Лекции по семейному праву

Подождите немного. Документ загружается.

3. Обращение кандидата в усыновители к региональному или фед.у оператору государственного банка о детях, оставшихся без попечения родителей. В

соотв. с п. 4 ст. 5 ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей» гражданин, желающий принять ребенка на

воспитание в свою семью, сам предоставляет сведения о себе региональному или фед.у оператору. Оператор банка данных осуществляет документирование

информации о гражданах, желающих принять детей на воспитание в свои семьи, в виде анкеты, в которой указываются как сведения, относящиеся к

личности заявителя, так и информация о ребенке, кот. гражданин желал бы принять на воспитание в свою семью (ст. 7 ФЗ).

4. Подбор подходящих для кандидата в усыновители детей. Оператор банка данных, к которому обратился кандидат в усыновители, должен предоставить

всю имеющуюся у него информацию о подходящих хтя заявителя детях. Если информация о каком-либо из детей устраивает кандидата в усыновители, то

оператор банка данных о детях выдает ему направление в учреждение, в котором находится ребенок, хтя его посещения. О предстоящем посещении обяз-но

следует уведомить орган опеки и попеч-ва по месту фактического нахождения ребенка, оставшегося без попечения родителей.

5. Посещение ребенка и лич. общение с ним (п. 2 ст. 125 СК). В соотв. с п. 12 Правил передачи детей на усын-е (удочерение) и осуществления контроля за

условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ кандидат в усыновители обязан лично познакомиться с ребенком и установить

с ним контакт, ознакомиться с документами усыновляемого ребенка и подтвердить в письменной форме факт ознакомления с медицинским заключением о

состоянии здоровья

ребенка

. Если установление контакта с ребенком невозм/о (в силу его возраста или состояния здоровья), это тем не менее не является препятствием к

усыновлению.

6. Обращение кандидата в усыновители в суд с заявлением об усыновлении и судебное рассмотрение этого заявления. Рассмотрение дел об установлении

усын-я ребенка произ-ся судом в порядке особого пр-ва в соотв. с правилами, установленными гл. 29 ГПК РФ.

Судебное разбирательство по делу об усыновлении не сводится т/о к просмотру судом представленных заявителем документов. В соотв. с п. 2 ст. 272 ГПК

РФ орган опеки и попеч-ва представляет суду дополнительные сведения. Более того, участие в судебном заседании представителей этого органа (как и

самого кандидата в усыновители, прокурора, ребенка, достигшего возраста 14 лет) обяз-но. Суд м/т счесть необходимым привлечение к участию в этом деле

и родителей ребенка, других заинтересованных лиц, а + самого ребенка в возрасте от 10 до 14 лет. Эти участники судебного разбирательства могут

сообщить суду в том числе и сведения, препятствующие усыновлению.

7. Государственная регистрация усын-я на основании вступившего в З.ную силу решения суда в органе записи актов гражданского состояния. Порядок

проведения государственной регистрации усын-я определяется гл. 5 ФЗ «Об актах гражданского состояния».

Процедура усын-я связана + с необходимостью (или целесообразностью) получения согласия на усын-е от некоторых лиц: — самого ребенка, достигшего

10 лет; — родителей ребенка; — опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без

попечения родителей; — супруга усыновителя.

Однако из положений ст. 129—133 СК РФ следует, что во многих случаях возражения перечисленных лиц не являются безусловным препятствием к

усыновлению. Особенно важно определить, в каких случаях для усын-я ребенка не требуется согласие его родителей (ст. 130 СК).

Согласие родителя ребенка на его усын-е по содержанию м/т быть двух видов: с указанием конкретного кандидата в усыновители или без указания

конкретного лица. З. устанавливает и спец. Пвовые формы, в которые такое согласие д.б. облечено: устное заявление, сделанное в личном присутствии во

время судебного разбирательства; письменное заявление, нотариально удостоверенное или заверенное руководителем учреждения, в котором находится

ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попеч-ва по месту пр-ва усын-я ребенка или по месту жительства родителей.

Таким образом, усын-е как основание возникновения семейных Пвоотн-й представляет собой фактический состав, включаюший в себя различ. юридические

факты, завершаюшим из которых является вступившее в З.ную силу судебное решение об усыновлении, непосредственно порождающее Пва и обяз-ти

усыновителей и усыновленных. Всякого рода требования Зльства, соблюдение которых обяз-но при усыновлении (согласие определенных лиц, состояние

здоровья усыновителя, его материальное положение и пр.), являются условиями усын-я.

Пвовые последствия усын-я. Как уже говорилось, Пва и обяз-ти усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня встутпения в З.ную силу решения

суда об установлении усын-я ребенка. В течение трех дней со дня вступления в З.ную силу такого решения суд направляет выписку из него в орган ЗАГСпо

месту вынесения решения. После государственной регистрации усыноа!ения бывшие родители ребенка уже не смогут получить дубликат свидетельства о

государственной регистрации рождения ребенка и воспользоваться Пвами, связанными с материнством или отцовством. Пвовые последствия усын-я

представляют собой прежде всего комплекс прав и обяз-тей, совпадающих с родительскими (гл. 12 СК). Важнейшим Пвовым последствием усын-я является

возм/ость воспитания ребенка и личного обшения с ним. В соотв. с п. 20 Правил передачи детей на усын-е (удочерение) и осуществления контроля за

условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей натерритории РФ усыновители обязаны лично забрать ребенка по месту его жительства

(нахождения) по предъявлении паспорта или иного документа, удостоверяющего личность усыновителя, и решения суда. Усыновители не т/о имеют Пво и

обязаны воспитывать ребенка, но и несут ответственность за его воспитание и развитие, обязаны заботиться о его здоровье, физическом, психическом, ду-

ховном и нравственном развитии. Более того, их Пво на воспитание усыноа!енного ребенка яатяется преимущественным (ст. 63 СК). Усыновители обязаны

содержать ребенка, обеспечить получение ребенком основного общего образования и с учетом его мнения имеют Пво выбора образовательного учреждения

и формы обучения до получения ребенком основного общего образования. Усыновители имеют Пво и обязаны осушестатять защиту прав и интересов

усыновленного ребенка, они являются его З.ными представителями и выступают в защиту его прав и интересов в отн-ях с любыми физическими и

юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Как и родители, усыновители вправе требовать возврата ребенка от любого лица,

удерживающего его у себя не на основании З.а или не на основании судебного решения. Т.к.

усын-е по последствиям приравнивается к родству первой

степени, м/у усыновителями и усыновленными запрещены браки (ст. 14 СК) Особенность Пвовых последствий усын-я (как, впрочем, и Пвовых последствий

рождения ребенка) состоит в том, что возникают семейные связи м/у усыновленными детьми, а + их потомством, с одной стороны, и усыновителями и их

родственниками, с другой стороны. Таким образом, усыновитель своими действиями, вне зависимости от желания, например, своих родителей, создает хчя

них новые семейные узы. Вместе с тем помимо обших последствий усын-я, вытекающих из его природы, могут иметь место и спец., в том числе:

— изм-е имени, отчества и фамилии ребенка (ст. 134 СК);

— изм-е даты и места рождения усыновленного ребенка (ст. 135 СК);

— запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка^. 136СК);

— сохранение прав и обяз-тей кровного родителя.

Первые три последствия, разумеется, применяются в целях обеспечения предусмотренной ст. 139 СК РФ тайны усын-я.

Четвертое последствие предстаатяет собой исключ. из правила, в соотв. с которым решение суда об усыноатении прекращает лич. неимущ. и имущ. Пва

усыновленных детей по отн. к своим родителям (своим родственникам) и освобождает их от соответствующих обяз-тей. Надо лишь заметить, что родители

ребенка могли утратить свои Пва и до его усын-я, например, вследствие лишения их родительских прав.

Сохранение прав и обяз-тей кровного родителя применяется по основаниям, предусмотренным п. 3 и 4 ст. 137 СК РФ.

45. Отмена усын-я: понятие, основавния, порядок, последствия.

Отмена усын-я. Но действующему Зльству усын-е не м/т быть признано недействительным. Оно м/т быть лиш ь отменено.

Отмена усын-я представляет собой Пвоп рек решающий юридический факт, кот. м/т иметь и Пвовосстанавл ива го-шее значение. Дело в том, что при

отмене судом усыноагения ребенка взаимные Пва и обяз-ти усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей) прекращаются, а

взаимные Пва и обяз-ти ребенка и его родителей (его родственников) восстанавливаются лишь тогда, когда этого требуют интересы ребенка. Моментом

прекращения Пвовой связи «усыновитель — усыновленный» (и возм/ого восстановления связи «родитель — ребенок») является вступление в З.ную силу

судебного решения об отмене усын-я.

Отмену усын-я не следует смешивать с лишением родительских прав. В отн. усыновителей невозм/о ни лишение, ни ограничение родительских прав. В

одном из случаев после отобрания у усыновителей ребенка в порядке, предусмотренном ст. 77 С К РФ, к усыновителям был предъяатен иск о лишении их

родительских прав. Абсурдность ситуации заключалась в том, что суд ограничил усыновителей в Пвах, создав тем самым на некоторое время

неопределенную Пвовую ситуацию. В течение хтительного времени усыновители, не утратив своего статуса, не имели возм/ости видеться с ребенком, что

дало им повод обратиться в Европейский суд по Пвам человека с иском к РФ. Основания к отмене усын-я:

— уклонение усыновителей от выполнения возложенных на них обяз-тей родителей;

— злоупотребление родительскими Пвами;

— жестокое обращение с усыновленным ребенком;

— хронический алкоголизм или наркомания усыновителя;

— иные причины, препятствующие нормальному воспитанию ре-бенка(п. 2ст. 141 СК).

Как видно, отмена усыноатения все же имеет сходство с лишением родительских прав. Отличие заключается в том, что причины психологического

характера (невозм/ость дальнейшего совместного проживания, длительное отсутствие адаптации ребенка в семье и пр.) не могут прекратить родство, но

могут прекратить усыноватение. Фактически перечень оснований к отмене усыноатения ничем не ограничен, из чего, например, следует, что усыновителя

(в отличие от родителя) невозм/о заставить проживать с нелюбимым ребенком. Атмосфера неприязни рано или поздно поатечет за собой отмену

усыноатения.

Усын-е ребенка может быть отменено в случаях, если:

- усыновители уклоняются от выполнения возложенных на них обязанностей родителей;

- злоупотребляют родительскими правами;

— жестоко обращаются с усыновленным ребенком;

- являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией.

Суд вправе отменить усын-е ребенка и по другим основаниям исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка. Это могут быть различные

обстоятельства, необяз-но возникающие по вине усыновителей, но в любом случае влияющие на интересы ребенка.

В СК РФ не приводится даже примерный перечень этих или других оснований для отмены усын-я в интересах усыновленного ребенка. Кроме

того,основанием к отмене усын-я могут послужить и другие причины, как зависящие, так и не зависящие от усыновителей и не являющиеся следствием их

виновного поведения.

Отмена усын-я ребенка произ-ся судом в порядке искового пр-ва. Правом требовать отмены усын-я ребенка обладают:

- его родители;

- усыновители ребенка;

- усыновленный ребенок, достигший возраста четырнадцати лет;

- орган опеки и попеч-ва,

- а + прокурор, т.е. правом требовать отмены усын-я наделены заинтересованные лица. Дело об отмене усын-я ребенка рассматри вается с

участием органа опеки и попеч-ва, а + прокурора. Орган опеки и попеч-ва

у дает заключение о соотв. отмены усын-я интересам ребенка. Усын-е прекращается со дня вступления в З.ную силу решения суда об отмене

усын-я ребенка. Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в З.ную силу решения суда об отмене усын-я ребенка направить выписку из этого

решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации усын-я.

При отмене судом усын-я ребенка взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей (родственников усыновителей)

прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка.

При отмене усын-я ребенок по решению суда передается родителям. При отсутствии родителей, а + если передача ребенка родителям проти-

воречит его интересам, ребенок передается на попечение органа опеки и попеч-ва. Суд + разрешает вопрос, сохраняются ли за ребенком при своенные ему в

связи с его усын-ем имя, отчество и фамилия.

Изм-е имени, отчества или фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, возм/о т/о с его согласия. Суд исходя из интересов ребенка вправе

обязать бывшего усыновителя выплачивать средства на содержание ребенка в размере, установленном ст. 81 И83СКРФ.

Отмена усын-я ребенка не допускается, если к моменту предъявления требования об отмене усын-я усыновленный ребенок достиг совер-

шеннолетия, за исключ.м случаев, когда на такую отмену имеется взаимное согласие усыновителя и усыновленного ребенка, а + родителей усынов ленного

ребенка, если они живы, не лишены родительских прав или не признаны судом недееспособными.

46. Тайна усын-я, ее значение. Средства сохранения тайны усын-я.

С целью сохранения тайны усын-я, если усыновитель записывается в качестве родителя ребенка, возм/о изм-е + и записи о втором родителе. Например,

если ребенок усыновляется женщиной, не состоящей в браке, то по ее просьбе фамилия, имя и отчест во отца ребенка могут быть изменены и записаны по

ее указанию.

Статья 135 СК предусматривает возм/ость изм-я даты рождения ребенка. Такое изм-е может быть произведено т/о при исключительных обстоятельствах. В

частности, если усыновители переезжают на новое место жительства и изм-е даты рождения ребенка поможет им убедить окружающих в том, что они

являются его родителями. Изм-е даты рождения бывает необходимым, если усыновительница имитирует беременность и роды или если в семье

усыновителей есть ребенок, дата рождения которого отличается от даты рождения усыновляемого ребенка менее чем на 9 месяцев, и в других подобных

случаях.

Запрет широкого применения изм-я даты рождения ребенка связан с тем, что оно может сущ. отразиться на судьбе ребенка. Изм-е даты рождения возм/о не

более чем на три месяца и лишь в отн. ребенка, не достигшего одного года. Тем не менее такое изм-е влияет прежде всего на медицинские данные о

ребенке. В отн. грудного ребенка, например, три месяца наст/о существенны, что при изменении даты рождения родители все равно окажутся

вынужденными сообщать медицинским работникам действительный возраст ребенка. Изм-е даты рождения может повлиять на пенсионные права ребенка,

его призыв в армию.

Изм-е места рождения ребенка + призвано служить цели сохранения тайны усын-я. Суд удовлетворяет просьбу усыновителей об изменении места

рождения, если усыновители представят достаточно убедительные доводы в пользу необходимости такого изм-я. Если при усыновлении изменяются имя.

отчество, фамилия, дата пли место рождения ребенка пли усыновители записываются в качестве родителей, об этом делается спец. указание в решении суда

об усыновлении. На основании выписки из такого решения органы загса выполняют соответствующие записи и вносят изм-я в свидетельство о рождении

ребенка. При этом на усыновленного ребенка выдается дубликат свидетельства о рождении с новыми данными. Действующее З.одательство

предусматривает спец. меры, направленные на сохранение тайны усын-я. Не т/о должностные липа, участвующие в процессе усын-я, но и иные граждане,

осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну

усын-я. Никто не вправе без согласия усыновителей выдавать сведения или документы, из которых может быть установлено, что имело место усын-е. За

разглашение тайны усын-я к виновным лицам в соотв. со ст. 155 УК применяются меры уголовной ответственности. Сохранение тайны усын-я, как уже

отмечалось выше, в целом отвечает интересам усыновителей и усыновленного. Запрет выдавать сведения об усыновлении любым третьим лицам,

безусловно, должен быть сохранен. Однако столь жесткая позиция действующего З.одательства по поводу сохранения тайны усын-я в отн. самого ребенка

представляется устаревшей. Ребенок, достигший совершеннолетия, должен иметь право получить доступ ко всем касающимся его сведениям, в том числе и

к данным об усыновлении. В некоторых случаях это может оказаться необходимым, например для диагностики наследственных заболеваний или для

предотвращения брака с близкими кровными родственниками, о родстве с которыми усыновленный и не подозревает.

47. Опека и попеч-во над детьми. Права детей, находящихся под опекой (попеч-вом)

Опека и попеч-во в широком смысле слова являются способом восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несоверш-них и недееспособных

лиц. Опека и попеч-во в узком смысле слова рассматриваются как способы восполнения дееспособности, зашиты прав и интересов и воспитания несоверш-

них детей, оставшихся без попечения родителей. В настоящем учебнике анализируется опека в узком смысле. Восполнение недостающей дееспособности

несоверш-них детей, осуществляемое их опекунами и попечителями, не затрагивается потому, что эти вопросы относятся к учебному курсу гражданского

права. Опека и попеч-во в узком смысле слова назначаются над несоверш-ними детьми, оказавшимися без попечения родителей. Опека устанавливается над

детьми, не достигшими 14, а попеч-во — над несоверш-ними от 14 до 18 лет. Устанавливается опека ОмиОиПопеч-ва. Функции по опеке над несоверш-

ними могут выполняться гражданами, воспитательными, лечебными, образовательными и иными дет. учреждениями, а + самими ОмиОиПопеч-ва.

После выявления ребенка, лишенного родительского попечения, функции по опеке или попеч-ву над ним временно осуществляют органы опеки. В

дальнейшем орган опеки и попеч-ва должен в течение месяца назначить ребенку опекуна или попечителя или принять решение об иной форме устройства

ребенка.

Назначение опекуна или попечителя произ-ся по месту жительства ребенка или, при наличии заслуживающих внимания обстоятельств, по месту жительства

опекуна или попечителя (п. 1 ст. 35 ГК). Заинтересованные лица, которыми чаше всего являются родители или родственники ребенка, вправе обжаловать

назначение опекуна или попечителя в суд.

Опекун или попечитель назначается т/о с его согласия. При таком назначении обяз-но учитывается мнение ребенка. Родители ребенка могут просить

ООиПопеч-ва назначить ребенку опекуна, если они по каким-либо обстоятельствам (болезнь, возраст, необходимость длительного отъезда) не могут сами

воспитывать ребенка. В этом случае ООиПопеч-ва, как правило, назначают опекуном или попечителем лицо, указанное родите-

лями ребенка. Опека по просьбе родителей может быть назначена на опр. срок, например до возвращения из отъезда.

Гражд. и семейное З.одательство предъявляет опр. требования к характерист икс лица, которое может быть назначено опекуном пли попечителем. Согласно

п. 2 ст. 34 ГК, опекуном или попечителем может быть т/о соверш-нее дееспособное лицо, не лишенное родительских прав. Статья 146 (п. 3) СК

предусматривает ряд доп. огранич.: опекунами и попечителями не назначаются, например, лица, больные хроническим алкоголизмом или наркоманией и

другими заболеваниями, перечисленными в установленном Правительством РФ перечне ; лица, в прошлом отстраненные от выполнения обязанностей

опекунов пли попечителей; лица, ограниченные в родительских правах; лица, в отн. которых усын-е было отменено в результате их виновного поведения; а

+ лица, которые не могут выполнять обязанности по опеке и попечитель-сгву по состоянию здоровья.

Орган опеки и попеч-ва обследует условия, которые опекун или попечитель может обеспечить ребенку. При принятии решения о назначении опекуна или

попечителя орган опеки и попеч-ва учитывает так>

е иные его характеризующие качества. Учитываются отношения, существующие м/у ребенком и

будущим опекуном плп попечителем, а + членами его семьи. Поскольку опека и попеч-во над несоверш-ними детьми назначается с целью обеспечения их

права на семейное воспитание, опекуны и ПОПСЧИ1СЛИ обязаны проживать с ребенком в одной семье. Исключ. из этого правила предусмотрено т/о в отн.

несоверш-них, достигших 16-летнего возраста. В этом случае орган опеки и попеч-ва может разрешить подростку проживать раздельно, если такая

необходимость связана с получением образования или работой. При этом раздельное проживание попечителя и несоверш-го не должно неблагоприятно

сказываться па воспитании последнего.

Опекун или попечитель с согласия ор1апа опеки и попеч-ва вправе в случае необходимости временно поместить несоверш-го в детское учреждение. При

этом его права по опеке пли попеч-ву лад ребенком не прекращаются.

Опекуны вправе требовать возвращения ребенка от любого лица (включая его родителей), которое удерживает его без судебного реше-

пия. В удовлетворении иска опекуна о возвращении ребенка может быть отказано, если такое возвращение противоречит интересам ребенка. Как правило,

подобный отказ влечет последующую отмену усын-я.

Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании, воспитании и образовании несоверш-них. Опекунам и попечителям в принципе принадлежат

такие же права по воспитанию детей, как и их родителям. Отличие их прав от родил ельских заключается в том, что они несколько уже по объему и

поставлены под более жесткий контроль органов опеки и попеч-ва. Опекуны, как и родители, обязаны заботиться о нравственном и физическом развитии

подопечного и его здоровье. Право опекунов и попечителей самостоятельно определять формы и способы воспитания ребенка ограничено их обязанностью

следовать при этом рекомендациям органов опеки и попеч-ва. При выборе форм и методов воспитания опекуны и попечители обязаны считаться с мнением

самого ребенка.

Опекуны обязаны обеспечить ребенку получение основного общего образования. Выбор формы образования и конкретного образовательного учреждения

определяется ими с учетом мнения ребенка. Дети, находящиеся под опекой или попеч-вом, сохраняют право на общение со своими родителями и

родственниками, за исключ.м случаев, когда родители лишены родительских прав. Опекуны и попечители обязаны обеспечить детям осуществление этого

права. Однако если родительские права родителей ограничены, опекуны и попечители вправе не допустить общения ребенка с родителями при условии, что

такое общение противоречит интересам ребенка. Порядок восполнения опекунами и попечителями дееспособности несоверш-них и распоряжения

имуществом подопечных определяется гражданским З.одательством. Опекуны и попечители обязаны заботиться о содержании ребенка. Содержать ребенка

за счет собственных средств они не обязаны. М/у ребенком и опекуном пли попечителем не существует и алиментных обязательств. Содержание ребенка

осуществляется опекуном пли попечителем за счет причитающихся ребенку пенсии, пособий, алиментов и иных средств, а + специальных средств,

выплачиваемых на детей, шходящихся под опекой. Опекун должен организовать разумное расходование этих средств в интересах ребенка и предоставлять

органу опеки и попечи 1ельства отчет об их использовании. Само осуществление функций по опеке и попеч-ву над несоверш-ними выполняется

безвозмездно. Если ребенок находится на государственном попечении в детском учреждении, опекун или попечитель ему не назначается, а функции по

опеке или попеч-ву выполняет администрация детского учреждения. Дети, находящиеся под опекой, имеют такие же права, как и дети, воспитывающиеся в

семьях своих родителей или усыновителей. Прекращение опеки происходит при достижении ребенком возраста 14 лет. Опека автоматически

трансформируется в попеч-во. Попеч-во прекращается при достижении ребенком совершеннолетия, эмансипации несоверш-го или вступлении его в брак до

18 лет. Опека и попеч-во прекращаются + в случае смерти опекуна или попечителя или подопечного. Прекращение опеки и попеч-ва в соотв. со ст. 39 ГК

возм/о + в форме освобождения от обязанностей опекуна или ' попечителя или отстранения от их выполнения. Освобождение от обязанностей опекуна или

попечителя возм/о в случае возвращения ребенка родителям, усын-я пли передачи ребенка на постоянное воспитание в детское учреждение. В

определенных случаях, если это необходимо для защиты интересов несоверш-го, ему может быть сохранен опекун или попечитель и в случае помещения в

детское учреждение на постоянное воспитание. Отношения по опеке и попеч-ву являются строго добровольными, поэтому опекуну или попечителю

предоставлено право самому обратиться в орган опеки и попеч-ва с просьбой об освобождении его от несения обязанностей. В п. 2 ст. 39 ГК говорится о

том, что такое обращение возм/о при наличии уважительных причин: болезни, изм-я материального положения, отсутствия взаимопонимания с подопечным

и т.д. Если причины, по которым опекун отказывается от своих обязанностей, не относятся к уважительным, это может послужить основанием ятя

отстранения опекуна вместо его освобождения, но отношения по опеке все равно подлежат прекращению, поскольку они не могут продолжаться, помимо

воли опекуна или попечителя. Если опекун оказался не в состоянии выполнять свои обязанности по воспитанию ребенка по не зависящим от него

обстоятельствам, орган опеки и попеч-ва освобождает его от исполнения опекунских обязанностей и при отсутствии просьбы с его стороны. Такая ситуация

может сложиться в силу преклонного возраста, болезни опекуна или по иным причинам. Перечень оснований для освобождения опекуна или попечителя от

обязанностей не является исчерпывающим. Орган опеки и

попеч-ва вправе осуществить это во всех случаях, когда того требуют интересы ребенка. Освобождение опекуна или попечителя от выполнения

обязанностей по своей правовой природе служит мерой зашиты. Для его применения достаточно наличия определенных объективных обстоятельств.

Наличия вины опекуна или попечителя для применения этой меры не требуется. Отстранение опекуна или попечителя от своих обязанностей, напротив,

применяется т/о в качестве санкции за виновное поведение. По своей правовой природе оно является мерой ответственности и атечет за собой целый ряд

неблагоприятных последствий, в частности, такие лица в дальнейшем не могут быть усыновителями, опекунами, попечителями, приемными родителями.

Опекуны или попечители отстраняются от своих обязанностей, если они виновно не исполняли свои обязанности надлежащим образом, уклонялись от

выполнения обязанностей по воспитанию или злоупотребляли своими правами.

Частным случаем такого злоупотребления является использование опеки в корыстных целях. При обнаружении подобных нарушений орган опеки и попеч-

ва выносит решение об отстранении и принимает меры к возмещению причиненного несовершеннолетнему вреда и привлечению опекуна или попечителя к

ответственности.

48. П и О опекуна

попечителя орган опеки и попеч-ва учитывает его характеризующие качества. Учитываются отношения, существующие м/у ребенком и будущим опекуном

плп попечителем, а + членами его семьи. Поскольку опека и попеч-во над несоверш-ними детьми назначается с целью обеспечения их права на семейное

воспитание, опекуны и попечители обязаны проживать с ребенком в одной семье. Исключ. из этого правила предусмотрено т/о в отн. несоверш-них,

достигших 16-летнего возраста. В этом случае орган опеки и попеч-ва может разрешить подростку проживать раздельно, если такая необходимость связана

с получением образования или работой. При этом раздельное проживание попечителя и несоверш-го не должно неблагоприятно сказываться па воспитании

последнего.

этом его права по опеке пли попеч-ву лад ребенком не прекращаются.

подобный отказ влечет последующую отмену усын-я.

самого ребенка.

безвозмездно.

49. Приемная семьяпонятие, основание возникновения премной семьи. Права и обязанности премных родителей.

Приемная семья представляет собой новый институт семейного З.одательства. Он возник и развился из идеи создания детских домов семейного типа.

Состояние детских воспитательных учреждений оказалось наст/о неудовлетворительным, что возникла необходимость поиска формы. которая бы

позволила сочетать признаки детского учреждения и семейного воспитания детей. Таким образом, приемная семья является гибридной формой,

содержащей в себе некоторые черты опеки, детского учреждения и усын-я. Помимо Семейного кодекса регулирование отношений, возникающих в связи с

воспитанием детей в приемной семье, осуществляется специальным Положением о приемной семье .

От обычного детского учреждения приемная семья отличается значительно меньшим количеством детей, что позволяет обеспечить им не общественное, а

семейное воспитание, основанное на личном контакте приемных родителей с каждым из детей. Минимальное количество детей, которые принимаются па

воспитание, З.одательством не установлены. Поэтому в принципе приемная семья может включать одного ребенка. Максимальное количество детей, как

правило, не должно превышать восьми человек.

Основное отличие отн., складывающихся в приемной семье, от отн., складывающихся при опеке, выражается в том, что приемные родители состоят в

договорных отношениях с ОмиОиПопеч-ва и получают плату за выполнение своих обязанностей. М/у детьми и приемными родителями возникают более

тесные связи, чем м/у опекаемыми и опекунами и попечителями, на что указывает даже само название «приемные родители». Основанием возникновения

приемной семьи служит договор м/у приемными родителями и ОмиОиПопеч-ва. Лица, имеющие право на заключение такого договора, определяются ст.

151 и 153 СК. Приемные родители должны быть соверш-ними и дееспособными. Право стать приемными родителями предоставляется как липам,

состоящим в браке, так и одиноким гражданам.

Требования к личности приемных родителей в принципе тс же, что и требования к личности усыновителей. Приемными родителями не могут быть: липа,

лишенные родительских прав пли

усыновителей. Приемными родителями не могут быть: липа, лишенные родительских прав пли ограниченные в родительских правах; лица, отстраненные

от обязанностей опекунов или попечителей; бывшие усыновители, в отн. которых усын-е было отменено по их вине; лица, которые по состоянию здоровья

не в состоянии воспитывать детей. При заключении договора с приемными родителями ООиПопеч-ва учитывают + их нравственные качества, материально-

бы 1 овые условия, возраст и другие обстоятельства.

Дети, независимо от возраста, в заключении договора не участвуют. В приемную семью передаются дети, оказавшиеся лишенными родительского

попечения. ООиПопеч-ва предоставляют будущим приемным родителям возм/ость подобрать детей, которые будут затем воспитываться совместно.

Запрещается разъединять братьев и сестер, если до этого они воспитывались вместе. Как и при усыновлении, такое разъединение допустимо, если это

отвечает интересам детей. Чаше всего необходимость разъединения братьев и сестер обусловлена тем, что один из них страдает заболеванием, которое

препятствует его передаче в приемную семью. В этом случае соблюдение запрета означало бы, что и второй ребенок оказался бы обреченным до

совершеннолетия оставаться в детском учреждении.

При решении вопроса о передаче ребенка в приемную семью учитывается его желание. Если ребенок достиг возраста 10 лет. он может быть помешен в

приемную семью т/о с его согласия. Обязательными условиями договора, заключаемого м/у ОмиОиПопеч-ва и приемными родителями, являются условия о

сроке, на который ребенок помешается в приемную семью, а + о порядке воспитания, образования и содержания детей в приемной семье и обязанности по

отн. к приемной семье органов опеки и попеч-ва. В договоре предусматриваются + формы контроля, осуществляемого ОмиОиПопеч-ва за выполнением

приемными родителями своих обязанностей, и основания прекращения договора. Приемные родители принимают на себя по договору обязанности по

воспитанию ребенка и обеспечению ему получения основного общего образования. Для осуществления своих прав и обязанностей приемные родители

наделяются в отн. детей правами и обязанностями опекунов или попечителем! (в зависимости от возраста детей). Приемные родители, как и опекуны, не

обязаны содержать приемных детей. М/у ними и детьми не возникают и алиментные обязанности. Дети, переданные в приемную семью, сохраняют право

на алименты, пенсии и пособия, которые они получали ранее.

ООиПопеч-ва ежемесячно выплачивают на каждого ребенка денежные средства на питание, приобретение одежды, обуви и иных предметов обихода в

размере, установленном для воспитанников образовательных учреждений для детей-сирот и детей, оставшихся без родительского попечения (п. 29

Положения). Кроме того, в договоре с приемными родителями предусматриваются те льготы и преимущества, которые ООиПопеч-ва обязаны предоставить

приемной семье. В частности, орган опеки и попеч-ва может принять на себя обязательства по обеспечению приемной семьи жильем, предоставлению

мебели, специального оборудованиялранспортного средства. Приемная семья в принципе предполагает наличие нескольких детей, хотя это условие не обяз-

но. Воспитание нескольких детей требует затраты значительного количества труда, поэтому приемные родители получают за это определенную плату.

Размер ататы зависит от числа воспитываемых детей и определяется З.одательством субъектов РФ. Таким образом, приемные родители, воспитывающие

большое количество детей, получают возм/ость нигде более не работать и все свои силы и внимание уделять детям. Договор на передачу детей в приемную

семью может быть заключен на опр. срок, обычно до достижения ребенком совершеннолетия. Досрочное прекращение договора возм/о в случае возвра-

щения ребенка родителям или передачи его на усын-е, поскольку усыновлению как форме воспитания детей, наиболее близкой к родной семье, отдается

предпочтение перед приемной семьей. Досрочное прекращение договора возм/о по инициативе приемных родителей, если они в силу уважительных причин

не могут далее осуществлять принятые на себя обязательства. Такая ситуация может возникнуть, например, из-за болезни, изм-я семейного или

материального положения приемных родителей, конфликтных отношений м/у ними и детьми, а + м/у самими приемными детьми.

ООиПопеч-ва вправе потребовать досрочного расторжения договора, если приемные родители оказались неспособными обеспечить детям надлежащие

условия воспитания, а + при наличии иных нарушений со стороны приемных родителей. В договоре могут быть предусмотрены и иные основания его

прекращения, в частности в случае невыполнения ОмиОиПопеч-ва принятых на себя обязанностей по оказанию приемной семье помощи.

50. Основания применения к семейным отношеним норм иностранного семейного прва. Установление содержания норм иностранного семейного

права. Ограничение применения норм иностранного семейного права.

При наличии в семейных отношениях иностранного элемента возникает вопрос о том, право какой страны подлежит применению при их регулировании и

органы какой страны компетентны принимать решения в процессе такого регулирования. Все данные проблемы относятся к области м/ународного частного

права. Решаются эти вопросы на основании специальных коллизионных норм, позволяющих определить подлежащее применению право.

Коллизионные нормы, регулирующие применение семейного З.одательства к отношениям с иностранным элементом, содержатся

в различных источниках. Прежде всего это внутреннее З.одательство РФ. В Семенном кодексе РФ существует отдельный раздел, состоящий из

коллизионных норм.

Основное отличие этих норм от содержавшихся ранее в семейном З.одательстве заключается в том. что они допускают применение к семейным

отношениям иностранного нрава. Это было связано с отступлением на долгое время господствующего в теории российского м/ународного частного права

представления о том. что к семейным отношениям во всех случаях должно применяться т/о российское право*. В настоящее время этот подход совершенно

устарел, и допустимость применения иностранного права основывается на общепризнанных принципах м/ународного частного права. Несомненно, в

процессе такого применения могут возникать опр. сложности. Прежде всего это касается установления содержания иностранного права. В теории

м/ународного частного права существуют два принципиально различных подхода к природе иностранного права, подлежащего применению. В некоторых

странах оно рассматривается как одно из фактических обстоятельств дела и его содержание должно доказываться сторонами; в других странах, к числу

которых относится и Россия, иностранное право имеет статус права, а не факта". Это значит, что его содержание не доказывается сторонами, а

устанавливается правоприменительными органами.

Установление содержания иностранного права — обязанность компетентного российского государственного органа, осуществляющего его применение. В

соотв. с п. 1 ст. 166 СК российские органы обязаны применять иностранное право в соотв. с его официальным толкованием, практикой применения и

доктриной в соответствующем иностранном государстве. Однако в нашей стране иногда достаточно трудно получить даже сам официальны]! текст

иностранного З.а, не говоря уже о толковании, практике и доктрине. Несмотря на то что суд, органы загса и иные органы, применяющие иностранное право,

могут обратиться за помощью в Министерство юстиции РФ пли другие компетентные органы или прибегнуть к помощи экспертов, возможна ситуация,

когда все эти попытки не приведут к желаемым результатам. Лица, участвующие в деле, в свою очередь, если они заинтересованы в установлении

содержания и применении иностранного права, могут содействовать в установлении его содержания.

Тем не менее, если, несмотря на все предпринятые усилия, установить содержание иностранного права все же оказалось невозможным, применяется

российское З.одательство, поскольку в противном случае право лица, обратившегося в компетентный российский орган, осталось бы без зашиты. В

некоторых случаях, несмотря на то, что содержание иностранного права установлено, его применение может вступить в противоречие с публичным

порядком РФ. В этом случае вместо иностранного права применяется З.одательство России. На основании правила о публичном порядке может, например,

быть запрещено применение иностранного семейного З.одательства, дискриминирующего женщин или лиц определенной национальности. Кроме того,

коллизионные нормы содержатся в м/ународных конвенциях, участницей которых является Россия. Россия, к сожалению, пока не присоединилась к

большинству м/ународных конвенций в области семейного права. В 1993 г. в Минске м/у государствами — членами СНГ была подписана Конвенция «О

правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», которая была ратифициоована Россией 4 августа 1934 г.

Заключение данной Конвенции стало жизненно необходимым, поскольку распад СССР привел к тому, что множество семей было разделено и их члены

оказалась проживающими па территории различных государств. Право выбора гражданства, которое в ряде случаев было предоставлено жителям этих

стран, + повлекло за собой появление семей, члены которых имеют различное гражданство. В результате возникло большое количество дел о расторжении

брака, разделе имущества супругов, взыскании алиментов, установлении отцовства, в которых стороны являются гражданами различных государств, а

иногда и проживают па территории разных стран. Сложности возникали не т/о с выбором применимого права, но и с взаимным признанием и исполнением

решений, вынесенных компетентными органами этих стран. Поэтому Минская конвенция включает в себя не т/о коллизионные нормы, позволяющие

определить, З.одательство какой страны подлежит применению, но и нормы, регулирующие взаимное признание и исполнение судебных решений и

решений, вынесенных по семейным делам иными компетентными органами. Кроме м/ународных конвенций, семейные отношения с участием иностранного

элемента регулируют двусторонние договоры о правовой помощи, заключенные Россией с рядом государств. Коллизионные нормы, содержащиеся в

Семейном кодексе, Минской конвенции и двусторонних договорах, часто отличаются друг от друга. В связи с этим возникает вопрос об их соотн.. В случае

расхождения м/у коллизионными нормами, являющимися частью внутреннего российского семейного З.одательства и нормами м/ународной конвенции или

договора, применяются нормы конвенции или договора. Это вытекает из общего правила, закрепленного в ст. 6 СК, о том, что в случае расхождения м/у

российским семейным З.одательством и м/ународным договором, в котором участвует Россия, применяются нормы м/ународного договора. Кроме того,

сама цель создания национальных коллизионных норм заключается в том, чтобы они применялись т/о в случае отсутствия м/ународной конвенции или

двустороннего соглашения. Однако несмотря на то, что проблем с разрешением вопроса о том, какие нормы подлежат применению, возникнуть не может,

это вовсе не означает, что различия м/у внутренними коллизионными нормами и конвенционными нормами желательны. Прежде всего это осложняет

работу правоприменительных органов, вынужденных в разных случаях применять различныеколлизионные нормы.

51. Правовое решулирование заключения и расторжения брака при наличии иностранного элемента

При определении З.одательства, применимого к заключению брака при наличии иностранного элемента, необходимо ответить на два вопроса: право какой

страны регулирует форму и порядок заключения брака и какое право применяется для определения брачной правоспособности лиц, вступающих в брак. В

п. 1 ст. 156 СК указано, что форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются

З.одательством РФ. Это означает, что независимо от гражданства лиц, заключающих брак на территории России, к форме и порядку заключения брака

применяется российское З.одательство. Единственное исключ. из этого правила — заключение браков иностранных граждан в консульствах или

дипломатических представительствах страны, гражданами которой они являются.

Способность лица к вступлению в брак регулируется З.одательством страны, гражданином которой оно является. Выбор З.одательства страны гражданства

не случаен. Как правило, с этим государством лицо состоит в наиболее тесной связи и его собственные представления о личном статусе, в том числе и

правоспособности, связываются им с З.одательством этой страны. На основании З.одательства страны гражданства лица, вступающего в брак, определяются

требования к брачному возрасту, возм/ость его снижения, необходимость получения согласия на брак несоверш-них их родителей и заменяющих их лиц;

запрещенные степени родства и т.д. При заключении брака на территории России помимо требований, устанавливаемых для каждого из лиц, вступающих в

брак его национальным З.одательством, должны быть + соблюдены правила российского З.одательства в отн. препятствий к заключению брака,

предусмотренных ст. 14 СК. Вступающие в брак не должны находиться в запрещенных по российскому З.одательству степенях родства: состоять в другом

нерасторгиутом браке, являться по от ношению друг к другу усыновленным п усыновителем или быть признанными судом недееспособными.

Следовательно, требования о препятствиях к заключению брака, содержащиеся в ст. 14 СК, всегда — минимальные условия заключения брака. Если

условия, установленные национальным З.одательством лиц, вступающих в брак, менее строги, выполнение требований российского З.одательства все равно

обяз-но. Например, если З.одательство страны, гражданами которой являются жених и невеста, допускает заключение браков недееспособными в период

так называемого светлого промежутка при наличии согласия опекуна, заключение такого брака на территории России невозм/о, поскольку это противоречит

ст. 14 СК. То же самое касается заключения полигамных браков. Оно не допускается даже в тех случаях, когда вступающие в брак являются гражданами

государства, признающего полигамные браки. Если иностранное З.одательство устанавливает более жесткие требования по сравнению с

российским, эти требования должны быть выполнены. Например, в ряде стран не допускаются браки м/у двоюродными братьями и сестрами, разрешенные

в России. Это означает, что на территории России брак м/у лицами, национальное З.одательство одного из которых запрещает такие браки, заключен быть

не может.

Российское зако иодательст. во, как и З.одательство ряда других стран, в предусмотренных З.ом случаях допускает наличие двойного гражданства. Если

лицо, вступающее в брак, одновременно является гражданином России и иностранного государства, его брачная правоспособность определяется по

российскому З.одательству. Если лицо состоит в гражданстве нескольких иностранных государств, оно вправе по своему желанию выбрать З.одательство, в

СООТВОСТ-вии с которым будет определяться его брачная правоспособность.

При заключении брака на территории России лицом без гражданства его способность к заключению брака определяется по З.одательству страны, на

территории которой оно имеет постоянное место жительства. Российские граждане, проживающие па территории ииостранного государства, могут

заключить брак м/у собой в российском дипломатическом представительстве или консульстве. В свою очередь, Россия признает действительность брака,

заключенного на ее территории иностранными гражданами в дипломатическом представительстве или консульстве государства, гражданами которого они

являются. Такое признание осуществляется на условиях взаимности и предполагает ответное признание эти.\ государством браков, заключенных подобным

образом российскими гражданами на его территории. К этим бракам применяются те же правила, что и к бракам, заключенным иностранными гражданами

за границей. Их форма, порядок заключения и условия брачной правоспособности лиц, вступающих в такой брак, определяются по З.одательству

государства, назначившего посла или консула.

Российские граждане, находящиеся на территории иностранного государства, вправе заключить брак м/у собой в компетентных органах этого государства.

Таким же способом может быть заключен брак м/у российским гражданином, находящимся за границей, и иностранцем или лицом без гражданства. Форма,

порядок заключения такого брака, а + компетенция органа,

заключившего брак, определяются по З.одательству иностранного государства, в котором происходит заключение брака. Например, если российский

гражданин заключил брак по религиозному обряду в стране, где допускается заключение брака в религиозном учреждении, такой брак действителен и в

России. Единственное условие, которое должно быть соблюдено, — отсутствие препятствий к заключению брака, предусмотренных российским

З.одательством. При наличии любого из препятствий, перечисленных в ст. 14 СК, брак в России не будет признан. Браки, заключенные иностранными

гражданами за границей, признаются в России действительными, если заключены в соотв. с требованиями государства, на территории которого произошла

регистрация брака. Таким образом, будет действительным и полигамный брак, если он заключен иностранными гражданами в стране, допускающей

подобные браки. При признании брака недействительным вопросы действительности брака определяются в соотв. с З.одательством той страны,

З.одательство которой применялось при заключении зрака. При этом разные основания признания брака недействительным могут регулироваться

различным З.одательством. Если брак признается недействительным в связи с нарушением требований, предъявляемых к брачной правоспособности лица,

вступающего в брак, применяется З.одательство, в соотв. с которым определялась брачная правоспособность. Если речь идет о нарушении обязательных

требований об отсутствии препятствий к заключению брака, установленных ст. 14 СК, применяется российское З.одательство.

При расторжении на территории РФ брака м/у российскими гражданами и иностранцами и м/у иностранными гражданами м/у собой всегда применяется

российское З.одательство. По российским З.ам определяются все вопросы, связанные с расторжением брака: судебный или административный порядок

развода, бракоразводная процедура, основания расторжения брака.

Однако З.одательство, регулирующее раздел имущества супругов, право на алименты и личные неимущественные правоотношения супругов после развода,

в частности право на сохранение общей фамилии, определяется отдельно в соотв. со ст. 161 СК. Следовательно, если в российском суде расторгается брак,

например, граждан Великобритании, где для получения развода по взаимному согласию супругов необходима их предварительная сепарация (раздельное

жительство) в течение двух лет, их брак может быть расторгнут немедленно, поскольку российское З.одательство никаких правил о сепарации не

предусматривает. Но такой развод может быть признан недействительным в Англии, поскольку м/у Англией и Россией не существует по этому поводу ни

двустороннего договора, ни м/ународной конвенции. Гражданин России, проживающий за границей, имеет право расторгнуть в российском суде брак со

своим супругом независимо оттого, является он российским или иностранным гражданином. Это правило введено в основном для защиты прав российских

граждан в тех случаях, когда З.одательство страны, в которой они проживают, не допускает развода вообще или делает его получение чрезвычайно

затруднительным. Расторжение брака в суде РФ возм/о и при отсутствии другого супруга, если он был извещен о рассмотрении дела, но не пожелал в нем

участвовать. Такой развод будет действительным в России, однако он может быть не признан таковым в стране, в которой проживают супруги. Если в

соотв. с российским З.одательством брак российского гражданина, проживающего за границей, может быть расторгнут в органах загса (при отсутствии

общих несоверш-них детей и наличии взаимного согласия супругов на развод), расторжение брака может быть произведено в дипломатическом

представительстве или консульстве России за границей. В данном случае компетенция этих учреждений даже шире, чем при регистрации брака, поскольку

они могут расторгать брак и с супругом, являющимся иностранным гражданином. Проблема опять-таки заключается в том, что иностранное государство

может не признать действительным расторжение брака своих граждан в иностранных консульских учреждениях. Расторжение брака м/у российскими

гражданами, а + м/у российским гражданином и иностранным гражданином или лицом без гражданства в иностранном органе, компетентном, согласно

З.одательству данной страны, расторгать брак, действительно в России (п. 3 ст. 160 СК).

Разводы иностранных граждан м/у собой за границей признаются в России действительными, если они действительны в стране, где брак был расторгнут.

З.одательство, подлежащее применению к личным неимущественным и имущественным отношениям супругов, определяется в соотв. со ст. 161 СК. В

данном случае З.одательство избирается в соотв. с тем, с какой правовой системой супруги имеют более тесную связь. По общему правилу, отношения

супругов регулируются З.одательством той страны, в которой они имеют совместное место жительства. Если на момент рассмотрения вопроса о

применимом праве супруги не имеют совместного жительства, их права и обязанности определяются по З.одательству той страны, в которой они имели

последнее совместное место жительства. Если же они не проживали совместно ни в прошлом, ни в настоящем, их отношения на территории России

регулируются российским З.одательством. При заключении супругами, не имеющими общего гражданства или совместного места жительства, брачного

договора или соглашения об уплате алиментов они могут сами избрать З.одательство, которое будет применяться к заключенному ими договору. При

выборе З.одательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов, супруги не связаны никакими ограничениями.

В результате они в принципе вправе избрать З.одательство страны, с которой ни один из них не имеет связи. Важное практическое значение имеет вопрос о

моменте, когда супруги могут осуществить свое право выбора З.одательства. Если брачный договор или соглашение об уплате алиментов ранее

регулировались З.одательством РФ, то включение в него положений о выборе применимого права может быть сделано и после заключения такого договора,

поскольку ст. 43 и 101 СК допуска-

ют изм-е или расторжение брачных договоров и соглашений об уплате алиментов по взаимному согласию сторон в любое время.

Следовательно, они могут в любое время включить в указанные соглашения положения о выборе применимого З.одательства или об изменении или отмене

уже сделанного выбора. Если брачный договор или соглашение об уплате алиментов ранее регулировались иностранным З.одательством, вопрос о

возм/ости включения в него положений о выборе применимого З.одательства после заключения соглашения должен решаться в соотв. с нормами

З.одательства того государства, которое регулирует данное соглашение.

В случае если супруги не воспользовались своим правом выбора применимого З.одательства, право, регулирующее отношения, вытекающие из брачного

договора или алиментного соглашения, определяется по правилам, которые применяются для определения З.одательства, регулирующего личные

неимущественные и имущественные отношения супругов. Предоставление супругам возм/ости выбрать применимое право является новым для российского

З.одательства. Данная норма представляется весьма прогрессивной, поскольку основана на уважении свободы супругов самостоятельно определять свои

взаимоотношения. Таким образом, супруги могут избрать для себя З.одательство той страны, с которой они чувствуют наибольшую связь или которое

считают для себя наиболее благоприятным.

52. Правовое регулирование личных неимущественных и имущественных отношений супругов при наличии иностранного элемента.

Заключение брака во всех государствах порождает, а расторжение — прекращает правоотношения м/у супругами. Семейный кодекс, а + конвенции и

двусторонние договоры о правовой помоши и правовых отношениях по семейным делам предусматривают коллизионные привязки применительно к

определению права, подлежащего применению к личным неимущественным и имущественным отношениям супругов. Основными м/ународными прин-

ципами в этой сфере являются принципы национального режима и равенства прав мужчины и женшины.

Согласно ст. 161 СК РФ личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются З.одательством государства, на

территории которого они имеют совместное место жительства, а при его отсутствии — З.одательством государства, на территории которого они имели

последнее совместное место жительства. Если супруги не имеют и не имели совместного места жительства, то правоотношения регулируются З.одатель-

ством РФ. Так, например, в РФ изм-е гражданства, места жительства, места пребывания одним из супругов не влияет на правовое положение другого. Со-

гласно ст. 8 Фед. З.а от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве РФ» заключение или расторжение брака м/у гражданином РФ и лицом, не имеюшим

гражданства РФ, не влечет за собой изм-е гражданства указанных лиц. Изм-е гражданства одним из супругов не влечет за собой изм-е гражданства другого

супруга.

Семейным кодексом особо регулируются вопросы заключения брачного договора и соглашения об уплате алиментов. Супруги, не имеющие общего

гражданства или совместного места жительства, могут избрать З.одательство, подлежащее применению к их брачному договору. Это должно быть

предусмотрено в договоре. Супруги могут избрать З.одательство любой страны, а не т/о тех стран, гражданами которых они являются или в которых они

проживают. Требования к форме договора подчиняются З.одательству той страны, где он совершается.

иные коллизионные привязки могут оыть предусмотрены м/ународными договорами. В частности. Конвенция о праве, применимом к режимам

собственности супругов (Гаага. 14 марта 1978 г.)

, устанавливает, что режим собственности супругов регулируется внутренним правом, определенным

супругами до брака. При этом супруги могут определять т/о одно право, которое применяется ко всей их собственности: 1) право любого государства,

гражданином которого является один из супругов во время такого определения; 2) право того государства, в котором один из супругов имеет свое обычное

местожительство во время такого определения; 3) право государства, в котором один из супругов приобретает новое местожительство после брака. Пункт 2

ст. 27 Договора м/у Российской Федерацией и Эстонской Республикой о правовой помоши и правовых отношениях по гражданским, семейным и

уголовным делам (Москва, 26 января 1993 г.) устанавливает коллизионную привязку к З.у страны гражданства. Если один из супругов проживает на

территории одной Договаривающейся Стороны, а второй — на территории другой Договаривающейся Стороны и притом оба супруга имеют одно и то же

гражданство, то их личные и имущественные правоотношения определяются З.одательством той Договаривающейся Стороны, гражданами которой они

являются. Разные правовые режимы предусмотрены в отн. имущества супругов, нажитого в период брака. Некоторые имущественные и личные

неимущественные отношения супругов подробно урегулированы в одной стране и не регулируются в других. Например, в связи с принятием части

четвертой Гражданского кодекса актуальными для нашей страны являются вопросы правового режима исключительных прав на объекты интеллектуальной

собственности в имуществе супругов. Российское З.одательство оставляет данные вопросы не урегулированными ни семейным, ни гражданским З.о-

дательством. Семейный кодекс ограничивается установлением режима общности доходов супругов, полученных от результатов интеллектуальной

деятельности (п. 2 ст. 34 СК). За рубежом ситуация несколько иная. Так. ст. 1_. 121-9 Кодекса интеллектуальной собственности Франции предусматривает,

что право раскрыть произведение, определить условия его использования и охраны его целостности остается принадлежащим супругу, который является

автором. или супругу, который приобрел такие права. Это право не может входить в приданое, приобретаться как обшее имущество, а впоследствии

приобретаться как обшее имущество. Денежные доходы, получаемые от использования произведения интеллекта или от полной или частичной уступки

права на использование, регулируются общими нормами З.а, применимого к брачным отношениям, если т/о они приобретены во время брака; то же самое

применяется к сбережениям, сделанным на основе такого расчета . Статья 458 Гражданского кодекса Квебека определяет, что права на интеллектуальную и

промышленную собственность являются личным имуществом, но все возникающие из них плоды и доходы, причитающиеся или полученные во время

действия режима, — приобретенным, т.е. обшим, имуществом.

Следует учесть, что супруги в отношениях, возникающих по поводу результатов интеллектуальной деятельности, являются разными субъектами

правоотношений и поскольку исключительные права принадлежат создателю объекта интеллектуальной собственности, то в обшее совместное имущество

супругов исключительные права не входят. В то же время супруги могут приобрести права на использование объекта в силу договора или указания З.а,

например в силу соавторства или при приобретении права на получение патента.

В целях недопущения различного толкования правового режима исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные в период

брака, следует закрепить в п. 2 ст. 34 СК РФ норму, согласно которой «права на объекты интеллектуальной собственности принадлежат супругу, который

создал данный объект или приобрел права на него по иным основаниям, за исключ.м случаев, предусмотренных З.ом или договором. При приобретении ис-

ключительных прав в связи с занятием предпринимательской деятельности их стоимость учитывается при разделе общего имущества».

Производные исключительные права могут входить в состав имущества супругов и соответственно учитываться при разделе имущества, что должно быть

отражено в части четвертой Гражданского кодекса, а + при применении коллизионных норм, отсылающих к российскому З.одательству при определении

режима имущества супругов.

53. Правовое регулирование личных неимущественных и имущественных отношений родителей и детей и других членов семьи при наличии

иностранного элемента.

З.одательство, применяемое при установлении и оспаривании отцовства и материнства, определятся по правилам ст. 162 СК. Материальным правом,

регулирующим установление и оспаривание происхождения ребенка, является З.одательство страны, гражданином которой ребенок является по рождению.

Следовательно, если в момент рождения ребенок был, например, гражданином Франции, даже если его гражданство в последующем изменилось, вопрос об

установлении отцовства в отн. такого ребенка будет решаться на основании французского З.одательства.

Однако порядок установления и оспаривания отцовства, если оно имело место на территории России, определяется по российскому З.одательству. Это

значит, что российское З.одательство применяется при решении вопроса о том, в каких случаях допустимо добровольное признание отцовства в органах

загса и когда отцовство устанавливается в судебном порядке. При этом в случаях, когда по российскому З.одательству возм/о установление отцовства или

материнства в добровольном порядке в органах загса, заявление о таком установлении может быть подано в российское дипломатическое

представительство или консульство, если хотя бы один из родителей ребенка— российский гражданин. Права и обязанности родителей и детей, включая их

обязанности по уплате алиментов, определяются по З.одательству страны, где они имеют совместное место жительства. Такое

правило позволяет, с одной стороны, применить к правоотношениям родителей и детей за-

конодательство той страны, с которой они имеют наиболее тесную связь. С другой стороны, при взыскании алиментов это позволяет в максимальной

степени учесть интересы и плательщика, и получателя алиментов. Если родители и дети проживают в различных государствах, к их отношениям

применяется З.одательство страны, гражданином которой является ребенок. Однако это может быть связано с определенными неудобствами в случае, если

ребенок проживает на территории не той страны, гражданином которой является.

З.одательство об уплате алиментов, как уже отмечалось ранее, обычно тесно связано с З.одательством, предусматривающим право нуждающихся лиц на

получение средств через государственную систему социального обеспечения, и с уровнем жизни населения. Поэтому если ребенок, требующий алименты,

проживает на территории одной страны, а является гражданином другой, применение к алиментным правоотношениям З.одательства страны, гражданином

которой он является, может сущ. нарушить его интересы. В связи с этим, если З.одательство страны, в которой проживает ребенок, для него более

благоприятно, истец вправе потребовать применения к ашментным обязательствам родителей по содержанию ребенка З.одательства страны места

жительства ребенка. Таким образом, истцу, которым обычно выступает второй родитель или опекун ребенка, предоставляется право выбрать З.одательство,

наиболее благоприятное для ребенка.

Применение З.одательства страны места жительства ребенка дает истцу и то преимущество, что поскольку иск предъявляется в этой же стране, в результате

применяется право страны суда, что позволяет избежать сложностей, связанных с установлением содержания иностранного права. С другой стороны, если

истец считает, что содержание иностранного права в данном случае может быть установлено и лучше позволяет защитить интересы ребенка, он может

потребовать его применения. Данное решение вопроса основывается на принципе обеспечения приоритетной защиты интересов ребенка и обеспечения

истцу свободы выбора, вследствие чего оно весьма прогрессивно.

К алиментным обязательствам соверш-них детей по отн. к их родителям, а + к алиментным обязательствам других членов семьи подлежит применению

З.одательство страны, в которой плательщик и получатель алиментов имеют постоянное место жительства. Это правило весьма благоприятно и для

плательщика, и для получателя. Если они проживают на территории различных государств, алиментные обязательства определяются по З.одательству

страны, гражданином которой является получатель алиментов. Данное положение не всегда позволяет в полной мере обеспечить защиту интересов

нетрудоспособного нуждающегося получателя алиментов. Дело в том, что круг лиц, имеющих право на получение атиментов, в разных странах различен.

Не везде могут требовать содержание дедушка, бабушка, внуки, братья, сестры и другие родственники. Таким образом, при применении З.одательства

страны гражданства получателя алиментов он может быть лишен права требовать алименты, поскольку алиментная обязанность данной категории родст-

венников З.одательством этой страны не предусмотрена.

Как уже отмечалось, круг алиментнообязанных лиц обычно связан, с уровнем обеспечения населения за счет средств социального обеспечения. Если,

например, З.одательство Скандинавских стран предусматривает лишь алиментные обязательства родителей, детей и супругов, то это вызвано тем, что

другие нетрудоспособные нуждающиеся лица обеспечиваются за счет государства. Однако если нетрудоспособное нуждающееся лицо, являясь

гражданином такого государства, имеет постоянное место жительства на территории другой страны, оно, как правило, не имеет права на получение

соответствующих пособий. Применение З.одательства страны его гражданства к алиментным обязательствам в то же время лишает его права на алименты.

В целях избежания прдобной ситуации в ст. 5—6 Гаагской конвенции от 2 октября 1973 г. «О праве, применимом к алиментным обязательствам»

содержится спец. правило. Согласно этим нормам, алиментные обязательства членов семьи регулируются З.одательством страны, в которой получатель

алиментов имеет постоянное место жительства. Однако если лицо, требующее алименты, не может получить алименты по З.одательству этой страны,

применяется З.одательство страны общего гражданства плательщика и получателя. Если и в данном случае требование об алиментах не может быть

удовлетворено или указанные лица не имеют общего гражданства, применяется З.одательство страны суда.

Россия не является участницей указанной Конвенции, однако если бы аналогичное правило было включено в наше внутреннее З.одательство, это позволило

бы эффективно защитить интересы нетрудоспособных нуждающихся получателей алиментов. При невозм/ости взыскания алиментов другим способом

российские суды применяли бы российское З.одательство, которое содержит наиболее широкий круг лиц, имеющих право на получение алиментов.

54. Правовое регулирование усын-я с иностранным элементом.

Усын-е на территории России ребенка, являющегося российским гражданином, включая установление усын-я, его правовые последствия и отмену,

регулируются З.одательством страны, гражданином которой является усыновитель. Если усыновители имеют разное гражданство, применяется

З.одательство обеих стран, гражданами которых они являются. В ряде случаев это может привести к возникновению коллизий и противоречий. Поэтому

указанное правило, вероятно, следует понимать в том смысле, что обяз-но лишь соблюдение императивных требований, предусмотренных З.одательством

стран, гражданами которых являются усыновители. Если ребенок усыновляется лицом без гражданства, применимо право страны постоянного места

жительства лица без гражданства.

Однако п. 1 ст. 165 СК в целях защиты интересов ребенка установлено, что при усыновлении должны быть соблюдены требования российского

З.одательства, предусмотренные ст. 124— 126, 127 (кроме абз. 8 п. 1), 128, 129, 130 (кроме абз. 5), 131 - 133 СК РФ. Практически это означает применение к

усыновлению и российского З.одательства, поскольку дети, подлежащие усыновлению, порядок учета таких детей и потенциальных усыновителей, порядок

усын-я, правила об обяз-ном согласии на усын-е родителей ребенка, заменяющих их лиц и самого ребенка, а + требования, предъявляемые к усыновителю,

определяются по российскому З.одательству.

В случае если эти нормы вступают в противоречие с З.одательством страны гражданства усыновителя, применяются указанные нормы российского

З.одательства. Для того чтобы несколько скорректировать норму п. 1 ст. 165 СК, было внесено дополнение о том, что положения российского З.одательства

применяются с учетом положений м/ународного договора РФ о межгосударственном сотрудничестве в области усын-я детей. В большинстве случаев такое

положение дел оправданно. Нормы, регулирующие получение согласия родителей, и случаи, когда усын-е возм/о без их согласия, служат гарантией

важнейших нрав родителей и, безусловно, во всех случаях должны соблюдаться. То же касается и

согласия самого ребенка.

Нормы, касающиеся учета детей, подлежащих усыновлению, и лиц, желающих стать усыновителями, регулируют внутренние административные

процедуры, происходящие на территории России. Осуществление учета детей и усыновителей на основании З.одательства государства гражданства

усыновителя было бы совершенно неоправданно и неосуществимо на практике. Порядок усын-я регулируется процессуальными нормами, а применение

судами норм своего национального процессуального З.одательства общепринято в м/ународном частном праве.

Усын-е на территории России иностранными гражданами и лицами без гражданства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся

российскими гражданами, произ-ся в порядке, установленном для российских граждан (п. 1 ст. 165 СК в ред. от 5 июня 1998 г.). В данном случае усын-е

осуществляется с применением норм российского З.одательства. Это правило рассчитано прежде всего на усын-е иностранными гражданами детей своего

российского супруга.

Если ребенок, имеющий российское гражданство, усыновляется за границей, усын-е + регулируется З.одательством страны, гражданином которой является

усыновитель. Усын-е в этом случае произ-ся компетентными органами этой страны. Однако такое усын-е признается действительным в России т/о в случае,

если согласие на усын-е было предварительно получено от органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или хотя бы один

из его родителей проживали до своего отъезда за границу.

Данная мера + предусмотрена для защиты прав ребенка и его родителей, однако ее эффективность весьма незначительна. Усын-е без согласия

компетентного российского органа не будет действительно в России, но будет действительно за границей, чего чаще всего вполне достаточно для

усыновителей. Обеспечить реальное исполнение этого положения возм/о т/о путем заключения двусторонних договоров или подписания м/ународной

конвенции по усыновлению. Если усын-е приводит к тому, что права ребенка, предусмотренные российским или м/ународным З.одательством, оказываются

нарушенными, такое усын-е не допускается. Если же усын-е уже было произведено, оно подлежит отмене в судебном порядке.

В данном случае речь идет прежде всего о правовых последствиях усын-я, которые могут быть менее благоприятными для ребенка, чем предусмотренные

российским З.одательством. Российское З.одательство наделяет усыновленных детей такими же правами по отн. к усыновителям и их родственникам,

какими обладают родные дети. В некоторых странах правовое положение усыновленных детей отличается от статуса родных детей. Это выражается,

например, в ограничении их наследственных нрав. Если ограничение прав усыновленного ребенка по З.одательству страны гражданства усыновителя наст/о

серьезно, что может рассматриваться как дискриминация

Правовое регулирование семенных отношений с участием иностран цемента ребенка, это может послужить основанием для отказа в усыновлении. Если

после усын-я ребенка, являющегося российским гражданином, нарушаются его права в семье усыновителя, отмена усын-я российским судом на основании

вышеуказанной нормы (п. 2 ст. 165 СК) в принципе возможна, но практически нереальна. Пункт 3 ст. 165 СК наделяет консульские учреждения России в

стране, где проживает усыновленный ребенок, являющийся российским гражданином, правом осуществлять «в пределах. допускаемых нормами

м/ународного права», защиту прав и З.ных интересов ребенка. Для осуществления такой защиты дети, усыновленные иностранными гражданами и

являющиеся российскими гражданами, подлежат регистрации в российских консульствах в стране своего проживания. Если на территории России

российским гражданином усыновляется ребенок, являющийся иностранными гражданином, усын-е регулируется российским З.одательством. Однако для

такого усын-я необходимо предварительно получить согласие родителей или иных З.ных представителей ребенка и компетентного органа страны

гражданства ребенка. В случаях, когда это необходимо по З.одательству страны, гражданином которой является ребенок, должно быть получено и согласие

самого ребенка. В данной норме речь идет о ситуациях, когда З.одательство страны гражданства ребенка

предъявляет более строгие требования в отн. его согласия, чем российское З.одательство. По российскому З.одательству необходимо получение согласия

ребенка старше 10 лет, за исключ.м случаев, когда он проживает в семье усыновителей и считает их своими родителями. Зарубежное З.одательство может

требовать получения согласия ребенка с более раннего возраста и не допускать исключений из правила об усыновлении т/о с согласия ребенка, достигшего

этого возраста.

Данные меры предусмотрены с целью избежания ситуации, когда усын-е будет действительно на территории России, но не будет признано в стране,

гражданином которой является ребенок.