Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования
Подождите немного. Документ загружается.
ЗАПАДНАЯ
ТРАДИЦИЯ
ПРАВА:
эпоха
формирования
г
15б —19 д
в
Harold J. Berman
LAW
and
REVOLUTION
The Formation of the
Western Legal Tradition
HARVARD UNIVERSITY PRESS
Cambridge, Massachusetts and London,
England
Гарольд Дж. Берман
ЗАПАДНАЯ
ТРАДИЦИЯ
ПРАВА:
эпоха
формирования
2-е издание
Издательство
Московского университета
Издательская группа
ИНФРА • М — НОРМА
1998
УДК 34
ББК 67.3
Б 50
Берман Г. Дж.
Б50 Западная традиция права: эпоха формирования / Пер.
с англ. — 2-е изд. — М.: Изд-во МГУ: Издательская группа
ИНФРА- М —НОРМА, 1998. — 624 с.
ISBN 5-211-03624-7
В книге дана чрезвычайно интересная, нетрадиционная картина возникновения
правовых понятий и правовых учреждений Нового времени, корни которых _уходят на
девять веков назад, в Папскую революцию Именно тогда западная церковь отстояла свое
политическое, правовое единство и свою независимость от императоров, королей и
феодалов Используя оригинальный подход, автор показывает, как в результате этого
переворота родилось западное представление об интегрированных правовых системах
которые сознательно развиваются на протяжении веков и поколений. Книга снабжена
указателем
Для правоведов, историков, философов, а также интеллектуального читателя
интересующегося историей западного права
УДК 34
ББК 67.3
ISBN 0-674-51776-8 (англ.)
© 1983 by the President and
Fellows of Harvard College
ISBN 5-211-03624-7 (рус.)
©Перевод HP Никоновой
при участии Н Н Деева, 1994 ©
Оформление Издательство МГУ,
1998
ОГЛАВЛЕНИЕ
Предисловие к русскому изданию ............................................................................................... 8
Предисловие..................................................................................................................................... 15
Введение ....................................................................................................................................... 19
Право и история ............................................................................................................. 28
Право и революция ....................................................................................................... 35
Кризис западной традиции права.................................................................................... 48
К социальной теории права ......................................................................................... 55
Часть 1
ПАПСКАЯ РЕВОЛЮЦИЯ И
КАНОНИЧЕСКОЕ ПРАВО
1. Предыстория западной традиции права: народное право....................................................... 61
Племенное право.............................................................................................................. 63
Динамичные элементы в германском праве: христианство
и королевская власть .................................................................................................... 72
Книги покаяний и их отношение к народному праву................................................... 79
2. Истоки западной традиции права в Папской революции....................................................... 93
Церковь и империя: клюнийская реформа .............................................. . . 95
"Диктаты папы"................................................................................................. . 101
Революционный характер Папской революции ................................. 106
Социально-психологические причины и последствия Папской
революции ...................................................... . . . . . 112
Возникновение государства Нового времени . . . 118
Возникновение систем права Нового времени................................................. 120
3. Происхождение западной юридической науки в европейских университетах . . 124
Юридическая школа в Болонье ...................................................................................127
Программа и метод обучения ............................................................ .... 131
Схоластический метод анализа и синтеза......................................................................135
Отношение схоластики к греческой философии
и римскому праву .........................................................................................................136
Применение схоластической диалектики к юридической науке . . . .146
Право как прототип западной науки 153
4 Теологические источники западной традиции права 165
Страшный Суд и чистилище 166
Таинство покаяния 171
Таинство причащения 172
Новая теология доктрина искупления Св Ансельма 173
Правовые последствия доктрины искупления 177
Теологические источники западного уголовного права 179
Каноническое уголовное право 183
5. Каноническое право: первая западная система права Нового времени 195
Отношение канонического права к римскому праву 199
Конституционные основания системы канонического права 201
Корпоративное право как конституционное право церкви 209
Ограничения на церковную юрисдикцию 215
6. Структурные элементы системы канонического права 218
Каноническое брачно семейное право 219
Каноническое наследственное право 223
Каноническое право собственности 229
Каноническое договорное право 236
Процедура 241
Систематический характер канонического права 244
7. Бекет против Генриха II: соперничество параллельных юрисдикции 246
Кларендонские постановления 247
Привилегия духовенства и двойная ответственность 249
Церковная юрисдикция в Англии 251
Запретительные ордера 255
Часть II
ФОРМИРОВАНИЕ СВЕТСКИХ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ
8. Концепция светского права 261
Возникновение новых теорий светского /травления и светского права 263
Иоанн Солсберийский — основатель западной политической науки 264
Теории юристов римского и канонического права 275
Верховенство права 278
9. Феодальное право 281
Феодальный обычай на Западе до XI века 283
Возникновение системы феодального права 288
10. Манориальное право 300
Объективность и универсальность 304
Взаимность прав помещиков и крестьян 306
Коллективное правосудие 307
Интеграция и рост 310
11. Торговое право 315
Религия и возникновение капитализма 318
Новая система торгового права 320
12. Городское право 336
Причины подъема новых городов 338
Происхождение городов Западной Европы 342
Пикардия (Франция) Камбре, Бове, Лан 342
Франция Лорри, Монтобан 346
Нормандия Верней 347
Фландрия Сент-Омер, Брюгге, Гент 348
6
Германия Кельн, Фрайбург, Любек, Магдебург 349
Англия Лондон, Ипсвич 356
Итальянские города 362
Гильдии и гильдейское право 365
Главные характеристики городского права 367
Город как историческая общность 373
13. Королевское право: Сицилия, Англия, Нормандия, Франция 378
Норманнское Сицилийское королевство 383
Норманнское государство 387
Личность Рожера II 390
Норманнская правовая система 392
Рост королевского права в норманнской Италии 396
Англия 407
Личность Генриха II 410
Английское государство 411
Английское королевское право ("общее право") 417
Наука английского "общего" права 428
Нормандия 430
Франция 432
Личность Филиппа-Августа 434
Французское государство 435
Французская система королевского правосудия 438
Французское королевское гражданское и уголовное право 444
Французское и английское королевское право в сравнении 448
14. Королевское право: Германия, Испания, Фландрия, Венгрия, Дания 452
Германия 452
Имперское право 453
Личность и мировоззрение Фридриха Барбароссы 457
Императорские статуты мира (Landfneden) 463
Саксонское зерцало (Sachsenspiegel) 472
Право княжеств 474
Испания, Фландрия, Венгрия, Дания 479
Королевское право и каноническое право 484
Заключение 501
За пределами Маркса, за пределами Вебера 514
Послесловие автора 534
Сокращения 535
Примечания 537
Литература 602
Имен ной указатель 619
ПРЕДИСЛОВИЕ К
РУССКОМУ ИЗДАНИЮ
Русский читатель не удивится, что в этой книге история рассматри-
вается как периодический процесс, имеющий свои собственные законы,
протекающий на протяжении длительных промежутков времени и имеющий
повторяющиеся черты. Ему не покажется также странным, что эта книга
стремится раскрыть истоки и корни наших исторических традиций для того,
чтобы суметь понять наше нынешнее нелегкое положение. В самом конце книги
я цитирую высказывание Октавио Паса: "Каждый раз, когда общество
оказывается в кризисе, оно инстинктивно обращает свои взоры к истокам и ищет
там знамение". Эта книга — книга о знамениях.
Так как наша эра подходит к концу, мы можем разглядеть ее начало.
Сейчас перед нашими глазами предстает весь жизненный путь человека Запада.
Перед нами раскинуто полотно, изображающее наше прошлое, и мы теперь
можем докопаться до корней этого прошлого, ибо знаем, что же за корни нас
интересуют.
Эра, которая подходит сейчас к концу на Западе, — это эра, начало
которой лежит в Европе конца XI—XII вв. Немецкий историк и философ Ойген
Розеншток-Хюсси назвал то время в своей книге "Die europaischen Revolutionen",
опубликованной в 1931 г, "die Pap.s{revolution", те Папской революцией.
Впоследствии так стали называть это время и другие ведущие историки. Сегодня
большинство специалистов в области так называемого высокого Средневековья
присоединяются к мнению, которое Розеншток высказал одним из первых, что
нынешние политические институты и политические представления, теология,
правовые учреждения у нас на западе берут начало в той эпохе, которую тогда
называли Реформацией, а в последнее время стали именовать григорианской
реформой <по имени папы
Григория VII). Это столь трудно поддающееся определению понятие, "новое
время", родилось не вместе с Лютеровой Реформацией, как нас когда-то учили, а
четырьмя веками раньше, на волне григорианской реформации, в самой середине
того периода, который позже назвали средними веками.
Так как мы сами сейчас выходим из революционного периода, нам легче
увидеть революционные периоды в прошлом. Каждой великой революции для
прохождения своего пути потребовалось не одно поколение, и за каждой из них
следовал длительный период эволюции. Наиболее значимое выражение эта
эволюция, как мне представляется, всякий раз находила в развитии права.
Каждая из великих революций создавала новое право, каждая из них
переделывала существующий правовой порядок. Таким образом, сама западная
традиция права носит следы целого ряда революций. Она является продуктом
взаимодействия революции и эволюции. Начиная с XI—XII вв. история Запада
характеризуется чередованием периодов обновления и преемственности. Бурные
революционные перевороты сменяются периодами мирного развития, когда
рожденные революцией перемены встраиваются в существующую традицию и в
то же время преображают ее. Однако даже в периоды эволюции под спудом тлеет
искра апокалипсиса, время от времени вспыхивающая новыми революциями. Так
что существует определенное диалектическое взаимодействие между великими
революциями прошлого: революцией в Германии XVI в., которая была
лютеранской и княжеской; революцией в Англии XVII в., которая была
пуританской и парламентской; революциями во Франции и Америке XVIII в.,
которые были деистическими и демократическими; революцией в России XX в.,
которая была атеистической и социалистической.
Главная линия моей книги — это история формирования западной
традиции права на протяжении XII и XIII вв. под влиянием Папской революции.
Это история создания первой правовой системы нового времени, в роли которой
выступило каноническое право церкви, и возникновения первых светских
правовых систем, возникших вслед за каноническим правом, — феодального
права, манориального, торгового, городского и разных систем королевского или
княжеского права. Эти новые системы права развились в XII и XIII вв. в
Сицилийском королевстве норманнов, в Англии, Франции, германской империи
и германских землях.
Папская революция, начало которой ознаменовано в 1075 г. Диктатами
папы Григория VII, а кульминация — в 1122 г. Вормсским конкордатом,
совершалась во имя так называемой свободы церкви. Это была революция
против подчинения духовенства императорам, королям и феодальным баронам,
за утверждение римской церкви как независимого, корпоративного
политического и юридического образования под эгидой папства. Церковь,
которую теперь впервые стали воспринимать прежде всего как сообщество
священников, учила, что церковная иерархия будет трудиться ради спасения
мирян и улучшения мира и что можно добиться такого улучшения через
церковное и светское право. Это и были два меча, духовный и мир-