укажем на некоторые своеобразные их черты.
Говоря о доминий, начнем с частного примера. Пока длился брак, приданое находилось в доминий
мужа, но с прекращением брака это имущество оказывалось
17
Клочков И. С. Указ, соч., с. 49, 53 (со ссылкой на Ж. Боттеро).
18
М. Казер, по существу, придерживается такого мнения. Он хотя и пишет, что «источники не дают нам никакого определения собственности», чут же
предлагает свое, не анализируя понятийную систему источников (Kaser M. Op. oil., S. 340). Е. М. Штаерман, напротив, указывая на отсутствие у римских
юристов однозначной дефиниции собственности и владения, рассматривает это явление в контексте общего вопроса о характере римской
собственности и римской юридической мысли. См.: Штаерман Е. М. Древний Рим. Проблемы экономического развития. М., 1978, с. 49—50 и др. Что
же касается выражения «uti frui habere possidere» (или «lus utendi fruendl et abutendi», и т. п.), то встречающееся в литературе понимание его как
определения собственности, даваемого самими римскими юристами, не находит прямой опоры в источниках (см.: Kaser M. Op. cit., S. 342, 369, 459).
19
Diisdi G. Op. cit., p. 100, 102, n. 44.
20
Речь идет об узуфруктуарии, имеющем в пользовании имение, на которое он приобретает и dominium proprietatis, чтобы иметь его pleno iure.
21
Как соотнести его с тезисом М. Казера о том, что объектом собственности могла быть лишь «телесная» вещь? Казер (Kaser M. Op. cit., S. 319) пользует-
ся здесь современным понятием (Eigentum), которому он по существу приравнивает римские «dominium» и «proprietas» (S. 340). Но уже обращение к
первому из этих терминов порождает вопрос о соотношении древней и современной понятийных систем.
22
Случай прямого отождествления этих понятий (dominium... (id est proprietas). D., 41, 1, 13 Nerat.) рассматривается издателями Дигест как позднейшее
пояснение, включенное в текст юстиниановскими компиляторами.
26
В. М. Смирин
подотчетным и, более того, земельное владение из приданого даже при продолжающемся браке не
могло отчуждаться мужем без согласия жены (G., II, 63). Таким образом, право доминия, которым
располагал муж, не противоречило парадоксальной формулировке: «Хотя приданое находится в
имуществе мужа, оно принадлежит женщине» (D., 23, 3, 75).
Далее, по Гаю (II, 40; I, 54), единый когда-то доминий со временем подвергся разделению
(divisionem accepit), так что одно лицо могло быть «господином по праву квиритов» (dominus ex
hire Quiritium), a другое — «иметь в имуществе» (in bonis habere)
23
. Совмещение того и другого
давало «полное право» (plenum ius), разделение же (временное — до истечения срока давности
пользования) оставляло «господину по праву квиритов» так называемое «голое квиритское право»
— nudum ius Quiritium. Историки-юристы обычно пишут о формальном характере этого
последнего, ссылаясь, в частности, на то, что его обладатель, по Гаю (III, 166), «считается
имеющим меньше права на это имущество» (minus iuris in ea re — в данном случае речь идет о
рабе), чем узуфруктуарий или «владеющий в доброй вере» (bonae fidei possessor)
2l
, и не может
через такого раба «приобретать». Д. Диошди, выражая здесь традиционную точку зрения, пишет:
«Тем, кто имел лишь nudum ius Quiritium, оставались только два малозначительных и формальных
права: право посредством iteratio предоставлять римское гражданство уже отпущенному рабу
25
и
право опеки над отпущенниками»
26
. Но могло ли быть «малозначительным» для римского
общественного сознания то, что касалось прав римского гражданства, прав патроната и опеки?
Ведь и отпущеннические отработки осмыслялись Ульпианом как «вознаграждение за столь
великое благодеяние, какое доставалось отпущенникам, когда они переводились из рабства в
римское гражданство» (D., 38, 2, 1 рг.).
Думается, что права, вытекавшие из nudum ius Quiritium, если исходить из их содержания, могут
рассматриваться прежде всего как отделенные от непосредственно имущественных прав на раба и
его пекулий. Потому-то обладатель nudum ius Quiritium на раба, даже став патроном отпущенника,
не допускался к участию в его наследстве. Имущественные права и здесь предоставлялись
Римская «familta» и представления римлян о собственности 27
(по преторскому праву и вопреки квиритскому) тому, кто в свое время имел его «в имуществе»
(G., I, 35)
27
. Таким образом, в приложении к рабу доминий — как в его целостности
(неразделешюсти), так и в самом принципе возможного временного его разделения—понимался
как обозначение некоей совокупности прав, имущественных и не имущественных. Мы видим, что
понятие «dominium» тоже несло на себе отпечаток недифференцированных представлений о
целостной власти «отца семейства». Недаром юрист III в. Павел, выделяя понятие доминия как
относящееся к власти (potestas) над рабом (собственно даже in persona servi), упоминает его в
одном ряду с такими понятиями, как «imperium» и «patria potestas» (D., 50, 16, 215).
Даже с появлением термина «proprietas», который у Сенеки (De ben., 7, 4—6) употреблен для
характеристики права отдельных лиц на то, что им принадлежит, их «собственного доминия»
(proprium in rebus suis dominium), и который послужил образцом для обозначений собственности в
новых языках (фр. propriete, англ, property; смысловые кальки: нем. Eigentum, русск.
«собственность»), он не вытеснил других терминов. Напротив, в юридических текстах он стал
особенно употребителен для случаев, когда речь шла о таком разделении права на вещь, при
котором proprietas и ususfructus оказывались в разных руках. Совмещение того и другого в одних
руках опять-таки восстанавливало plenum ius (D., 7, 4, 17
23
В выражении Гая «dominium duplex» (I, 54), отвечающем этому разделению, М. Казер видит плод «школьной» юридической
мысли (Kaser M, Op. cit. S. 342). Но нельзя ли видеть в нем просто нестрогое свободное словоупотребление? См.: Feenstra R.