Лекции - Гражданское право
Подождите немного. Документ загружается.
Законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность
ее уплаты соглашением сторон. Если неустойка определена законодательно, то стороны
своим соглашением могут изменить ее размер (как увеличить, так и уменьшить), но не могут
отменить.
При решении вопроса о взыскании неустойки она может выплачиваться в договорном порядке.
Если этого не происходит-взыскивается по решению суда. В случае спора нужно имеет в
виду обстоятельства:
неустойка взыскивается независимо от того, понес ли кредитор убытки в результате
нарушения обязательства;
если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение
обязательства при отсутствии его вины, кредитор не вправе требовать утраты неустойки.
Но в договорном порядке может быть выплачена;
суд может уменьшить неустойку, подлежащую оплате. Увеличить не имеет право
(Постановление Президиума ВХС РБ от 8.08.2002 г. «О некоторых вопросах применения
хозяйственными судами ст. 314 ГК РБ»).
Суд может уменьшить размер неустойки в случае, если неустойка явно несоразмерна
последствиям нарушения обязательства (ст. 314).
Размер неустойки может быть уменьшен на основании ст. 375, позволяющей уменьшить
неустойку, если неисполнение или ненадлежащее исполнение произошло по вине обеих сторон.
Но неустойка не может быть уменьшена в связи с тяжелым финансовым положение должника.
Это предусмотрено только во внедоговорных обязательствах (причинение вреда).
От соотношения убытками:
зачетная, при которой убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой+ как
правило, если не предусмотрено-это зачетная;
штрафная взыскивается сверх понесенных убытков (Закон «О защите прав потребителей»);
исключительная неустойка—взыскивается вместо убытков (характерно для транспортного
законодательства);
альтернативная—взыскивается или неустойка или убыток.
Поручительство и гарантия.
Поручительство—это способ обеспечения, сущность которого в том, что поручитель обязуется
перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью
или в части.
Основание возникновения поручительства—договор, заключенный между кредитором по
основному обязательству и лицом, изъявившим желание (согласие) быть поручителем за должника
по основному обязательству.
Договор является консенсуальным и односторонним. Для договора поручительства
обязательна письменная форма (несоблюдение влечет недействительность) независимо от формы
основного обязательства.
Основная функция поручительства—обеспечительная.
Поручитель несет перед кредитором солидарную с должником ответственность по основному
обязательству (ст. 343).
Стороны могут устанавливать субсидиарную ответственность.
На стороне поручителя могут выступать одновременно несколько лиц. В этом случае они как
правило являются солидарно обязанными (т.е. кредитор может предъявить требование как к
должнику, так и к любому из этих поручителей), если договор один.
Может быть несколько договоров поручительства. При этом лица независимо поручившиеся за
должника, солидарными между собой поручителями не являются. Каждый из них является
солидарным с должником.
В случае, если поручитель ответил за должника, он приобретает право обратного требования
(регресса) к должнику в том объеме, в котором он удовлетворил требование кредитора.
Ст. 345 ГК—поручитель получает право на возмещение убытков, связанных с выполнением
обязательства за должника, и вправе требовать уплаты процентов на сумму, выплаченную
кредитору.
Прекращение поручительства: по общим основаниям Гл. 26.
Специальные основания—ст. 347 ГК:
1. С прекращением основного обязательства (из сути дополнительного обязательства).
2. В связи с изменением основного обязательства без согласия поручителя, влекущего
неблагоприятные последствия для поручителя (увеличение размера ответственности).
3. Если кредитор отказался принять надлежащее исполнение от должника или поручителя.
4. В связи с переводом долга на другое лицо, если поручитель не дал согласие отвечать за
другого должника.
5. Если договор поручительства носит срочный характер—то по истечение указанного в
договоре срока, если срок не указан в договоре срока. Если срок не указан, договор
прекращается, если кредитор в течение одного года со дня наступления срока исполнения
обеспеченного поручительством обязательства не предъявил иск к поручителю. Это
правило действует в отношении поручительства, основанного на срочном основном
договоре. Если срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть
определен, поручительство прекращается по истечении двух лет со дня заключения
договора о поручительстве.
Гарантия.
Гарантия—это самостоятельный способ обеспечения обязательств.
Традиционно гарантию от поручительства отличали по:
1. субъектному состав (ранее выступали только юридические лица). Сейчас сторонами
могут быть любые субъекты.
2. По характеру ответственности. Гарант в отличие от поручителя несет субсидиарную
ответственность.
3. По последствиям исполнения. Гарант не приобретает права регресса к должнику.
4. Гарантийные обязательства как правило связаны с основными обязательствами
посредством денежного характера.
В качестве гарантов могут выступать физические и юридические лица. Вместе с тем в
законодательстве могут быть предусмотрены определенные ограничения субъектного состава.
Постановление СМ 12.06.1995 «О мерах по обеспечению эффективного использование имущества,
находящегося в собственности РБ»: Государственные юридические лица, АО, в которых
контрольный пакте акций принадлежит государству, не могут выступать гарантами и поручителями
юридических лиц негосударственной формы собственности и физических лиц в связи с
обязательствами по возврату полученных кредитов.
Гарантом может выступать РБ и АТЕ (Декрет 20.04.98 «О гарантиях сохранности средств
физических лиц в иностранной …»).
БК ст. 121: РБ гарантирует сохранность и возврат средств физических лиц как в иностранной,
так и в национальной валюте, если вклады внесены в банки, созданные государством или
государство имеет более 50% голосующих акций.
Гарантийное обязательство может возникнуть на основании различных юридических фактов, в
частности:
- гарантийное обязательство (письмо)—односторонне обязательство гаранта о принятии
на себя ответственности;
- договор между гарантом и кредитором по основному обязательству;
- на основании трехстороннего договора (такой договор объединяет договор гарантии и
договор о предоставлении гарантии).
Банковская гарантия (ст. 350 ГК)—разновидность гарантии.
Источники правового регулирования банковской гарантии: БК гл. 20, инструкция НБ о
порядке совершения банковских долговых операций 29.03.2001.
Банковская гарантия—это письменное обязательство банка, НКФО (гаранта) принятое на себя
по просьбе другого лица (принципала), в силу которой гарантия при наличии условий,
предусмотренных данным обязательством и по требованиям кредитора принципала (бенефициара)
должен уплатить последнему определенную сумму.
Специфические черты банковской гарантии:
1. Специфический субъектный состав. В качестве гаранта может выступать только банк
или НКФО.
2. Банковская гарантия характеризуется самостоятельностью, независимостью от
обеспечиваемого ею обязательства. Порождается в силу наличия основного
обязательства, потом существует независимо.
3. По общему правилу носит безотзывный характер. Гарант не вправе отозвать, если не
предусмотрено договором.
4. Банковская гарантия всегда возмездна. Принципал выплачивает вознаграждение.
5. Банковская гарантия характеризуется непередаваемостью. Бенефициар не может
уступить право требования к гаранту третьему лицу.
Внимание: задаток отличается от аванса тем, что есть обеспечивающая функция. Если есть
сомнение, денежная сумма рассматривается как аванс.
ТЕМА 19.Гражданско-правовая ответственность.
Понятие и функции ГПО.
Отсутствует легальное определение.
ГПО—это юридическая ответственность.
Основные теории раскрывают суть ГПО, базирующиеся на понятии юридической
ответственности.
1. Понятие ответственности в широком смысле слова—так называемая перспективная
(позитивная). Позитивная ответственность в ГП приобретает форму обязанностей
лица в обычных регулятивных правоотношениях. Понятие ответственности
употребляется в значении обязанности субъекта действовать в настоящем и будущим
определенным образом. Большинство авторов отрицают позитивный аспект, т.к.
такое понятие подменяет понятие надлежащего исполнения обязательства.
2. Ответственность как определенная реакция государства и потерпевшего на
совершенное лицом правонарушение, которая выражается в применении мер
воздействия. Т.о. обязательный признак ответственности—совершение
правонарушения. В теории такой подход называется негативной (ретроспективной)
ответственностью.
3. Наиболее широкий подход: юридическая ответственность—это регулируемая правом
обязанность дать отчет в своих действиях. Два аспекта ответственности: в
настоящем и будущим (долг, обязанность) за прошлое нарушение. Т.е. это
объединенный позитивный и негативный аспект ответственности. Такой подход
влечет утрату понятием всякого практического значения.
Сторонники ретроспективной ответственности сходятся в том, что общими признаками
ответственности являются государственное принуждение и неблагоприятные последствия для
нарушителя.
Отдельными направлениями в рамках ретроспективной ответственности являются:
- главным признаком ответственности является государственное принуждение.
Ответственность—это исполнение обязательства в натуре под страхом принуждения
(неустойка).
- Главный признак ответственности—неблагоприятные последствия для должника. Т.е.
обязанность и ответственность—самостоятельное явление (тоже спорно).
- Нет необходимости выделять основной и второстепенный признаки ответственности.
Для ответственности свойственно 3 признака:
государственное принуждение;
неблагоприятные последствия;
вина.
Но вина—только условие ответственности, а не сущность (т.е. вина может быть, а может и не
быть).
ГПО—это претерпевание совершившим правонарушение лицом неблагоприятных имущественных
последствий как вследствие своего поведения, так и в силу государственного принуждения или
под угрозой его применения.
Особенности ГПО:
1. Имущественный характер ГПО. Всегда направлено на имущественную сферу
нарушителя, но не на его личность. Применение ГПО связано с возмещением
убытков, неустойки, уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами.
Но даже в тех случаях, когда правонарушение затрагивает личные неимущественные
права, все равно имущественная компенсация.
2. Ответственность по ГП представляет собой ответственность одного участника
гражданско-правовых отношений перед другими (потерпевшим). Санкции—взыскание в
пользу потерпевшей стороны, а не в доход государства.
3. Диспозитивный характер ГПО. Эта ответственность применяется по требованию
потерпевшей стороны. Сам потерпевший определяет и объем возмещения.
Санкция—предусмотренные законодательством неблагоприятные последствие нарушения ГП нормы.
Среди санкций может быть и ответственность. Но не всякая санкция есть мера юридической
ответственности. Ответственность—это санкция. (Например, виндикационный иск—нет
неблагоприятных последствий для должника, т.к. это не его имущество).
Функции ГПО:
1. Компенсационная. Проявляется в ликвидации последствий (неблагоприятные) у
потерпевшего (кредитора) за счет нарушителя (должника). Это основная функция
ГПО.
2. Превентивная состоит в предупреждении правонарушения посредством наказания
правонарушителя.
3. Регрессивная—наказание для правонарушителя.
4. Стимулирующая выражается в побуждении участников к надлежащему исполнению.
Принципы ГПО:
1. Неотвратимость ответственности (неизбежное применение за всякое правонарушение в
отношении каждого правонарушителя). В гражданском праве неотвратимость
ограничивается установление сроков давности и диспозитивностью поведения
субъектов).
2. Полное возмещение убытков (предполагает восстановление имущественного положения
потерпевшего в полном объеме).
3. Индивидуализация ответственности (ответственность наступает с учетом степени
общественной опасности, вредоносности деликта, формы вины и т.д.).
Формы и виды ГПО.
Форма ГПО—это способ выражения ее сущности, т.е. те конкретные неблагоприятные проявления
имущественных последствий, которые наступают при нарушении обязательств.
Традиционно выделяют две основные формы:
1. Возмещение убытков. Носит общий характер, т.е. применяется всегда, если не
оговорено иное. Это универсальная форма ГПО. Под убытками понимают денежную
оценку имущественных потерь кредитора. 2 вида убытков: а) реальный ущерб
(включает в себя расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести
для восстановления нарушенного права, а также утрату или повреждение его
имущества); б) упущенная выгода (заключается в неполучении кредитором тех
доходов, которые мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота.
2. Уплата неустойки. Неустойка м.б. применена только тогда, когда она
предусматривает в нормативном порядке или в договоре.
3. В литературе обосновывается следующая точка зрения: проценты за пользование
чужими денежными средствами (ст. 366 ГК—ответственность за неисполнение
денежного обязательства породила много проблем. На частичное разрешение
направлено Постановление Президиума ВХС 02.11.01. «О некоторых вопросах
применения норм ГК РБ об ответственности за пользование чужими денежными
средствами». Это форма ГПО применима только в отношениях денежных обязательств.
Размер процентов по общему правилу определяется учетной ставкой НБ РБ на день
исполнения обязательства или на день вынесения судебного решения в зависимости
от того, в добровольном или принудительном порядке исполнено обязательство.
366—диспозитивный характер. Только в национальной валюте!!!
Соотношение форм.
Для некоторых обязательств предусмотрено только возмещение убытков или вреда. Для
других—только неустойка. Возможно одновременно убытков и неустойки и процентов, убытков,
процентов и неустойки.
Неустойка носит зачетный характер по отношению к убыткам по общему правилу.
Убытки и проценты—только зачетный характер процентов.
Неустойка и проценты—допускается одновременное взыскание за одно нарушение.
Виды гражданско-правовой ответственности.
Традиционно различают договорную и внедоговорную ответственность (критерий—основание
возникновение обязательств).
Договорная наступает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства,
возникшего из договора (не закрепляется в договоре, а вытекает из него).
Внедоговорная—если вред причинен потерпевшему лицом, не состоящим в договорных
отношениях.
Основные различия:
1. По основаниям, возникновения самого обязательства между субъектами. Договор—
договор как правомерное действие. Но за его нарушение установлена
ответственность. Внедоговорная ответственность—факт причинения вреда (всегда
неправомерное действие).
2. Договорная предполагает по общему правилу использование различных форм
ответственности (возмещение убытков, неустойка, %). Внедоговорная—возмещение
вреда, а при нарушении денежного обязательства по возмещению вреда—уплата
неустойки по ст. 366.
3. По направленности. Договорная ответственность наступает за нарушение условий
договора. Внедоговорная—за нарушение, не связанное с условиями обязательства.
4. Договорная ответственность может устанавливаться как в нормативном порядке, так и
договорном. Внедоговорная—только в нормативном порядке (всегда императивный
порядок).
В зависимости от распределения ответственности между обязанными субъектами (совместная
ответственность), когда на стороне обязанного лица несколько субъектов, их ответственность
может быть долевой и солидарной.
При долевой ответственности каждый из должников несет ответственность в определенной
доле, установленной законодательно или договором. Если доли не определены, каждый несет
ответственность в равной с другими доле. Правило о долевой ответственности применяется
тогда, когда иной вид ответственности не предусмотрен.
Солидарная ответственность—кредитор имеет право предъявлять свое требование к любому из
должников, или ко всем сразу как полностью, так и в части долга. Солидарная ответственность
—только если она прямо предусмотрена (ст. 949).
Как правило, ответственность за причиненный ущерб несет сам должник. Но в
законодательстве или договоре может быть предусмотрена и субсидиарная ответственность,
предполагающая обращение не только к основному, но и к дополнительному (субсидиарному)
должнику. Ст. 370.
Основание и условия ГПО.
Основание ГПО—это правонарушение, т.е. обстоятельство, влекущее за собой наступление
имущественной ответственности и выражающееся в неисполнении или ненадлежащем исполнении
обязательства должником.
Эти обстоятельства характеризуются признаками (условиями), которые в совокупности
образуют состав гражданского правонарушения.
Состав—совокупность условий, необходимых для наступления ГПО. Каждое условие—элемент
состава.
Состав различается в зависимости от формы ответственности.
1. Если ответственность---возмещение убытков, состав включает:
противоправное поведение должника;
наличие убытков у кредитора или вреда у потерпевшего;
причинная связь между противоправным поведением и убытками;
вина должника.
2. Если ответственность—неустойка и %, состав включает:
противоправность поведения;
вина обязанного лица.
Вина не является условием ответственности.
1. Противоправность поведения должника—это обязательное условие ответственности при
любой форме ответственности. Противоправное поведение означает, что действие
обязанного лица нарушает нормы права или условие договора и основанные на них
субъективные права и интересы других лиц. Может выражаться в действии и
бездействии. Некоторые действия внешне кажутся обладают признаками
противоправности и влекут вредоносный результат, но противоправными не являются—
речь об обстоятельствах, исключающих противоправность. Это:
- Состояние необходимой обороны без превышения ее пределов ст. 935 ГК (это
состояние, в котором причиняется вред нападающему в целях защиты от
общественно опасного посягательства на интересы государства, юридических лиц,
граждан и самого обороняющегося. Вред причиненный, и, считающийся
правомерным, возмещению не подлежит. При превышении пределов, ГПО наступает
на общих основаниях.
- Состояние крайней необходимости ст. 936. Это состояние, котором причиняется
вред в целях устранения опасности, угрожающей самому причинителю или другим
лицам, если эта опасность не может быть устранена другими средствами.
Действия в состоянии крайней необходимости противоправными не являются, но,
безусловно, не освобождают от ответственности. Гражданское законодательство
предусматривает лишь возможность распределения причиненного вреда или
освобождение от ответственности полностью или частично (ст. 13).
Перечень не исчерпывающий.
2. Наличие убытков. Убытки—это денежное выражение материального ущерба кредитора,
образующегося в результате нарушения обязательства. В ГП выделяют два вида
убытков (ст. 14 ГК):
- Реальный ущерб (расходы, которое лицо, чье право нарушено, произвело или
должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или
повреждение им).
- Упущенная выгода (неполученные кредитором доходы, которые он получил бы при
нормальных условиях гражданского оборота).
По общему правилу взысканию подлежат оба вида (принцип полноты ответственности—
ст. 14). Но норма диспозитивная.
Но возможно и ограничение права на полное возмещение убытков. В частности, ст.
750 ГК.
Ограничение возможно и по соглашению сторон, в т.ч. путем установления убытков в
твердой сумме.
При ограничении соглашением сторон нужно учитывать п. 2 ст. 371 ГК: соглашение
об ограничении размера ответственности должника по договору, в котором кредитором
является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер
ответственности за данный вид обязательства предусмотрен законом.
Убытки могут быть взысканы в том объеме, в котором они доказаны, причем ВХС для
расчета убытков при нарушении договорных обязательств рекомендует использовать
«Временную методику определения размера ущерба (убытков), причиненного
нарушителями хозяйственных договоров» Госком. 1990 г. 21 декабря.
Упущенная выгода—нужно исходить из того, что возможность ее получения существует
реально. П. 4 ст. 364 при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые
кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. П. 2
ст. 14—если лицо, нарушило право, получило вследследствии этого доходы, то лицо,
право которого нарушено, вправе требовать упущенной выгоды в размере не меньшем,
чем такие доходы.
В случае с обязательствами из причинения вреда, вред понимается как ущерб,
причиненный личности или имуществу потерпевшего—возмещение имущественного вреда.
Самостоятельное значение имеет категория морального вреда. Под моральным вредом
понимается причиненный гражданину нравственных или физических страданий в
результате нарушения его личных имущественный или неимущественнх прав. Эта
категория нематериальная, но возместить вред можно только в имущественной форме.
Ст. 152—материальное возмещение морального вреда возможно во всех случаях
нарушения личных неимущественных прав гражданина и посягательства на
принадлежащие гражданину иные нематериальные блага, а также в иных случаях
предусмотренных законодательством (иной случай предусмотрен в ст. 969—основания:
а) вред причинен жизни или здоровью гражданина источником повышенной опасности;
б) вред причинен в результате его незаконного осуждения, привлечения к уголовной
ответственности, незаконное применение заключения под стражу или подписки о
невыезде; г) незаконное наложение административного взыскания в виде ареста или
исправительных работ; д) вред причинен распространением сведений, порочащих
честь, достоинство и деловую репутацию гражданина).
Во всех случаях моральный вред подлежит возмещению независимо от вины.
Источники: З о защите прав потребителей 09.01.2002, З о социальной защите
инвалидов 14.06.00, З об обращении граждан 06.06.96, З о рекламе 18.04.97.
Постановление Пленума ВС «О практике применения законодательства, регулирующего
возмещение морального вреда».
3. Причинная связь. Множество теорий причинной связи (учебник). Наиболее
приближенной к практике является теория необходимой и случайной причинной связи.
Только необходимая причинная связь может служить основанием ответственности за
результат. Если причинность носит случайный характер, для привлечения к
ответственности нет достаточных объективных предпосылок. Необходимая причинная
связь—одно явление неизбежно должно повлечь за собой другое явление. Причинная
случайная связь—является с неизбежностью не влечет наступления другого явления.
4. Вина.
Субъективное условие ответственности. По общему правилу должно иметь место, но
ответственность может наступать независимо от вины ст. 372.
Участники гражданского оборота могут отвечать лишь за те противоправные действия,
предвидеть и предотвратить которые они не могли.
Вина—психическое отношение лица к совершенному правонарушению и его последствиям.
Вина может проявляться:
В том, что лицо не желает исполнять свои обязанности даже при наличии у
него такой возможности.
В том, что должник своим неправомерным поведением умышлено или по
неосторожности создал невозможность исполнения обязательств.
Субъекты ответственности: физические и юридические лица.
Вина юридического лица может включать вину трех субъектов:
1. Юридическое лицо считается виновным за действия работников юридического лица
при исполнении ими своих служебных обязанностей.
2. За действия органа юридического лица.
3. Выражается через вину представителя.
В ГП различают две формы вины: умысел и неосторожность.
Гражданское правонарушение признается умышленным, если нарушитель сознавал
неправомерность своего поведения, предвидел его неблагоприятные последствия и
желал или сознательно допускал их наступление.
Неосторожная вина имеет место, когда из-за отсутствия должной внимательности и
осмотрительности лицо не предвидит неблагоприятных последствий, хотя могло и
должно их предвидеть. В ГП неосторожность разделяется на простую и грубую.
Грубая: критерий—непроявление должником минимальной степени заботливости и
осмотрительности, какую можно было бы ожидать от любого участника имущественного
оборота, и непринятие субъектом очевидных, элементарных мер в целях надлежащего
исполнения обязательства). Это явное пренебрежение.
Различие умысла и неосторожности в ГП имеет сравнительно небольшое значение.
Установление формы вины не влияет на ответственность и ее объем.
Учитывается форма вины потерпевшего при наступлении ответственности должника.
Грубая неосторожность потерпевшего может стать основанием для снижения
ответственности. Ст. 952, 79.
Соглашением сторон может быть конкретизировано субъективное основание
ответственности. Стороны могут предусмотреть, что ответственность наступает
только при наличии умысла. Стороны при этом не могут (п.4 ст. 372) заключить
соглашение об ограничении или устранении ответственности за нарушение
обязательства.
Такое соглашение ничтожно.
Субъективное основание ответственности в ряде случаев конкретизируется
законодательно применительно к отдельным видам обязательств (ст. 781).
Степень вины нарушителя учитывается и при определении компенсации морального
вреда.
Для ГП характерна презумпция вины нарушителя. Это означает, что потерпевший не
обязан доказывать вину причинителя, т.к. вина предполагается, и сам нарушитель
для освобождения от ответственности должен доказать отсутствие вины.