Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования

Подождите немного. Документ загружается.

Только в 1172 г. появился другой сильный правитель, проявлявший

интерес к внутренним реформам, Бела III (1172—1196). Он женился на

Маргарите из Капетингской династии, дочери французского короля Людови-

ка VII и вдове Генриха Младшего, сына Генриха II из Англии. Во время

правления Белы многие наиболее способные венгры отправлялись в Париж

учиться. После возвращения они занимали посты в новых управленческих

органах, созданных по западным образцам, включая канцелярию.

Однако преемники Белы не были в состоянии продолжать его

централизаторскую политику. В 1222 г., противодействуя королевскому ап-

парату власти, знать и мелкие землевладельцы принудили короля Андраша II

подписать Золотую Буллу — документ, подобно английской Великой хартии

вольностей 1215 г. и германскому "Статуту в пользу князей" 1232 г., осно-

вывавшийся на тогдашних правовых концепциях ограничения королевской

власти. Среди его 31 положения имелось и объявление незаконным со-

держание в тюрьме представителя аристократического сословия, до того как

он будет должным образом подвергнут судебному разбирательству и осужден.

Другое положение запрещало главному королевскому судебному должност-

ному лицу рассматривать дела, касавшиеся жизни или собственности поддан-

ных, если король не осведомлен о них. Еще одно положение гарантировало

права мелких землевладельцев и относилось к служебным злоупотреблениям.

Обеспечивались также права знати на сопротивление незаконным актам ко-

роля. Частично в результате Золотой Буллы королевское право в Венгрии

оставалось в начале XIII в. слабым по сравнению с другими западными

странами. А монгольское вторжение 1241 г. опустошило всю страну.

Дания. Развитие королевского права в Дании было запоздалым, но впе-

чатляющим . В конце XI в. король Кнуд II пытался вводить налоги, налагать

денежные штрафы и в целом утверждать королевскую власть, но был свергнут

и убит. Однако в 1241 г. Вальдемар II издал "Jutae Logh" ("Ютландское

право") — первое официальное скандинавское собрание законов

. Ему

предшествовали два труда о законах Сконе и Зеландии, написанные частными

лицами также во время правления Вальдемара И.

"Jutae Logh" подразделяется на три книги и содержит в целом 242

главы. Имеется очень приблизительное деление на право собственности,

гражданское и уголовное право. Правовыми источниками являлись главным

образом обычное право, указы предшествующих правителей и городское право

Шлезвига. Прямого влияния римского права найти нельзя, но влияние ка-

нонического права очевидно. Первые положения преамбулы гласят:

"Страна должна строиться на основе права. Там, где каждый человек до-

волен тем, что он имеет и позволяет другим иметь то же самое, никакого права

не требуется... Если страна не имеет права, тот человек будет иметь больше,

который может взять больше, поэтому для удовлетворения нужд всех людей дол-

жно быть создано право. Обязанность короля и князей в этой стране состоит в

охране права, отправлении правосудия и защите всякого человека, к которому

применяется насилие, например вдов, детей без опекунов, паломников,

иностранцев и бедняков, чаще всего испытывающих притеснения""

Среди других новых черт Ютландского права — замена компургации

судом присяжных.

483

Другие примеры участия Дании в трансформации западного права в

этот период — создание канцелярии, учреждение должностей служащих двора

и провинциальных должностных лиц. Сыновья знати часто отправлялись

учиться в Париж

Вероятно, датское влияние способствовало появлению в 1274 г.

первого норвежского кодекса права, изданного королем, прозванным Вели-

кий Исправитель Права (Magnus Lagaboetir).

КОРОЛЕВСКОЕ ПРАВО И

КАНОНИЧЕСКОЕ ПРАВО

Системы королевского права, получившие развитие в различных ко-

ролевствах и княжествах Европы в XII и XIII столетиях, имели много

общих черт. В то же время они имели структурное сходство с системой

канонического права, действовавшего повсюду в западном христианском

мире. В каждом королевстве или княжестве королевское и каноническое

право дополняли друг друга таким образом, что можно говорить о них как о

нераздельных частях единого правопорядка.

1. И каноническое, и королевское право имели ограниченные компе-

тенцию и юрисдикцию. Каноническое право претендовало на компетенцию

в отношении уголовных и гражданских дел, возникавших в результате со-

вершения греха или нарушения веры; королевское право претендовало на

компетенцию в отношении уголовных и гражданских дел, возникавших в свя-

зи с правом сейзины на фригольд и с нарушением королевского мира. Ка-

ноническое право претендовало на юрисдикцию над духовными лицами и цер-

ковной собственностью, а также над мирянами, обвиненными в грехе и на-

рушении веры; королевское право претендовало на юрисдикцию над свобод-

ными землевладельцами и лицами, совершившими тяжкие преступления, а

также по вопросам, прямо относившимся к короне и собственности короны.

Компетенция и юрисдикция двух типов правовой системы в определенных

пунктах пересекались, и между ними происходили конфликты. Однако в те-

чение длительного времени они были способны сосуществовать более или ме-

нее мирно.

2. Как каноническое, так и королевское право основывались на авто-

ритете внешних источников права, из которых они стремились заимствовать

объективность и всеобщность. Оба нашли такие источники в божественном

праве и в естественном праве (разуме и совести). Кроме того, каноническое

право опиралось на священные тексты, включая каноны и постановления,

принятые церковными соборами, папами и другими властными инстанциями,

тогда как королевское право в целом опиралось на королевские указы, ко-

торые, однако, были в общем гораздо менее разработанными, чем церковное

законодательство. Обе системы также рассматривали обычай как важный ис-

точник права, хотя королевское право в гораздо большей степени опиралось

на обычай, чем каноническое право. В области судебной процедуры канони-

ческое право, как и многие системы королевского права, использовало сви-

детельства, полученные путем допроса под присягой. Однако английское ко-

ролевское право опиралось на показания соседей, данные под присягой, с

исключением из этого правила английских парламентов XIII в., заседавших

484

в качестве судов, и суда канцлера в XIV и XV столетиях. В том и другом

случае парламенты и суд приспосабливали для своих целей каноническую

судебную процедуру. Германские королевские (или герцогские) суды также

опирались на объявленные под присягой глашатаями права (Sch6*ffen)

действующие обычаи.

3. Как каноническое, так и королевское право были систематизирова-

ны. Однако каноническое право было более систематизированным, чем воз-

рожденное римское право, не являвшееся позитивным правом с какой-либо

юрисдикцией. И хотя его часто называли "дополняющим правом", даже там,

где оно считалось действующим, оно никогда не составляло весь массив дей-

ствующего права.

Каноническое право (подобно римскому праву) было университетской

дисциплиной, "наукой". Королевское право было ближе к обычному. В Ан-

глии, где сначала королевское право развивалось в первую очередь в рамках

системы письменных юдициальных предписаний (writs), главную роль в по-

степенном расширении средств судебной защиты играла аналогия. По той же

причине обобщение и синтез играли более ограниченную роль. Даже в XIV

столетии, когда общее право стало изучаться и преподаваться в Судебных

Иннах, большой акцент делался на его технических аспектах. Конечно, Глэн-

вилл написал в 1187 г. прекрасную книгу по английскому королевскому пра-

ву, но это был в своей основе комментарий юдициальных предписаний в духе

канонистских монографий о канонических формах исков (libelli), а не трактат

(tracttus) или "итог" (summa). Великолепный трактат Брактона в следующем

столетии был значительно более содержательным и был назван "summa", но

он после нескольких поколений вышел из употребления, а достойных упо-

минания дополнений или замены ему не появилось. В Сицилии, Нормандии,

Франции, германских герцогствах и в других регионах, например в Англии,

королевское право (или герцогское право) было гораздо менее систематизи-

ровано, чем каноническое право. Имелось несколько трактатов, например

трактат Бомануара и Саксонское зерцало, обобщавших соответственно фран-

цузское и германское "общее право", но по ним не было университетского

обучения, за исключением того, что они могли затрагиваться в курсах по

римскому праву и в обсуждениях обычаев как источника права. Королевское

право, подобно другим формам светского права, не нуждалось в отражении

в учебниках и в преподавании в университетских курсах, чтобы быть при-

знанным в качестве целостной, развивающейся автономной совокупности пра-

ва, тогда как для создания новой системы канонического права правовая на-

ука была необходима.

Различия в степени и характере систематизации двух типов права сле-

дует частично объяснить различиями в концепциях духовного и светского по-

рядков. Светский порядок был по определению более хаотичным, дезоргани-

зованным, лишенным цели по сравнению с духовным (церковным) порядком.

Светский порядок больше всего нуждался в реформе и спасении. Конечно,

светское право, помогая удовлетворить эту потребность, было подчинено ра-

зуму. Предполагалось, что оно является научным и систематизированным,

оно должно было проверяться критериями справедливости и истины. Но оно

было ближе к обычаю, чем каноническое право, и поэтому ближе к беспо-

рядку и насилию. В то же время оно было больше связано формальностями.

485

В силу обеих причин — его обычного характера и его формального харак-

тера — светское право было более трудно систематизировать.

Однако если сравнить королевское право в 1200 г. в Сицилии, в Ан-

глии, во Франции, в германских герцогствах и в других регионах с коро-

левским правом в 1000 г. в тех же странах, то производит впечатление вы-

сокий уровень достигнутой им систематизации и степень освобождения от

обычая и от формализма.

4. Как королевское, так и каноническое право руководствовались не толь-

ко этими тремя принципами — компетенции и ограниченной юрисдикции, опоры

на внешние источники авторитета и осознание проводимой систематизации, —

но, кроме того, и принципом осознанного роста в течение поколений. Оба вида

права должны были быть не просто системами, но прогрессирующими системами.

В каноническом праве это качество прогрессирующего движения выражалось в

сознательно проводившейся политике преемственности законодательства, изда-

вавшегося церковными епископами и папами, а также судебных решений, при-

нимавшихся папскими и другими церковными судами. Оно также находило вы-

ражение в сознательной преемственности преподавания и научного исследования.

В различных системах королевского права принцип сознательного роста, или

продвижения вперед, аналогичным образом выражался в преемственности пре-

подавания и научного исследования.

5. Наконец, как королевское, так и каноническое право выражали со-

бой веру, что все право содержит в себе известные цели, определявшиеся

как справедливость; эти заключенные в самом праве цели должны были слу-

жить руководством для толкования и применения правовых норм, хотя то и

другое право не могло функционировать без норм, и в обоих было признано,

что нормы должны составлять совокупность в смысле взаимосвязанной сис-

темы. Каждая система права рассматривалась в первую очередь как такой

процесс создания, толкования и применения норм, чтобы реализовались за-

ключенные в них цели справедливости.

Аристотель определил природу права справедливости ("добра") как

"поправку к закону в том, в чем из-за его всеобщности имеется упущение".

Добро, говорил он, "и есть право и лучше любого, но не безусловного права,

а точнее, оно лучше права с погрешностью, причина которой — его безус-

ловность... Хотя добро есть право, однако право не в силу закона, а в качестве

исправления законного правосудия. Причина этого в том, что всякий закон

составлен для общего случая, но о некоторых вещах невозможно сказать вер-

но в общем виде. Поэтому в тех случаях, когда необходимо сказать в общем

виде, но нельзя сделать это правильно, закон охватывает то, что имеет место

по преимуществу, вполне сознавая возможную погрешность... Так что, когда

закон составлен для общего случая, а произошло нечто подсудное ему, но

вне общего случая, тогда поступать правильно значит: там, где у законода-

теля, составлявшего закон без оговорок, пропуск или погрешность, исправить

упущение, которое признал бы даже сам законодатель, окажись он тут, а

если бы знал заранее, то внес бы эту поправку в законодательство . Эта

широкая концепция права справедливости ("добра") вошла и в учение сто-

иков, и в восточное и западное христианство. Она появилась в римском праве

Юстиниана в виде таких доктрин права справедливости, как доктрины до-

бросовестности, неправомерного обогащения и материальной справедливости.

486

Однако, возрождая аристотелевскую философию и римское право, церковь в

конце XI — начале XII столетия придала понятию права справедливости но-

вое моральное и культурное содержание. В частности, и каноническое и ко-

ролевское право дополнили раннее, более общее понятие права справедливо-

сти различными специфическими требованиями христианской совести: защи-

той бедных и нуждающихся в помощи (включая вдов и сирот), реализацией

отношений, основанных на доверии (включая дарения, которые должны быть

использованы в благотворительных целях), и другими требованиями. В Англии

в XIV и XV столетиях, когда два основных королевских суда ограничили

свою компетенцию по этим вопросам, канцлер короля, который тогда почти

неизменно являлся высоким должностным лицом в католической церкви, на-

чал осуществлять исключительную юрисдикцию "по совести" и "во имя права

справедливости". Однако в других европейских системах королевского права

и в Англии в XII и XIII столетиях "право справедливости" рассматривалось

не как нечто отдельное от "права", а, наоборот, как его составная часть. Как

и в каноническом праве, право справедливости королевских судов было тем

аспектом права, который придавал ему способность приспосабливать старые

нормы к новым ("исключительным") обстоятельствам во имя осуществления

справедливости.

Аналогичные сравнения могут быть проведены между королевским пра-

вом и другими типами светских правовых систем — феодальным, манориаль-

ным, городским и торговым правом. Королевское право соотносилось с этими

правовыми системами аналогично тому, как каноническое право соотносилось

с королевским правом: в сравнении с ними королевское право было более

обширным, более разработанным, более развитым или по меньшей мере бы-

стро становилось таким в последующие столетия. Когда в XVI в. началась

атака на каноническое право церкви, ведущую роль при этом играло право

королей и князей. Манориальное право исчезло почти полностью, феодальное

право сохранилось главным образом как пережиток прошлого, а городское и

торговое право все более подчинялись королевскому праву.

Каноническое, городское, королевское и феодальное право с XI по XIII в.

Каноническое право

(включая римское

право)

Городское

право

Королевское право:

Сицилия

Королевское право:

Англия и Нормандия

Кор

1040 г. Перемирие

Господне, введенное

аббатством Клюни

1049 г. Папа Лев IX

(1049-1054)

1054 г. Схизма между

восточными и запад-

ными церквами

1056 г. Обы

чаи Генуи

1057 г. В Ми

лане создана

коммуна

1059 г. Синод в Риме:

избрание папы карди-

налами, запрещение

светской инвеституры

1059 г. Роберт Гви-

скар наделен папой

титулом герцога

Апулии и Калабрии

1066 г. Лондо-

ну дарована

хартия

1066 г. Вильгельм I

(1066-1087); нор-

маннское завоевание

Англии

1 2 3 4

1072 г. Указ о разде-

лении светских и цер-

ковных судов

1073 г. Папа Григо-

рий VII (1073-1085)

1073 г. Вормсу да-

рованы свободы

1074 г. Восстание

против архиепи-

скопа Кельна

1075 г. "Диктаты па-

пы". Борьба за инве-

ституру (1075-1122)

1075 г. Жители

присягнули комму-

не в Камбре

1077 г. Император

Генрих IV в Каноссе

1077 г. Майнцу да-

рована свобода

1078 г. Ансельм "О

существовании Бога"

1080 г. Открытие Ди-

гест

1980 г. Генрихом

IV дарованы хар-

тии Лукке и Пизе

1 2 3 4

1084 г. В Пизе из-

бран консул с опре-

деленным сроком

полномочий

1085 г. Рожер I,

граф Сицилии

(1085-1105)

1085-1086 гг.

"Domesday book"

1087 г. В Болонье ос-

нована школа права

1095 г. Ивон Шартр-

ский

1095 г. Амальфи-

танская таблица

1097 г. Ансельм, "По-

чему Бог вочелове-

чился?"

1098 г. Основан орден

цистерцианцев

, i , .,

1100 г. Генрих 1

(1100-1135). По-

явление казна-

чейства и его от-

четов; рациона-

лизация управле-

ния и отправле-

ния правосудия

НО

1 2 3 4

1106 г. В Кельне

создано независи-

мое муниципальное

управление и сис-

тема городского

права

1107 г. Бекский кон-

кордат, завершивший

борьбу за инвеститу-

ру в Англии и Нор-

мандии

1107 г. Бекский

конкордат, завер-

шивший борьбу

за инвеституру в

Англии и Норман-

дии

1108

(1108

вик V

Коро

расш

елы

созда

рали

ленч

вые и