Волинка К.Г. Теорія держави і права

Подождите немного. Документ загружается.

121

хідним або санкціонованим, тобто коли воно формулює узагальнені

нормативні положення (нормативно-правовий акт, нормативно-пра-

вовий договір) або відбиває конкретний принцип регулювання, що

міститься в рішенні конкретної юридичної справи (правовий преце-

дент), або обмежується державно-владним санкціонуванням вже іс-

нуючих правил поведінки (правовий звичай).

Таким чином, юридичними джерелами, або формами права є офі-

ційні способи вираження і закріплення змісту правових норм, за допо-

могою яких норми права стають загальнообов’язковими.

У рамках правової системи джерела права розташовані за прин-

ципом їхньої ієрархічної підпорядкованості, утворюють цілісну сис-

тему. Її вертикальна структура будується таким чином, що розпоряд-

ження одних джерел права видаються на основі вищестоящих дже-

рел. Чітка підпорядкованість джерел права, законодавчо закріплена

і забезпечена за допомогою юридичних механізмів, має важливе соці-

ально-політичне значення. Справді, єдність системи джерел права

означає єдність вираженої в законі верховної державної волі.

Призначення форм (джерел) права у тому, що вони служать для

зовнішнього вираження змісту правових норм, офіційного закріплен-

ня прав і обов’язків суб’єктів, забезпечення об’єктивного характеру

права, для надання нормам права загальної обов’язковості.

15.2. Основні види форм (джерел) права

в сучасних правових системах

Правові системи сучасних держав розрізняються насамперед тим,

яке із джерел права переважає в національній правовій системі даної

держави, тобто якими специфічними способами й у яких особливих

формах норми права одержують свій загальнообов’язковий харак-

тер, ким і як вони об’єктивуються назовні.

1. Судовий прецедент. У країнах англосаксонського права — Анг-

лії, США, Канаді, Австралії та інших — основною особливістю пра-

вової системи є визнання і широке використання судового прецеден-

ту, тобто рішень судів, що набувають значення “зразка” для наступ-

них рішень і тим самим встановлюють норми права.

Судовий прецедент — своєрідне джерело права англосаксонської

правової системи. Прецедент являє собою таке рішення державного

судового органу, що приймається за зразок при розгляді аналогічних

справ у майбутньому. З його допомогою може бути підтверджений чи

122

пояснений будь-який аналогічний факт чи обставина, що має значен-

ня при розгляді юридичної справи.

Суть прецеденту — в обов’язку суддів ухвалювати рішення на ос-

нові рішень вищих судів. Судовий прецедент створюється, як прави-

ло, вищими органами судової системи. Умовою дії системи преце-

дентів є наявність джерел інформації про прецеденти, тобто судових

звітів (law reports).

2. Нормативно-правовий акт. У країнах континентальної Європи,

у тому числі й в Україні, основним видом джерел права є норматив-

но-правові акти: закони, укази, декрети, постанови та ін.

Нормативно-правові акти — комплекс загальнообов’язкових актів

правотворчості, виданих органами законодавчої і виконавчої влади у

спеціально визначеному порядку за певними процедурами, що містять

правила поведінки загального характеру.

Нормативно-правові акти видаються органами державної влади

лише у певній формі й у рамках компетенції певного правотворчого

органу. Звідси юридична чинність нормативно-правового акта ви-

значається місцем у системі органів держави того органу, який його

видав. Вищими за юридичною силою є Конституція і закони.

Нормативно-правовими ці акти називаються тому, що містять

норми права загальнообов’язкового характеру. Власне кажучи, це

поняття є синонімом поняття “законодавство” у широкому розумінні

слова. Це основне джерело права у країнах романо-германської пра-

вової системи, але неабияку роль відіграють нормативно-правові ак-

ти й у країнах англо-американського права. Офіційна письмова фор-

ма нормативно-правових актів дозволяє чітко формулювати правові

норми, забезпечувати їхній загальнообов’язковий характер, система-

тизувати їх.

У деяких країнах значну роль у формуванні й розвитку права, по-

ряд із законами й іншими актами державних органів, відіграють такі

специфічні джерела, як релігія і звичаї.

3. Релігійні норми. Під безпосереднім впливом релігійних норм

формується канонічне право — правила поведінки нормативного за-

гальнообов’язкового характеру в країнах, де релігія не відділена від

держави, визнається одним із державних інститутів. Його змістом є

релігійні настанови, визнані органами державної влади. Вважається,

що вони є результатом божественного одкровення і здебільшого не

підлягають зміні чи скасуванню. Канонічні норми як джерело права

набули широкого розповсюдження в Середні віки, а нині мають офі-

123

ційний характер лише в деяких країнах мусульманського Сходу й у

Ватикані.

4. Правові звичаї. Під правовим звичаєм розуміється звичай, що

одержав санкцію держави і визнаний внаслідок цього джерелом пра-

ва. Правовий звичай — правило поведінки, яке в результаті багатора-

зового повторення в часі і просторі набуває певної стійкості, закріп-

люється у практичному досвіді і психології людей, санкціоноване дер-

жавою шляхом посилання на нього в нормі закону або використання

його як основи судового рішення.

Звичаї політичного життя, торгового обігу, мореплавання, циві-

льних, сімейних чи інших побутових відносин мають, хоча й обмеже-

не, юридичне значення і в багатьох сучасних державах.

5. Нормативний договір. На відміну від інших договорів, норматив-

ному договору притаманний ряд ознак. Суб’єктами цього договору

завжди є учасники публічно-правових відносин, здебільшого ті, що

мають владні повноваження (держава, державні органи, посадові осо-

би). Суб’єкт нормативного договору є колективним. Норми, що міс-

тяться в договорах такого роду, є загальнообов’язковими для вико-

нання. Правила поведінки, що складають зміст договору, розраховані

на невизначене коло суб’єктів. Форма укладання завжди письмова.

Нормативний договір, тобто договір, що містить норми права, за-

стосовується як джерело права головним чином у трьох сферах: у

трудовому праві — колективний, у конституційному праві — феде-

ративний та конституційний, у міжнародному публічному праві —

міжнародний.

6. Правова доктрина. У ряді правових систем до числа джерел пра-

ва належить також правова доктрина (вчення, система знань), тобто

думки авторитетних учених з питань права. Специфіка і складність

права об’єктивно веде до участі юристів-учених у поясненні тих чи

інших проблемних моментів юристам-практикам. Сюди належить і

така сфера цієї діяльності, як тлумачення (з’ясування і роз’яснення)

права.

Так, думки провідних юристів були джерелом права в Давньому

Римі, де їх повчання ставали складовою нормативно-правових актів,

кодексів, судових прецедентів. Яскравий приклад — кодекс Юстині-

ана (VI ст. н. е.), до якого увійшло багато положень римських юрис-

тів. У європейській середньовічній правовій історії велике місце зай-

мали глосатори (тлумачі, коментатори). Важливу роль відіграла пра-

вова доктрина у становленні й розвитку мусульманського права, у

124

тій частині ісламу, що є основою для вирішення сімейно-шлюбних,

майнових й інших спорів.

У країнах англосаксонського права судді нерідко обґрунтовують

свої рішення посиланнями на праці англійських учених. Такі праці, а

також юридичні навчальні посібники називаються літературними

джерелами права. Доктрина використовується в тих випадках, коли

під час розгляду справи відсутній необхідний закон, судовий преце-

дент чи звичай.

7. Принципи права. Принципи права є джерелом права в багатьох

правових системах. Разом з тим нині відсутня єдина концепція прин-

ципів права як джерела права.

У системі традиційного права немає поняття “принципи права”,

але існує комплекс основних ідей, що фактично є ними. Це насампе-

ред ідеї про вічність, незмінність і універсальність норм традиційно-

го права. Сьогодні в ряді країн мусульманського Сходу шаріат та

його принципи вважаються основним джерелом права. У романо-

германських країнах принципи права теж вважаються джерелом пра-

ва. У деяких країнах загальні принципи права розглядаються як дея-

ке вище право, своєрідний аналог природного права. Англійському

праву в силу його специфіки невідоме поняття загальних принципів

права. Споконвічно у разі прогалин судові справи вирішувались тут

на основі раціоналізму та прагматизму. У сучасному світі досить по-

ширені принципи міжнародного права.

8. У деяких державах зберігається безпосередній вплив традицій-

них моральних норм на правові відносини, особливо в Японії та Ки-

таї, де поряд з релігією істотний вплив на правові відносини справля-

ють положення конфуціанства й інших моральних вчень. Разом з тим

сучасна правова система Японії і Китаю істотно модернізована.

Запитання і завдання для самоконтролю

1. У чому суть співвідношення понять “форма” і “джерело” права?

2. Які ви можете назвати неюридичні джерела права?

3. Розкрийте класифікацію юридичних джерел права.

4. В яких сферах суспільних відносин нормативний договір визна-

ється як форма (джерело) права?

125

Розділ 16

ПРАВОТВОРЧІСТЬ

16.1. Поняття і сутність правотворчості

Традиційно правотворчість розглядається як організаційно офор-

млена процедурна діяльність державних органів зі створення право-

вих норм чи з визнання правовими вже сформованих, діючих у сус-

пільстві правил поведінки.

У сучасній юридичній науці сформувалась думка, згідно з якою

правотворчість — це процес пізнання і оцінювання правових потреб

суспільства і держави, формування і прийняття нормативних актів

уповноваженими суб’єктами в межах відповідних процедур.

У правовій сфері суспільства правотворчість займає центральне

місце. Це пояснюється тим, що саме правотворчість дає життя праву,

правовому регулюванню в цілому. Правотворчість — початкова

ланка правового регулювання.

Основним імпульсом до створення закону або іншого норматив-

ного акта виступає суспільно значуща проблема, невирішене питан-

ня, яке має значення для великої кількості людей і для держави в ціло-

му. Завдання законодавця полягає в тому, щоб своєчасно, точно й

адекватними правовими засобами відреагувати на це, обираючи та-

кий варіант регулювання, який би найбільшою мірою відповідав ін-

тересам суспільства та держави, сприяв би прогресу суспільства, вра-

ховував би всю сукупність факторів суспільного розвитку — еконо-

мічних, політичних, соціальних, національних, ідеологічних та

зовнішньополітичних.

Адже за результатами правотворчої роботи оцінюється держава в

цілому, ступінь її демократичності та цивілізованості. Закони втілю-

ються в суспільство людьми, і не можна допускати прийняття по-

спішних, необґрунтованих правових рішень, бо будь-яка помилка за-

конодавця призводить до порушення інтересів громадян, невиправ-

даних матеріальних витрат.

На сучасному етапі розвитку правотворчість виявляється в першу

чергу як видання нормативно-правових актів державними й іншими

уповноваженими органами або як прийняття правового акта безпо-

126

середньо населенням шляхом референдуму. В деяких сучасних краї-

нах однією з форм правотворчості є видання судового прецеденту.

Все більшого значення нині набуває також укладення нормативних

договорів.

Особлива увага в теорії приділяється суб’єктам правотворчого

процесу — спеціальним правотворчим органам. Закони приймають

вищі законодавчі органи — парламенти, думи, ради, збори тощо. В

абсолютистських монархіях до законів прирівнюються укази і декре-

ти монарха. Особлива процедура притаманна референдній формі

прийняття законів. У межах своєї компетенції приймають місцеві (ло-

кальні) нормативно-правові акти місцеві органи державної влади.

Правотворчою діяльністю займаються і судові органи там, де у пра-

вовій системі допускається судовий прецедент.

Специфічну державну діяльність у законотворчій сфері вивчає на-

ука державного (конституційного) права. Теорія права розглядає ці

питання в узагальненому плані, виділяючи мету правотворчості, її

принципи, характерні риси правотворчого процесу, його основні

стадії та види.

Правотворчість вимагає комплексного підходу, вивчення не тіль-

ки юридичних, але й усієї сукупності інших факторів. Який же вплив

різних факторів на розвиток права, законодавства? До них належать

економічні, політичні, соціальні, національні, ідеологічні, зовніш-

ньополітичні фактори як свого роду об’єктивні умови розвитку і

зміни законодавства. У деяких випадках вони здобувають характер

правоутворюючих факторів, у них зароджується і виявляється об’єкт

майбутнього законодавчого регулювання. Потрібно правильно оці-

нити цей об’єкт і уміло вибрати предмет, форму і методи правового

регулювання.

16.2. Принципи правотворчості

Правотворча діяльність сучасних цивілізованих держав здійсню-

ється на базі основних принципів, що представляють її ідейну та ор-

ганізаційну основу, визначають сутність, характерні риси і загальний

напрям цієї діяльності.

Принцип демократизму означає необхідність виявляти і вислов-

лювати в законах волю народу, його інтереси, припускає широке об-

говорення законопроектів представниками народу, різних соціаль-

них верств і групами фахівців. Принцип демократизму означає вра-

127

хування соціальних інтересів і можливості їхнього вираження у сфері

правотворчості.

Принцип законності означає, що у правотворчості особливо важ-

ливим є дотримання процедури прийняття нормативно-правових ак-

тів, компетенції органу, що приймає такий акт, ієрархії правових ак-

тів та правових норм.

Науковість як принцип правотворчості передбачає необхідність

наукового опрацювання найважливіших нормативно-правових ак-

тів, облік наукових даних, прогноз наслідків прийняття того чи іншо-

го акта, використання прийомів і методів наукового аналізу, досяг-

нень сучасної науки.

Принцип виконуваності відбиває необхідність враховувати при

підготовці законопроекту, прийнятті закону всю повноту фінансо-

вих, кадрових, організаційних, юридичних умов, наявність яких до-

зволить закону чи іншому нормативно-правовому акту діяти, бути

реалізованим.

Принцип системності означає суворе дотримання системи права,

законодавства, побудови галузі та ін.

Принцип гуманізму вимагає спрямованості правотворчого акта

на всебічне забезпечення і захист прав і свобод особи, на максималь-

но повне задоволення її духовних і матеріальних потреб. Людина, її

інтереси і потреби повинні бути в центрі правотворчої діяльності.

Принцип професіоналізму передбачає участь у розробці право-

творчих рішень кваліфікованих фахівців відповідних галузей, що ма-

ють професійну підготовку, великий досвід роботи і достатні знання.

У підготовчій діяльності важливо максимально використовувати за-

кордонний і вітчизняний досвід, результати соціологічних й інших

досліджень, різного роду доповідні записки й інші матеріали. Варто

уникати поспішних, непродуманих рішень.

Технічна досконалість прийнятих актів вимагає широкого вико-

ристання вироблених юридичною наукою й апробованих правотвор-

чою практикою способів і прийомів підготовки й оформлення нор-

мативних текстів, правил юридичної техніки.

16.3. Поняття і стадії

правотворчого процесу

В юридичній науці переважає думка, згідно з якою правотворчий

процес — це порядок здійснення юридично значущих дій, що проце-

128

суально оформлені, юридично опосередковані і носять офіційний ха-

рактер, з підготовки, прийняття й опублікування нормативного акта.

Це організаційно оформлена діяльність держави по зведенню в закон

державної волі шляхом виявлення потреб у нормативно-правовому

регулюванні суспільних відносин і створення відповідно до потреб

нових правових норм, заміни і скасування чинних.

Будь-який процес, у тому числі правотворчий, проходить у пев-

них формах і може бути розбитий на стадії (етапи). Говорячи про ок-

рему стадію правотворчого процесу, визначимо її як самостійний

етап процедурних дій з формування державної волі, організаційно

відокремлений комплекс тісно пов’язаних між собою дій, що спрямо-

вані на створення нормативно-правового акта.

Сукупність цих дій утворює те, що називають правотворчим про-

цесом. Це технологія створення нормативних актів і доведення їх

розпоряджень до адресатів. Сам правотворчий процес у силу його

суспільно-політичного значення регулюється конституційними й ін-

шими юридичними нормами.

У літературі зустрічається така послідовність стадій правотворчо-

го процесу:

а) вивчення, аналіз суспільних явищ і процесів, виявлення потреби

правової регламентації;

б) визначення виду органів, суб’єктів, правомочних приймати пра-

вові рішення, і виду правового акта;

в) ухвалення рішення про підготовку правового акта;

г) розробка концепції, ідеї, аналізу майбутнього акта;

ґ) підготовка проекту правового акта — розроблювачем, робочою

групою, органом;

д) попередній розгляд проекту нормативно-правового акта;

е) розгляд проекту акта відповідним органом з дотриманням необ-

хідних процедур;

ж) прийняття правового акта, його оформлення, підписання, опуб-

лікування, набуття юридичної чинності.

16.4. Способи і види правотворчості

Правотворчість може бути класифікована за різними критеріями.

Наприклад, залежно від способу встановлення правових норм роз-

різняються три способи правотворчості:

1) безпосередня діяльність уповноважених державних органів;

129

2) санкціонування державними органами норм, що склалися неза-

лежно від них у вигляді правового звичаю або вироблені недер-

жавними організаціями (наприклад, кооперативами, громадськи-

ми організаціями);

3) безпосередня правотворчість народу, проведена у формі всена-

родного голосування (референдуму).

За юридичною силою та суб’єктами можна виділити п’ять основ-

них видів правотворчості: законотворчість, підзаконна правотвор-

чість, локальна нормотворчість місцевого самоврядування (муніци-

пальне право), пряма безпосередня правотворчість, договірна нор-

мотворчість.

Серед усіх видів правотворчості виділяється законотворчість,

що зумовлено найвищою юридичною силою нормативно-правових

актів, які ухвалюються таким шляхом. Законотворчість — це діяль-

ність з підготовки, обговорення і прийняття законів. Закон — норма-

тивно-правовий акт найвищої юридичної сили, відрізняється пев-

ною стабільністю, покликаний регулювати найважливіші суспільні

відносини, прийнятий вищим представницьким органом законо-

давчої влади (парламентом) в особливому процедурному порядку.

Законом регулюються питання, що мають найважливіше держав-

не значення: питання конституційного ладу; принципи організації,

порядок формування і діяльності вищих і місцевих органів державної

влади і самоврядування; основні права, свободи і обов’язки грома-

дян, гарантії їх забезпечення; основні умови створення і діяльності

суспільних і політичних організацій; рішення питань прийняття і змі-

ни бюджету; оподатковування; встановлення основних положень ре-

гулювання економіки; основні питання оборони, міжнародних відно-

син тощо.

16.5. Законодавчий процес

і його особливості

Порядок прийняття законів відрізняється складністю. У конститу-

ціях і регламентах парламентів, законах про організацію парламен-

тів докладно регламентується порядок підготовки і прийняття зако-

нів. Законодавчий процес — це передбачений законом порядок здій-

снення законодавчої функції органом законодавчої влади та реалізації

ним своїх законодавчих повноважень.

Законодавчий процес складається з наступних стадій.

130

Перша стадія — розробка і подання проектів законів. Право зако-

нодавчої ініціативи у Верховній Раді України належить Президентові

України, народним депутатам України, Кабінету Міністрів України

і Національному банку України. Воно здійснюється у формі, вста-

новленій законом. Суб’єкт законодавчої ініціативи вносить на ім’я

Верховної Ради законодавчі пропозиції, законопроекти, поправки

(документи законодавчої ініціативи), викладені на письмі за своїм

підписом. Внесений на голосування текст може супроводжуватися

стислим обґрунтуванням.

Наступна стадія — розгляд законопроектів у профільних Коміте-

тах Верховної Ради. Законопроекти після поширення їх серед депу-

татів для попереднього розгляду передаються відповідним Коміте-

там, які їх опрацьовують. В особливих випадках Верховна Рада на-

правляє законопроект на наукову, юридичну чи іншу експертизу,

проведення інформаційного пошуку чи наукового дослідження.

Далі йде розгляд законопроектів на засіданнях Верховної Ради.

Після попереднього розгляду законопроекту у відповідних Коміте-

тах Верховна Рада вирішує питання щодо включення цього законо-

проекту до порядку денного сесії та про порядок продовження ро-

боти над ним. Верховна Рада розглядає законопроекти на пленар-

них засіданнях. Розгляд і прийняття законопроекту Верховною

Радою включає: обговорення і схвалення основних положень в ос-

новному, обговорення і схвалення постатейно та обговорення і

прийняття в цілому (розгляд в трьох читаннях). Прийнятий біль-

шістю голосів закон підписує Голова Верховної Ради України і не-

гайно направляє його Президентові України.

Наступна стадія — оприлюднення закону. Президент України

протягом п’ятнадцяти днів після отримання закону підписує його та

офіційно оприлюднює або повертає закон до Верховної Ради Украї-

ни для повторного розгляду. У разі якщо Президент України протя-

гом встановленого строку не повернув закон для повторного розгля-

ду, закон вважається схвалений Президентом України і має бути під-

писаний та офіційно оприлюднений. Якщо під час повторного

розгляду закон буде знову прийнятий Верховною Радою України не

менш як двома третинами від її конституційного складу, Президент

України зобов’язаний його підписати та офіційно оприлюднити про-

тягом десяти днів.

Закон набирає чинності через десять днів від дня його офіційного

оприлюднення, якщо інше не передбачено самим законом, але не ра-

ніше дня його опублікування. Підписані Президентом закони та інші