Буробин В.Н. Деятельность адвоката в конституционном процессе. Особенная часть

Подождите немного. Документ загружается.

Если процесс вами проигран, необходимо согласовать с клиентом позицию и

готовиться к обжалованию состоявшегося судебного акта. Написание и подача в

арбитражный суд жалоб осуществляются по общим методическим правилам, описанным

выше. Конечно, для исключения ошибок нужно четко знать сущность и значение каждой из

инстанций, специфические особенности работы адвоката в каждой из них. Остановимся

лишь на некоторых аспектах работы адвоката при обжаловании судебного акта.

Арбитражно-процессуальное законодательство предусматривает возможность

обжалования не вступивших в законную силу в апелляционном порядке как решений суда

первой инстанции, так и некоторых определений, прямо указанных в АПК РФ.

В частности, отдельно от решения могут быть обжалованы определения об

обеспечении иска или об отказе в обеспечении иска (п. 7 ст. 93 АПК РФ), о распределении

судебных расходов (ст. 112 АПК РФ), об отказе в восстановлении пропущенного

процессуального срока (п. 6 ст. 117 АПК РФ), об отказе в продлении назначенного судом

процессуального срока (п. 2 ст. 118 АПК РФ), о наложении судебного штрафа (п. 6 ст. 120

АПК РФ), о возвращении искового заявления (п. 4 ст. 129 АПК РФ), об утверждении и об

отказе в утверждении мирового соглашения (п. 8 и 9 ст. 141 АПК РФ), о приостановлении

производства по делу, об отказе в возобновлении производства по делу (п. 2 ст. 147 АПК

РФ), об оставлении искового заявления без рассмотрения (п. 3 ст. 149 АПК РФ), о

прекращении производства по делу (п. 2 ст. 151 АПК РФ), об индексации присужденных

денежных сумм или об отказе в индексации (п. 3 ст. 183 АПК РФ) и некоторые другие.

Кроме того, по Закону «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть обжалованы

в трех инстанциях согласно процедуре, предусмотренной АПК, только те определения,

возможность обжалования которых указана в законе. В частности, могут быть обжалованы

определения о введении наблюдения, об утверждении временного управляющего (п. 4 ст.

49), по результатам рассмотрения разногласий, заявлений, ходатайств и жалоб (ст. 60),

341

о введении финансового оздоровления (п. 5 ст. 80), о продлении внешнего управления (ст.

93), о назначении и об освобождении внешнего управляющего (ст. 96, 97), о признании

полностью или частично недействительным плана внешнего управления (ст. 107), о

продлении срока конкурсного производства (п. 3 ст. 124), об освобождении или отстранении

конкурсного управляющего (п. 3 ст. 144, п. 3 ст. 145), об отказе в утверждении мирового

соглашения (ст. 125) и некоторые другие.

Другие определения арбитражного суда, принятые в рамках дела о банкротстве, но не

предусмотренные АПК РФ и в отношении которых не установлено, что они подлежат

обжалованию, могут быть обжалованы только в апелляционном порядке не позднее чем

через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения такой жалобы

суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Адвокат при защите интересов клиента обязан использовать все имеющиеся

возможности обжалования как решений, так и определений суда.

Если говорить обобщенно, то в апелляционной инстанции дело рассматривается

повторно по жалобе лица, участвующего в деле по существу по тем же правилам, что и суд

первой инстанции. Суд апелляционной инстанции вправе сам установить как материально-

правовые, так и процессуальные факты и на их основании разрешить дело по существу. Суд

апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в

обжалуемой части, если участвующие в деле лица не заявят возражения. Кроме того, вне

зависимости от доводов суд проверяет, не нарушены ли арбитражным судом первой

инстанции нормы процессуального права, являющиеся безусловным основанием для отмены

решения.

Месячный срок на обжалование решения суда начинает течь с даты вынесения им

решения в окончательном виде. При наличии уважительных причин, обоснованно

изложенных адвокатом в соответствующем ходатайстве, суд может восстановить этот срок.

Причем такое ходатайство может быть подано не позднее шести месяцев со дня принятия

решения.

Хотя, как указывалось выше, производство в апелляционной инстанции происходит

повторно по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, адвокату необходимо

помнить, что в апелляции не применяются, в частности, правила о соединении и

разъединении нескольких исковых требований, об изменении предмета или основания иска,

об изменении размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о замене

ненадлежащего ответчика, о привлечении к участию в деле третьих лиц (п. 3 ст. 266 АПК).

342

Существенно по сравнению с первой инстанцией ограничены права лиц на

представление доказательств. В апелляционной инстанции дополнительные доказательства

принимаются судом только тогда, когда заявитель обосновал невозможность их

представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает

эти причины уважительными.

В апелляционной инстанции адвокатом не могут формулироваться и не

рассматриваются судом новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде

первой инстанции.

Важным моментом для адвоката является и тот факт, что в апелляционной инстанции

неявка лиц, участвующих в деле, или их представителей не является препятствием для

рассмотрения дела, если они были надлежащим образом извещены.

Все эти процессуальные особенности рассмотрения дела в апелляционной инстанции

адвокату необходимо учитывать при планировании и проведении процесса.

В кассационной инстанции по жалобам лиц, участвующих в деле, проверяется

соблюдение норм материального и процессуального права судом первой и апелляционной

инстанции тогда, когда решение арбитражного суда и постановление апелляционной

инстанции вступили в законную силу. Суть рассмотрения дела в кассации - проверка

законности этих актов именно с точки зрения правильного применения норм материального

и процессуального права. Адвокат, формулируя кассационную жалобу, должен указывать на

эти нарушения со ссылками на конкретные нормы закона, которые, по его мнению,

нарушены. Для того чтобы концентрированно изложить свою позицию, адвокату

необходимо проделать большую мыслительную аналитическую работу по анализу и оценке

законодательства, с тем, чтобы выявить суть нарушений, правильно истолковать закон,

грамотно квалифицировать правоотношения сторон.

Учитывая, что по общему правилу после рассмотрения дела судом апелляционной

инстанции решение вступает в законную силу, адвокату при проигрыше в апелляционной

инстанции следует незамедлительно подать кассационную жалобу и ходатайство о

приостановлении исполнения судебного решения. Это необходимо сделать, чтобы решение

не было исполнено. В противном случае при повороте исполнения судебного акта может

сложиться ситуация, когда будет невозможно или затруднительно исполнить его. Суды

удовлетворяют эти ходатайства, если они мотивированы и обоснованы соответствующими

доказательствами, имеют ссылки на существенные обстоятельства. Причем мотивация и

доказательства должны свидетельствовать не о каких-либо сомнениях заявителя в

343

правильности, законности судебного решения, а доказывать именно невозможность или

затруднительность исполнения решения при его повороте. Такое ходатайство

удовлетворяется во всяком случае, если предоставлено встречное обеспечение возмещения

другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный счет

арбитражного суда денежных средств в размере оспариваемой суммы или предоставления

обеспечения на ту же сумму.

В кассационной инстанции действуют общие принципы арбитражного процесса и

общие подходы в методике работы по обжалованию судебных решений.

В кассационной инстанции не применяются правила, установленные АПК только для

рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. В частности, не применяются

правила о замене ненадлежащего ответчика (ст. 47 АПК), об изменения основания и

предмета иска, увеличении или уменьшении размера исковых требований (ст. 49 АПК), о

соединении и разъединении нескольких исковых требований (ст. 130 АПК), о предъявлении

встречного иска (ст. 132 АПК) и некоторые другие.

А это означает, что адвокат должен быть предельно внимателен, планируя процедуры

кассационного разбирательства.

В кассационном порядке могут быть обжалованы как любые решения апелляционной

инстанции, так и предусмотренные АПК РФ определения. Поэтому, не соглашаясь с каким-

либо определением суда апелляционной инстанции, адвокат должен сначала выяснить,

может ли оно по закону быть обжаловано.

Кассационная жалоба, как и апелляционная, может подаваться как на решение в

целом, так и на отдельные его положения, в частности на мотивировку принятого решения.

Презюмируется, что в кассационной жалобе нельзя ссылаться на необоснованность

судебных актов. Между тем в соответствии с п. 3 ст. 286 АПК кассационная инстанция

проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций

о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в

деле доказательствам. В практическом плане для адвоката это означает возможность и

необходимость, если он считает, что решение не обосновано, указывать об этом в

кассационной жалобе и отстаивать эту позицию в суде.

Производство в кассационной инстанции происходит по общим правилам

арбитражного судопроизводства. Обычно дело начинается с доклада одного из судей по

существу проблемы, после чего выступает лицо, подавшее жалобу, а если жалобы

подавались обеими сторонами, то начинает выступать ис-

344

тец. Для кассационной инстанции характерно более узкое рассмотрение дела с упором лишь

на те нарушения материального или процессуального закона, которые, по мнению заявителя,

допущены. Поэтому в кассационной инстанции рекомендуем начинать свое выступление,

анализировать и рассматривать именно такие нарушения, а не в третий раз пытаться

доложить суду свои доводы по доказательственной части дела.

Сделаем еще одно замечание, касающееся рассмотрения дела в этой инстанции. При

отмене решения и передаче дела на новое рассмотрение суд кассационной инстанции

определяет те действия, которые должен произвести нижестоящий суд при новом

рассмотрении дела. Эти указания обязательны для суда. Адвокат, участвуя в новом

рассмотрении, должен проанализировать позицию кассационного суда, в полной мере учесть

указания этого суда и использовать представленные возможности при новом рассмотрении

дела.

Производство в порядке надзора имеет целью проверку законности и обоснованности

решений арбитражных судов разных инстанций, вступивших в законную силу.

Правом на обращение в Высший Арбитражный Суд РФ с заявлением о пересмотре

судебного акта в порядке надзора обладают только лица, участвующие в деле. Прокурор

вправе это сделать по делам, указанным в ст. 52 АПК.

Подготовка такого заявления, формулирование позиции, которая послужила бы

основанием для внесения протеста, - это, пожалуй, одна из самых сложных и филигранных

работ адвоката-арбитражника. Главное, следует помнить, что судьи высшего судебного

органа обоснованно полагают, что они не должны рассматривать дела «по существу», а

решения Президиума Высшего Арбитражного Суда направлены на формирование единой

судебной практики или исправления очевидной ошибки. Поэтому адвокату, подготавливая

заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора, необходимо найти и

сформулировать не просто существо нарушения, но выразить глубинные основы закона,

правовую суть явления, высказаться по принципиальным вопросам применения

законодательства. Только тогда он будет услышан.

Адвокат не вправе обжаловать судебные решения без согласования этого вопроса с

представляемым лицом. Законом установлен срок на такое обжалование в три месяца,

исчисляемых со дня вступления в силу последнего судебного акта, принятого по делу. Еще

раз напомним, что полномочия адвоката на подписание такого заявления должны быть

специально оговорены в доверенности, выданной представляемым.

Пересмотр судебных актов арбитражного суда, вступивших в законную силу, по

вновь открывшимся обстоя-

345

тельствам производится тогда, когда после вступления этих актов в законную силу

обнаруживаются существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть

известны заявителю, а также тогда, когда ранее принятые судебные акты были основаны на

доказательствах, получение которых связано с преступлением (заведомо ложные показания

свидетеля, заключение эксперта, неправильный перевод, подложность документов либо

вещественных доказательств, преступные деяния судей, совершенные при рассмотрении

дела, преступные действия лиц, участвующих в деле, либо их представителей). Факты

преступления и виновность тех или иных лиц должны быть установлены вступившим в

законную силу приговором суда. Если основанием судебного акта арбитражного суда

послужило решение арбитражного суда или решение, приговор другого суда либо другого

органа, отмененные впоследствии, то дело подлежит пересмотру по вновь открывшимся

обстоятельствам.

Следует четко различать вновь открывшиеся от новых обстоятельств, которых не

было при рассмотрении дела и которые возникли после вынесения решения. Критерием

здесь будет время существования этих обстоятельств. Основанием для пересмотра является

лишь открытие таких обстоятельств, которые объективно существовали, но не были учтены

судом, поскольку не были и не могли быть известны заявителю. Перечень этих

обстоятельств исчерпывающе установлен ст. 311 АПК РФ и не подлежит расширительному

толкованию.

Заявление о пересмотре судебного акта арбитражного суда подается в суд,

компетентный принять соответствующее решение. Пересмотр судебных актов, принятых в

первой инстанции, производят суды, их принявшие. Пересмотр судебных актов

апелляционной, кассационной и надзорной инстанций производится в той инстанции суда, в

которой изменен судебный акт или принят новый судебный акт.

СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Арбитражно-процессуальный кодекс РФ.

Осокина Г.Л. Иск: Теория и практика. - М.: Городец, 2000.

Фурсов Д.А. Предмет, система и основные принципы арбитражного процессуального

права (проблемы теории и практики). - М.: Инфра-М, 1999.

346

ГЛАВА XI

АДВОКАТ В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ

§ 1. ТРЕТЕЙСКИЕ СУДЫ, ИХ ФУНКЦИИ И ЗАДАЧИ

Статья 11 Гражданского кодекса РФ называет третейские суды среди органов,

осуществляющих защиту прав и законных интересов организаций и граждан-

предпринимателей. Эти суды могут создаваться сторонами для рассмотрения конкретного

спора (ad hoc) или действовать постоянно.

Третейские суды ad hoc, создаваемые сторонами, осуществляют судебные процедуры

по самостоятельно установленным правилам. Обычно такие суды при рассмотрении дел

придерживаются принципов арбитражно-процессуального законодательства страны

пребывания или руководствуются правилами международного арбитражного регламента

«Юнситрал»

Так, например, в большинстве двусторонних международных соглашений о

поощрении и взаимной защите капиталовложений между Правительством России и

правительствами многих других стран содержится правило, согласно которому споры между

одной из Договаривающихся Сторон и инвестором другой Договаривающейся Стороны,

возникающие в связи с осуществлением капиталовложений, в том числе споры по вопросам

размера, условий или порядка выплаты компенсации, будут разрешаться в арбитражном суде

ad hoc в соответствии с арбитражным регламентом «Юнситрал».

Постоянно действующие третейские суды - это органы, которым по соглашению

сторон поручена организация третейского разбирательства конкретного спора.

В Российской Федерации к наиболее известным из них относятся Международный

коммерческий арбитражный суд (МКАС), Морская арбитражная комиссия (МАК) и

Третейский суд для разрешения экономических споров, осуществляющие свою деятельность

при Торгово-промышленной палате Рос-

_________________________

Типовой закон «Юнситрал» о международном торговом арбитраже (Комиссия

Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 21 июня 1985 г.).

347

сийской Федерации

. Кроме них существуют и другие третейские суды, образуемые в

соответствии с Федеральным законом № 102 от 24.07.2002 г. «О третейских судах в РФ»

За рубежом третейское разбирательство по делам о коммерческих спорах между

предпринимателями организуют такие известные арбитражные органы, как Лондонский

международный третейский суд

, Международный арбитражный суд Международной

Торговой палаты в Париже, Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный институт

Торговой палаты г. Стокгольма

, Международный арбитражный суд Федеральной палаты

экономики в Вене и др.

Рассматривая вопросы третейских процедур, нужно помнить, что для российского

права термином «арбитражный суд» обозначается государственный орган, являющийся

частью судебной системы страны, тогда как в мировой практике название «арбитражный

суд» является синонимом суда третейского.

История третейского разбирательства насчитывает несколько столетий

. Идее

урегулирования споров между предпринимателями без участия государства путем

третейского разбирательства, то есть обращения к известным и уважаемым людям, столько

же лет, сколько и самой коммерции. Легитимность третейских процедур основана на свободе

воли и действий граждан, их автономии в хозяйственной деятельности.

Согласно международной практике третейские суды, как правило, создавались при

торговых или торгово-промышленных палатах в виде общественных самоуправляемых

организаций.

______________________

См. подробнее о процедурах, применяемых в МКАСе: Кабатов В. Применимое

право при разрешении споров в МКАСе при ТПП РФ // Хоз-во и право. 1998. № 5-6;

Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного

коммерческого арбитражного суда. - М.: Статут, 1998; Практика Международного

коммерческого арбитражного суда: Научно-практический комментарий / Сост. и авт. ком.

М.Г. Розенберг. - М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997.

Российская газета. 2002. 27 июля.

Воробьев А.А., Воробьев А.Б. Арбитражный суд в Лондоне (сравнительно-правовое

исследование). - М.: Ассоциация независимых издателей, 2000.

Международный коммерческий арбитраж в Швеции. - М.: ТПП СССР, 1984.

Процедура рассмотрения дел третейскими судами была известна еще в Древнем

Риме. Так, в 4-й книге Дигестов Юстиниана устанавливается, что «соглашение сторон о

передаче их спора на разрешение третейского суда действует подобно судебному порядку и

имеет целью окончание споров». Законы того времени подробно регламентировали

третейские процедуры. См.: Дигесты Юстиниана / Пер. с латинского / Отв. ред. Л.Л.

Кофанов. - М.: Статут, 2002.

348

Так, в России в 1911 г. был подготовлен проект Общего положения о торгово-

промышленных палатах, где, в частности, предусматривалось, что «палаты разрешают в

качестве третейского суда возникающие по торгово-промышленным делам споры в случае

состоявшегося об этом соглашения между сторонами, с соблюдением всех особых к сему

относящихся предписаний закона».

В советское время правами третейского суда обладали биржевые арбитражные

комиссии при товарных и фондовых биржах, образованные в 1922 г. и действовавшие в

период нэпа.

Наиболее ярко идеи третейского суда были реализованы в законодательном порядке

при создании в 1932 г. Внешнеторгового арбитража при Торгово-промышленной палате

СССР. С этого же времени работает Морская арбитражная комиссия. В тот период в стране

существовали именно эти два постоянно действующих третейских суда. Однако круг

отнесенных к их компетенции дел ограничивался преимущественно спорами, вытекающими

из внешнеторговых контрактов, когда одна из сторон спора находилась за рубежом.

Вплоть до 1992 г. деятельность третейских судов в России не получала должного

развития. В нормативном порядке не предусматривалось создание каких-либо постоянно

действующих третейских судов. Кроме того, вопреки основному принципу деятельности

третейского суда, когда вынесенное решение является окончательным, главный арбитр

Госарбитража имел право своим постановлением отменить это решение.

С началом экономических реформ в России и переходом к рынку институт

третейского разбирательства был востребован участниками хозяйственного оборота.

Третейские суды стали образовываться при товарных и фондовых биржах, банковских

союзах, других крупных ассоциациях различных предпринимателей. В частности, и при

Союзе юристов действует третейский суд. К настоящему времени только в Москве

насчитывается уже свыше 40 постоянно действующих третейских судов, в Санкт-Петербурге

и Ленинградской области - около 20.

Правовые основания деятельности третейских судов в России закреплены в

Федеральном законе «О третейских судах в РФ».

Федеральный закон «О третейских судах в РФ» регулирует порядок образования и

деятельности судов, находящихся на территории России. Этим законом установлено, что в

третейский суд может по соглашению сторон передаваться любой спор, вытекающий из

гражданских правоотношений.

Арбитражный процессуальный кодекс РФ в п. 6 ст. 4 определяет право сторон по

своему усмотрению до принятия ар-

349

битражным судом первой инстанции судебного акта, которым заканчивается рассмотрение

дела по существу, передать спор, вытекающий из гражданско-правовых отношений, на

рассмотрение третейского суда. Часть 3, п. 1 ст. 150 АПК РФ предусматривает обязанность

арбитражного суда прекратить производство по делу, если имеется вступившее в законную

силу принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям

решение третейского суда. Часть 5, п. 1 ст. 148 АПК РФ гласит, что арбитражный суд обязан

оставить иск без рассмотрения, когда имеется соглашение сторон о рассмотрении данного

спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого

заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому

основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде.

Следует отметить, что Арбитражный процессуальный кодекс РФ нацеливает судей на

более широкое применение третейских процедур для урегулирования судебных споров. Так,

в соответствии со ст. 135 АПК РФ судья при подготовке дела к судебному разбирательству

обязан разъяснить сторонам их право передать спор на разрешение третейского суда.

Коррелирующий с этой статьей п. 4 ст. 5 Федерального закона «О третейских судах в РФ»

гласит, что третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в

суде общей юрисдикции или арбитражном суде, может быть заключено до принятия

решения по спору компетентным судом. Анализ этих новых законов в их взаимосвязи

позволяет сделать вывод, что государство стало поощрять проведение третейских процедур

для урегулирования хозяйственных споров. Адвокат должен в совершенстве владеть такой

правовой технологией.

Большое значение для понимания роли третейских судов и регулирования их работы

имеют определения Конституционного Суда РФ по вопросам, связанным с их

деятельностью. Так, в частности, Конституционный суд РФ своими решениями разъяснил,

что:

- конституционному праву на судебную защиту не противоречит передача спора на

рассмотрение третейского суда (Определение № 123-О от 21.06.2000 г.);

- третейские суды не входят в судебную систему Российской Федерации

(Определение № 45-О от 13.04.2000 г.);

- запрет на пересмотр государственным судом по существу решения, вынесенного

международным арбитражем (третейским судом), установленным нормами Закона РФ «О

международном коммерческом арбитраже» от 07.07.93 г. в развитие принципов,

закрепленных статьей V Нью-Йоркской конвенции 1958 г. «О признании и приведении в

исполнение ино-

350

странных арбитражных решений», не противоречит конституционному праву на судебную

защиту (Определение № 191-О от 09.12.99 г. и Определение № 214-О от 26.10.2000 г.);

- подписание стороной в споре арбитражного соглашения (арбитражной оговорки в

договоре) представляет собой «реализацию права на свободу договора» и не может

рассматриваться как обстоятельство, свидетельствующее о нарушении конституционного

права на судебную защиту (Определение № 214-О от 26.12.2000 г.).

Принятые решения Европейского суда по правам человека также носят

основополагающий характер и подлежат изучению адвокатом в контексте работы третейских

судов.

Так, в 1982 г. в одном из решений судом был отмечен принцип, согласно которому

поскольку назначение третейских судей производится сторонами, постольку наличие

близких отношений между судьями не противоречит ст. 6 Европейской конвенции по правам

человека, если применяемая процедура назначения арбитров дает сторонам равные права и

возможности. В этом же решении суд отметил, что ограниченный контроль за третейским

решением со стороны государственных судов также не противоречит ст. 6 Конвенции.

В другом решении суда, принятом в 1991 г., определены цели и объем контроля в

отношении решения третейского суда со стороны государственных судов. Было

подчеркнуто, что, признавая и разрешая принудительное исполнение третейского решения,

государственный суд осуществляет контроль и гарантирует, что процедура третейского

разбирательства была справедливой и корректной и проведена с соблюдением

фундаментальных прав сторон. Кроме того, в решении было указано что:

третейский суд приобретает юридическую значимость как продукт свободы воли

сторон, только если стороны требуют, чтобы их третейское соглашение или решение суда

было признано государством;

заключение соглашения о третейском суде должно рассматриваться как частичный

отказ от прав, предусмотренных Конвенцией;

государство в принципе не несет ответственности за действия третейского суда;

государству, однако, дается право наделять решение третейского суда

принудительной исполнительной силой, если государственные суды считают, что при

рассмотрении дела третейским судом были соблюдены основополагающие гарантии. Это,

однако, не означает полного контроля за тем, были ли соблюдены арбитрами все те гарантии,

которые требуются от государственных судей, например публичности судебного

351

разбирательства, но должно проверяться, соблюдаются ли минимальные стандарты

справедливости

Итак, третейский суд - это негосударственный, независимый орган. В этом главное

преимущество третейского суда, где значительно уменьшена возможность влияния

государства на разрешение спора. Подведомственность споров такому суду исключительно

добровольная, основанная на соглашении сторон. При заключении контракта или при

возникновении разногласий стороны имеют право в письменном виде договориться, что

возникающие между ними споры будут рассматриваться третейским судом. При этом они

должны точно указать его наименование и местонахождение.

Существенным преимуществом третейского суда служит то обстоятельство, что его

судьями являются наиболее известные и уважаемые юристы, часто из разных стран мира,

широко эрудированные, со знанием языков, обычно обладающие более широким взглядом на

правовые явления. Решения, принимаемые ими, носят более ярко выраженный характер

справедливости, основываются на международно-правовых нормах и тенденциях развития

международных правоотношений в бизнесе.

Другим достоинством третейского суда является то, что его решение окончательное,

не подлежит изменению, обязательно для сторон, а в случае, если сторона добровольно не

исполняет решение, оно исполняется в принудительном порядке. Такое решение имеет силу

закона. Гарантом признания и принудительного исполнения третейского решения,

вынесенного на территории России, являются положения главы VIII об исполнении решений

третейского суда Федерального закона «О третейских судах»; иностранного третейского

решения в странах разной юрисдикции служит Нью-Йоркская конвенция 1958 г. «О

признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений»

, участниками

которой являются более ста стран мира, в том числе и Россия

___________________

Цит. по статье: Комаров А.С. Основополагающие принципы третейского суда //

Вестник ВАС. 2001. № 4. - С. 91.

См подробнее о признании и исполнении иностранных судебных решений по

экономическим спорам // Вест. ВАС. 1999. Спец. прил. к № 3. - С. 177-182.

Российская Федерация, кроме того, участник целого ряда других международных

конвенций и договоров по вопросам признания и исполнения третейских судов. В частности,

Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Московской конвенции «О

разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений

экономического и научно-технического сотрудничества» 1972 г., Конвенции государств -

членов СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и

уголовным делам» 1993 г., Соглашения государств - участников СНГ «О порядке

разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»,

двусторонних договоров о правовой помощи и защите инвестиций, заключенных с

различными зарубежными странами.

352

Таким образом, обращаясь в третейский суд, участники международных

коммерческих отношений могут быть уверены, что решение третейского суда будет

исполнено в любом государстве - участнике Конвенции, за исключением небольшого круга

оснований, по которым компетентный государственный суд может отказать в признании и

исполнении решения третейского суда.

Для третейского разбирательства приоритетной задачей является защита частных

законных интересов сторон. Кроме того, процедура третейского разбирательства не

содержит строгих формальных процессуальных требований к сторонам, которые в

определенной мере сковывают их действия при защите своих интересов.

Но рассмотрение дела третейским судом имеет и существенные минусы. Они состоят

в том, что хотя спор разрешается в одной инстанции, но сроки рассмотрения дела обычно

более длинные по сравнению со сроками, принятыми в арбитражный судах России. Клиент

несет более значительные расходы по уплате пошлины и оплате иных судебных процедур.

Кроме того, в большинстве третейских институтов нет права на отсрочку уплаты пошлины, а

в некоторых случаях и при определенных условиях решение третейского суда может быть

пересмотрено государственным судом.

Все вышесказанное и практика участия адвокатов фирмы «Юстина» в рассмотрении

дел в различных третейских судах позволяет выделить случаи, когда клиенту можно

рекомендовать включать в текст соглашения третейскую оговорку для передачи дела в тот

или иной третейский суд. Это можно делать тогда:

- когда стороны зарегистрированы в различных юрисдикциях. В этом случае они

выбирают международный третейский суд, стремясь избежать рассмотрения дела в суде

иностранного государства, чтобы не оказаться в более невыгодном положении из-за

незнания языка, судебных процедур и т.д. При этом нивелируется влияние того или иного

государства на принятие судебного решения;

- когда сделка является многосторонней и будет исполняться в странах различной

юрисдикции;

- когда стороны зарегистрированы в одной стране, но одна из них является «слабой»

по отношения к другой. Например, в

353

случае заключения контракта с крупной компанией, в том числе государственной, в

успешной деятельности которой имеется государственный интерес.

§ 2. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В ТРЕТЕЙСКОМ СУДЕ

Третейское разбирательство можно условно разбить на следующие стадии: а)

заключение сторонами арбитражного соглашения (оговорки); б) предъявление иска и

подготовка дела к слушанию; в) рассмотрение дела по существу и вынесение решения; г)

исполнение решения.

Какое же дело может быть рассмотрено в третейском суде?

Прежде всего необходимо помнить, что в третейский суд может передаваться любой

спор, вытекающий из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным

законом. Это может быть спор как между юридическими лицами, так и физическими, вне

зависимости от того, к юрисдикции какой страны относятся стороны и какое материальное и

процессуальное право они выбрали необходимым к применению в споре. Это могут быть две

организации из разных стран, но и два российских юридических лица могут избрать местом

разрешения спора, например, Лондонский международный третейский суд.

Исходя из анализа Арбитражного процессуального кодекса РФ, нельзя передавать на

разрешение третейского суда споры, возникающие из административных и иных публичных

правоотношений (ст. 29); по делам специальной подведомственности арбитражным судам - о

банкротстве, о создании, реорганизации, ликвидации, регистрации предприятий, о защите

деловой репутации в сфере экономической деятельности и некоторые другие (ст. 33); об

установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст. 30). Адвокату нужно четко знать

эти ограничения, давая рекомендации клиенту, при принятии решения о записи в договор

третейского соглашения.

Об отнесении разрешения спора к конкретному третейскому суду между сторонами

должна быть заключена соответствующая арбитражная оговорка. Такая запись называется

третейским соглашением. В третейском соглашении сторонами должно четко указываться

название суда, который они избрали в качестве третейского. Судебная практика

рассматривает отсутствие в третейском соглашении наименования конкретного суда,

компетентного рассматривать споры между сторо-

354

нами, как свидетельство о незаключении соглашения о передаче спора третейскому суду

Третейское соглашение должно быть совершено в письменной форме (ст. 7 Закона «О

третейских судах в РФ») и может содержаться как в самом договоре, из которого вытекает

спор, так и в отдельном соглашении, предусматривающем рассмотрение будущих споров

третейским судом. Такое соглашение может быть заключено также и путем обмена

письмами, сообщениями по телеграфу, телетайпу, с использованием иных средств связи

либо путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых одна сторона

утверждает о наличии такого соглашения, а другая не возражает против этого

При рассмотрении вопроса о возможности рассмотрения дела третейским судом

адвокату следует помнить о том, что третейское соглашение о разрешении спора по так

называемому договору присоединения действительно только при условии, что такое

соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска.

Императивное указание об этом содержится в ст. 5 Закона «О третейских судах в РФ».

В третейское соглашение лучше «закладывать» материальное право страны, где

договор будет исполняться, либо делать запись, что стороны будут руководствоваться

обычаями международной торговли, а процессуальное право следует определять

регламентом соответствующего третейского суда

За третейским соглашением по общему правилу признается наличие определенной

юридической самостоятельности и автономности по отношению к иным условиям договора

(п. 1 ст. 17 Закона «О третейских судах в РФ»). А это, в свою очередь, означает, что споры о

признании договора ничтожным могут рассматриваться в третейском суде согласно

оговорке. Третейский суд в таком случае имеет право, признав договор недействительным,

рассмотреть все спорные вопросы, связанные с последствиями недействительности сделки.

Вместе с тем каждая из сторон может обратиться с иском о признании недействительной

арбитражной оговорки и в государственный суд. При этом государственный суд обязан

рассмотреть дело и вынести решение.

_________________________

Рассмотрению этого вопроса посвящена статья: Кирилюк М. Утрата возможности

обращения к третейскому суду // Хозяйство и право. 2000. № 12. - С. 97-100.

См.: Вестник ВАС. 2000. № 10. - С. 78-81.

См. подробнее о порядке составления арбитражных оговорок: Эдлунд Л., Содерлунд

К. Как составить арбитражное соглашение (на примере Арбитражного института Торговой

палаты г. Стокгольма) // Хозяйство и право. 1999. № 4.

355

Адвокат должен дать совет своему клиенту о том, какой третейский суд наиболее

целесообразно определить местом проведения судебного разбирательства. Перед тем как его

выбрать и рекомендовать клиенту, адвокату необходимо изучить хотя бы в общих чертах

национальное арбитражное право страны места проведения арбитража и детально регламент

самого третейского суда

. Это необходимо сделать, поскольку обычно процедура

рассмотрения дела будет проходить по процессуальным правилам, существующим в судах

страны нахождения третейского суда с особенностями, предусмотренными его регламентом.

Адвокат, заключив соглашение на ведение подобного дела, должен четко установить,

подведомственно ли дело арбитражному или третейскому суду, если третейскому, то какому

именно. Это будет видно из анализа арбитражной оговорки. Многие арбитражные суды

имеют собственные тексты арбитражных соглашений. Несоблюдение требований к форме

соглашения может привести к неоправданным затяжкам в процессе, а иногда и в отказе в

приеме искового заявления третейским судом.

Приведем в качестве примера формулировки двух третейских оговорок. Оговорка,

рекомендуемая для применения в МКАС при ТПП: «Все споры, разногласия или требования,

возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе

касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат

разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-

промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом» и

Лондонском международном третейском суде: «Любой спор, возникающий по настоящему