составлению списка приложений и подписанию.

К начальным реквизитам обращения в суд относятся наименование суда, указание лиц,

участвующих в деле, их адресов и адресов для получения судебных извещений, если

последние отличаются от адреса места нахождения или, соответственно, адреса места

жительства. Подпункт 2 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ требует также указывать представителя лица,

участвующего в деле, и его адрес, если заявление подается представителем.

Кроме того, к начальным реквизитам относится указание цены иска. Если среди

заявленных исковых требований имеются имущественные требования, то следует указывать

цену иска. Если заявлены только требования неимущественного характера, то вместо цены

иска проставляется надпись "Иск цены не имеет". К таким искам относится, в частности,

требование о взыскании компенсации морального вреда. Несмотря на то что взыскиваются

денежные средства, моральный вред является неимущественным вредом и госпошлины с

таких требований уплачиваются как с иска неимущественного характера <*>. Исковые

требования в некоторых случаях могут быть выражены в иностранной валюте. В таком случае

цена иска может указываться в иностранной валюте с обязательным указанием эквивалентной

рублевой суммы по курсу Банка России на день предъявления иска. Расчет цены иска следует

указать в расчете взыскиваемой суммы, прилагаемом к исковому заявлению.

--------------------------------