Лекции по адвокатуре

Подождите немного. Документ загружается.

4. необходимость установления доверительных отношений между адвокатом и

доверителем. Если по уголовным делам адвокат при формулировании

защитительной позиции должен следовать официально выраженному отношению

подзащитного к предъявленному обвинению, то по гражданским делам он

самостоятельно формулирует позицию по делу. В связи с этим адвокату

необходимо иметь наиболее подробное представление о материалах дела, по

которому он работает, включая сведения, которые могут быть предоставлены

только доверителем. Адвокат должен предупредить доверителя о важности

изложения всей имеющейся информации и сообщить ему, что все сведения,

сообщенные ему доверителем или ставшие ему известными иным образом,

охраняются институтом адвокатской тайны. Если после этого адвокату становится

известно, что доверитель умышленно сообщал заведомо ложные сведения, то

адвокат вправе расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи.

Виды консультирования:

1) устное. Целесообразно в начале консультирования выслушать монолог

обратившегося гражданина с изложением обстоятельств дела и интересующими его

вопросами, после чего дополнить информацию с помощью уточняющих вопросов и уточнить

поставленные гражданином перед адвокатом вопросы. Затем следует дать собственно

консультацию, сформулировав основанный на нормах права ответ на вопросы, поставленные

гражданином. В случае необходимости подготовки ответа возможно назначение времени

новой консультации.

2) письменное. Основные виды письменного консультирования:

а) подготовка справок по законодательству – изложение правовых норм,

непосредственно относящихся к правовому вопросу, обозначенному обратившимся гражданином,

с указанием соотношения этих норм по юридической силе;

б) подготовка правовых заключений – на основании правовых норм, непосредственно

относящихся к правовому вопросу, изложение вариантов разрешения имеющейся у граждан

правовой проблемы. Целесообразная структура правового заключения:

 информация об обратившихся гражданах;

 изложение обстоятельств, сообщенных гражданами;

 перечисление документов, представленных гражданами;

 поставленные для разрешения вопросы;

 указание на нормы права, необходимые для дачи консультации;

 правовой анализ ситуации;

 изложение вариантов разрешения правовой проблемы с указанием положительных

и отрицательных последствий каждого из них;

 общие рекомендации.

Отдельным видом юридической помощи является подготовка документов. В отличие от

справок по законодательству и правовых заключений, предназначенных для самих граждан,

адвокат может готовить документы, необходимые гражданам для представления в компетентные

органы (с последующим сопровождением адвокатом рассмотрения документа соответствующим

органом или без такого сопровождения). При этом адвокату нужно учитывать:

 требования законодательства к форме и содержанию документов;

 требования органов, учреждений, организаций, предприятий, являющихся

адресатами документа.

Задачей адвоката является оказание юридической помощи таким образом, чтобы

доверитель понес как можно меньшие затраты времени и денежных средств. Вследствие этого

адвокат должен принять все возможные меры по защите интересов доверителей без судебного

разбирательства.

В случае, если возникает необходимость оказания адвокатом юридической помощи в

виде судебного представительства, в соглашении целесообразно четко обозначить, на каких

стадиях судебного разбирательства предполагается участие адвоката.

Адвокат должен определить всех лиц, которые должны быть привлечены к участию в

деле, а также подготовить доказательственную базу, и при этом проверить все собранные

доказательства с точки зрения соответствия их критериям относимости, допустимости,

достоверности и достаточности, а также непротиворечивости.

При сборе любых доказательств, предусмотренных в ст. 55 ГПК РФ, адвокат может

использовать полномочия, предоставленные ему в соответствии с п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре:

1. объяснения сторон и третьих лиц – встреча и беседа с доверителем наедине, в

условиях, обеспечивающих конфиденциальность, подготовка позиции по делу, а также

беседа с третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований и выступающими

на стороне доверителя, в порядке опроса лиц с их согласия;

2. показания свидетелей – путем опроса с их согласия лиц, предположительно

владеющих информацией, относящейся к делу, в качестве потенциальных свидетелей;

3. письменные доказательства – посредством направления запросов в порядке сбора

сведений, необходимых для оказания юридической помощи;

4. вещественные доказательства – путем сбора и представления предметов и

документов, которые могут быть признаны доказательствами;

5. аудио- и видеозаписи – посредством направления запросов на истребование

соответствующих материалов;

6. заключения экспертов – с помощью привлечения на договорной основе

специалистов в целях предварительного уточнения возможного результата исследования,

для определения целесообразности назначения и проведения экспертизы.

В случае необходимости и возможности адвокат должен принять меры по обеспечению

доказательств в нотариальном или судебном порядке (в зависимости от стадии).

Адвокат должен подготовить и подать иск с приложенными к нему документами в

порядке, предусмотренном ГПК РФ, с соблюдением всех условий, установленных гражданским

процессуальным законодательством.

Адвокат истца должен принять все необходимые меры по обеспечению иска в порядке ст.

139 ГПК РФ.

Адвокат истца также должен принять меры по минимизации судебных расходов своего

доверителя, в первую очередь – по снижению размера государственной пошлины:

а) путем формулирования исковых требований (или требований в порядке особого

производства), подлежащих оплате государственной пошлиной по минимальной ставке;

б) путем подачи ходатайства (с приложением подтверждающих документов)

 об освобождении от уплаты государственной пошлины (при наличии

предусмотренных законом оснований);

 об уменьшении размера государственной пошлины;

 об отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины.

Адвокат должен принять участие в подготовке судом дела к судебному разбирательству

(ст. 149 ГПК РФ) – для выяснения позиции другой стороны и заявления всех необходимых

ходатайств (и получения соответствующих запросов суда).

После начала судебного разбирательства адвокат должен продолжать собирание

необходимых доказательств, как самостоятельно, так и с помощью суда. Задачей адвоката

является сбор и представление всех необходимых доказательств в обоснование позиции своей

стороны.

В судебном заседании адвокат должен принимать участие в собирании и исследовании

доказательств и в формулировании и аргументировании своей позиции в интересах доверителя на

протяжении всего судебного разбирательства, а не только в судебных прениях. В частности,

адвокат должен:

 использовать возможность заявления ходатайства об отложении разбирательства

дела для представления новых доказательств;

 внимательно слушать объяснения другой стороны, в случае необходимости

уточняя ее позицию;

 по возможности отвечать на вопросы, обращенные к его доверителю;

 участвовать в обсуждении вопроса о назначении и проведении экспертизы,

указывая возможное экспертное учреждение и предлагая вопросы для разрешения

экспертами;

 участвовать в допросе свидетелей, вызванных обеими сторонами;

 выступать с речью в судебных прениях, основывая свое выступление на всех

исследованных по делу доказательствах.

После каждого судебного заседания адвокат должен ознакомиться с протоколом

судебного заседания и при необходимости принести замечания на него (ст. 231 ГПК РФ).

По согласованию с доверителем адвокат должен последовательно использовать все

предусмотренные гражданским процессуальным законодательством возможности для

обжалования судебного акта (соответственно, в апелляционном, кассационном и надзорном

порядке). При подготовке соответствующей жалобы необходимо учитывать доводы всех

обжалуемых судебных актов.

При представлении интересов доверителя в исполнительном производстве адвокат

должен:

 своевременно предпринимать в интересах доверителя все предусмотренные

законодательством меры;

 лично участвовать в получении всей необходимой информации от судебного

пристава-исполнителя;

 использовать мировые варианты разрешения спора.

Лекция 12. Работа адвоката в конституционном судопроизводстве, производстве по делам об

административных правонарушениях, в арбитражном судопроизводстве

Помимо оказания юридической помощи по уголовным и гражданским делам адвокаты

могут оказывать гражданам и организациям юридическую помощь посредством участия в иных

видах судопроизводства – в конституционном судопроизводстве, в производстве по делам об

административным правонарушениям и в арбитражном судопроизводстве.

Деятельность адвоката в конституционном судопроизводстве

Порядок конституционного судопроизводства регулируется нормами Федерального

конституционного закона № 1-ФКЗ от 21 июля 1994 года «О Конституционном Суде Российской

Федерации». Согласно ч. 2 ст. 53 указанного Федерального конституционного закона

представителями сторон по должности могут выступать: руководитель органа, подписавший

обращение в Конституционный Суд Российской Федерации, руководитель органа, издавшего

оспариваемый акт или участвующего в споре о компетенции, должностное лицо, подписавшее

оспариваемый акт, любой член (депутат) Совета Федерации или депутат Государственной Думы

из числа обратившихся с запросом; представителями сторон могут быть также адвокаты или лица,

имеющие ученую степень по юридической специальности, полномочия которых подтверждаются

соответствующими документами. Таким образом, собственно представителями сторон в

конституционном судопроизводстве могут быть либо адвокаты, либо лица, имеющие ученую

степень по юридической специальности, что обусловлено важностью правовых вопросов,

разрешаемых в данном виде судопроизводства.

Специально установлено, что каждая из сторон может иметь не более трех

представителей.

При этом в ст. 52 определено, что представители сторон считаются участниками процесса

в Конституционном Суде Российской Федерации наряду с самими сторонами, свидетелями,

экспертами и переводчиками.

Стороны обладают равными процессуальными правами. Стороны и их представители

вправе знакомиться с материалами дела, излагать свою позицию по делу, задавать вопросы другим

участникам процесса, заявлять ходатайства, в том числе об отводе судьи. Сторона может

представлять на обращение письменные отзывы, подлежащие приобщению к материалам дела,

знакомиться с отзывами другой стороны.

Стороны или их представители обязаны явиться по вызову Конституционного Суда

Российской Федерации, дать объяснения и ответить на вопросы. Неявка стороны или ее

представителя в заседание Конституционного Суда Российской Федерации не препятствует

рассмотрению дела, за исключением случаев, когда сторона ходатайствует о рассмотрении дела с

ее участием и подтверждает уважительную причину своего отсутствия.

Деятельность адвоката в производстве по делам об административных

правонарушениях.

В производстве по делам об административных правонарушениях адвокаты выступают в

качестве защитников и представителей. Согласно ст. 25.5 КоАП РФ для оказания юридической

помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном

правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может

участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему – представитель. При

этом в качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об

административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо. Таким образом, в

производстве по делам об административных правонарушениях нет такой монополии адвокатов

по оказанию юридической помощи, как в уголовном процессе. Полномочия адвоката

удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Адвокат,

выступающий в качестве защитника или представителя, допускается к участию в производстве по

делу об административном правонарушении с момента составления протокола об

административном правонарушении. В случае административного задержания физического лица в

связи с административным правонарушением адвокат-защитник допускается к участию в

производстве по делу об административном правонарушении с момента административного

задержания.

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об

административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела,

представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела,

обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу,

пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с нормами КоАП РФ.

В КоАП РФ отсутствует перечисление особых полномочий защитника или представителя

по сбору и представлению доказательств. Однако, несмотря на это, адвокаты, выступающие в

качестве защитников и представителей по делам об административных правонарушениях, должны

в полной мере использовать соответствующие полномочия, предоставленные им в соответствии с

п. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре.

Деятельность адвоката в арбитражном судопроизводстве

Специфика деятельности адвоката в арбитражном судопроизводстве в настоящее время

обусловлена принятием и вступлением в силу двух основополагающих законов – Арбитражного

процессуального кодекса Российской Федерации и Федерального закона “Об адвокатской

деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”.

Данные законы не изменили сущности участия адвоката в арбитражном

судопроизводстве: в процессе он выполняет функции представителя своего доверителя –

физического или юридического лица. Благодаря этому процессуальное положение адвоката в

арбитражном судопроизводстве имеет принципиальное сходство с положением адвоката в

гражданском судопроизводстве.

Указанное обстоятельство, в свою очередь, обусловливает производность процессуальных

прав и обязанностей адвоката как представителя от процессуальных прав и обязанностей его

доверителя, поскольку адвокат осуществляет свои полномочия от имени доверителя. В связи с

этим адвокат не может выйти за пределы полномочий, переданных ему доверителем.

В то же время деятельность адвоката в арбитражном процессе основывается на таких

принципах, как равноправие сторон и состязательность. Реализация указанных принципов

позволяет адвокатам сторон на равных основаниях участвовать в судопроизводстве, прежде всего

– в изложении и обосновании позиции в интересах своих доверителей.

В соответствии с нормами АПК РФ есть различия в субъектном составе представителей,

которые могут выступать в арбитражном суде от имени разных лиц. Согласно ст. 59 АПК РФ

представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, могут выступать в

арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица. Напротив, дела

организаций могут вести в арбитражном суде их органы, действующие в соответствии с

федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами

организаций, или адвокаты. Таким образом, адвокаты относятся к одной из трех категорий лиц,

имеющих в соответствии с нормами АПК РФ право представлять в арбитражном суде

организаций.

При представлении интересов доверителя адвокату необходимо учитывать

предусмотренные АПК РФ правила и требования. Существенная специфика деятельности

адвоката в арбитражном процессе связана с порядком сбора, представления и оценки

доказательств. Как предусмотрено в ст. 64 АПК РФ, в качестве доказательств допускаются

письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения

экспертов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы. Данный

перечень дает представление о том, что наибольшее значение в арбитражном процессе имеют

письменные доказательства. Соответственно, адвокат истца должен при разрабатывании позиции

в его интересах и подготовке иска обосновать позицию необходимыми документами. Напротив,

адвокат ответчика должен собрать и представить документы, опровергающие доводы искового

заявления и/или подтверждающие возражения ответчика против иска.

Однако при этом адвокатам нужно принимать во внимание требование арбитражного

процессуального законодательства о том, что доказательства позиции каждой из сторон по

общему правилу должны быть раскрыты до начала судебного заседания. Согласно ст. 65 АПК РФ

каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как

на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до

начала судебного заседания, если иное не установлено АПК РФ. Следовательно, при подготовке к

судебному разбирательству адвокат истца должен при направлении искового заявления ответчику

приложить имеющиеся у него доказательства или иным образом сообщить стороне ответчика о

них. Аналогичным образом адвокат ответчика при направлении отзыва на исковое заявление

должен приложить к нему документы, подтверждающие возражения относительно иска, а также

документы, подтверждающие направление копий отзыва и прилагаемых к нему документов истцу

и другим лицам, участвующим в деле.

Соответственно, в ст. 65 АПК РФ также предусмотрено, что лица, участвующие в деле,

вправе ссылаться только на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были

ознакомлены заблаговременно.

Аналогичным образом адвокатам, представляющим интересы участников арбитражного

процесса, необходимо принимать во внимание иные особенности арбитражного судопроизводства

и использовать возможности, закрепленные в АПК РФ, только в интересах своего доверителя,

поскольку злоупотребление этими правами может повлечь применение в отношении его

доверителя различных неблагоприятных для него санкций. Это относится, например, к

применению норм об обеспечении иска и о встречном обеспечении иска.

При обжаловании судебных актов арбитражного суда адвокату необходимо

последовательно использовать все возможности обжалованию, предусмотренные АПК РФ. При

этом адвокат обязан согласовывать обжалование судебных актов с доверителем, поскольку, не

являясь самостоятельным участником арбитражного судопроизводства, не может подавать

жалобы от своего имени.

В сфере предпринимательства помимо представления интересов доверителя в

арбитражном судопроизводстве адвокат может оказывать также иные виды юридической помощи:

 ведение претензионной работы;

 оказание помощи в сфере контрактного права (подготовка договоров, участие в

преддоговорных спорах, консультирование по вопросам заключения, регистрации,

исполнения договоров, сопровождение процесса оформления сделок, участие в

рассмотрении споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением

сделок);

 оказание помощи в сфере корпоративного права (сопровождение процедур

создания юридических лиц, представление корпоративных интересов доверителя);

 представление интересов доверителя в отношениях с налоговыми органами.

Оказание адвокатами юридической помощи в сфере предпринимательства нередко

основывается на абонентском обслуживании доверителя.