Бошно С.В. Правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

Содержание

§ 3. Классификация уголовных наказаний 389

Контрольные вопросы 390

Тема 35. ЭКОЛОГИЧЕСКОЕ ПРАВО В СИСТЕМЕ

РОССИЙСКОГО ПРАВА

§ 1. Понятие и источники экологического права 391

§ 2. Субъекты и объекты экологического права 394

§ 3. Юридическая ответственность за экологические

правонарушения 396

Контрольные вопросы 399

Тема 36. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО КАК ОСОБАЯ

СИСТЕМА ПРАВА

§ 1. Международное право: понятие, принципы 400

§ 2. Отрасли международного права 402

§ 3. Основные институты международного права 405

Контрольные вопросы 408

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ 409

Тема 1

ОСНОВНЫЕ ПРОБЛЕМЫ

СОВРЕМЕННОГО ПОНИМАНИЯ ПРАВА

§ 1. Значение определения права

Существует бесконечное число определений права, но

ни одно из них не стало общепризнанным, господствую-

щим.

Право представляет собой одно из сложнейших явле-

ний человеческой цивилизации. Ровесником общества яв-

ляется поиск смысла права, его сущности и места в систе-

ме ценностей общества. Правопонимание представляет

собой отражение и оценку права в соответствии с конк-

ретными социально-политическими и культурно-истори-

ческими явлениями и ценностями. Правопонимание яв-

ляется одновременно отношением субъекта познания

к правовой действительности и научным направлением,

теорией.

Множество теорий права, типов правопонимания из-

вестно истории человечества. Центральной их проблемой

является сущностное понятие права, его основных кате-

горий и принципов. Именно в определении права в кон-

центрированном виде воплощается специфичность тео-

рии. Не случайно научные дискуссии разворачиваются

именно вокруг центрального определения права, так как

именно в определении права выражается специфика со-

ответствующего типа правопонимания, именно в нем

находят свое отражение и концептуальное единство все

правовые понятия.

Каждая эпоха человеческой цивилизации предлагает

свое понимание сущности права. За историческими, гео-

графическими и иными границами своего возникнове-

ния каждое определение права теряло свое значение. Вы-

работанные наукой определения права достаточно четко

разделяются в зависимости от того, на какие традиции

Значение определения права

опирались их авторы: естественного права или юриди-

ческого позитивизма. Первая традиция основана на един-

стве, тождестве справедливости и права. Согласно этому

подходу, несправедливый закон не есть право и его сле-

дует отвергать во имя естественно-правовых постулатов

справедливости. Вторая, позитивистская, традиция ха-

рактеризуется обратным соотношением. При определе-

нии права на первое место выдвигаются предметные пред-

ставления о нем как институте, подчеркиваются струк-

турные и функциональные характеристики правовых

систем. Духовная, моральная сторона права уступает

место рациональной.

При всем разнообразии теорий права можно выделить

две основные тенденции правопонимания, ведущие свои

корни из древнего мира. Их выделение строится на сле-

дующих проблемных вопросах:

1) происхождение права;

2) соотношение права и закона;

3) критерии права.

Представители первой тенденции считали, что прави-

ла поведения, нормы права вносятся в человеческое об-

щество волей государства либо силой провидения (боже-

ственной волей). Оно не является результатом развития

социума, а вносится в него извне. При этом право и закон

отождествляются, а субъект права лишается возможнос-

ти оценивать правовые предписания как несправедливые

или справедливые. Точнее, отсутствие в законе интереса

индивида не освобождает его от исполнения норм, несу-

щих государственный или иного происхождения интерес.

Вторая тенденция правопонимания возникает из иных

подходов к возникновению права. Происхождение право-

вых предписаний обосновывается из внутреннего разви-

тия общества. Социальная практика, совместная деятель-

ность людей, столкновение их интересов являются источ-

ником права. Право и закон, соответственно различаются

в том случае, если закон не несет в себе идей общечелове-

ческой справедливости.

Именно этим двум направлениям соответствуют есте-

ственно-правовые и позитивистские концепции права.

Охарактеризуем некоторые из теорий понимания права.

Тема 1. Основные проблемы современного понимания права

§ 2. Естественно-правовые

теории правопонимания

Естественное право именуется естественным постоль-

ку, поскольку оно вытекает из природы: природы ве-

щей, человека, всеобщего, универсального порядка.

Право естественное - результат развития гражданского

общества, оно суть естественного порядка вещей. Есте-

ственные права существуют как таковые, независимо

от того, закреплены они в каких-либо источниках или

нет. Эти права являются прирожденными. В некоторой

степени они обусловлены экономическими, духовными

и иными условиями, но по сути своей они являются

прирожденными, отсюда следует их непоколебимость,

неизменность, абсолютность. Естественные права воз-

никают независимо от того, выражены ли они в нормах

или нет.

Естественные права выступают в виде идей, представ-

лений, они выражаются в морали, нравственности, обы-

чаях и в юридических нормах. Право на жизнь, безопас-

ное существование, свободное передвижение личности -

примеры закрепления естественных прав в юридических

нормах.

Теория естественного права представляет собой сово-

купность концепций, основывающихся на следующем

определении права: право - это представление о справед-

ливом праве, стоящем над законом и противопоставляе-

мом ему. Естественное право при этом может брать верх

над позитивным правом и действующим государствен-

ным порядком. Естественное право при этом имеет оце-

ночную функцию по отношению к праву государственно-

му, к закону.

Естественно-правовая традиция несет в себе мысль

о единстве, тождестве справедливости и права. Учение

о справедливости занимает центральное место в теориях

естественного права, древних и современных. Справедли-

вое право действует в противоборстве добра и зла, света и

тьмы как активный творец и защитник добра.

Позитивистское понимание права

§ 3. Позитивистское понимание права

Позитивистское понимание права исходит из того, что

право - это система детерминант, порождающих строго

определенные последствия в сфере юридической практи-

ки. За исходное начало берется опыт функционирования

государственных институтов: законов, прецедентов, судов,

парламентов, правительств, чиновников и т.п. Право мыс-

лится как порождение и инструмент государства. Оно эта-

тизируется, подвергается огосударствлению, рассматрива-

ется как форма осуществления государственной полити-

ки. Сущность позитивистского подхода состоит в том, что

право не возникает как результат естественного истори-

ческого развития. Оно всегда позитивно, то есть дано ка-

кой-либо силой (государством, богом, высшим разумом).

Несмотря на разнообразие трактовок и подходов, общим

для данного направления является признание правом толь-

ко норм, созданных государством. В юридическом пози-

тивизме правом признается любая норма (вне зависимос-

ти от содержания), обладающая формально-юридически-

ми качествами, то есть позитивизм выводит формулу «за-

кон есть закон» независимо от содержания. Эта теория

вообще исключает из понятия права вопрос о его содер-

жании.

Юридический позитивизм отождествляет понятия права

и закона, тогда как естественно-правовые концепции ис-

ходят из различения права и закона.

Это учение имеет как недостатки, так и достоинства,

благодаря которым оно и сегодня является одним из са-

мых распространенных.

Негативные оценки позитивизма связаны с тем, что

его отказ от социальной оценки права привел к одиозно-

му звучанию формулы «закон есть закон». Эта формула

может открыть дорогу волюнтаризму и произволу в обла-

сти правотворчества и в государственном управлении

в целом. Все, что порождает государство, является цен-

ным само по себе, так как сила, его создающая, является

совершенной и абсолютной.

К числу недостатков позитивизма относится его трак-

товка прав человека как конституционных, данных госу-

Тема 1. Основные проблемы современного понимания права

дарством и закрепленных в законодательстве. Такой под-

ход позволял государствам не только давать права своим

гражданам, но и ограничивать, забирать их совсем. Со-

временная доктрина прав и свобод человека не укладыва-

ется в позитивистские рамки.

Вместе с тем юридический позитивизм имеет ряд не-

пререкаемых заслуг перед современным правоведением.

Именно позитивистские школы признаны классически-

ми, и в настоящее время не потеряли своей актуальности

разработанные понятия: учения о правовой норме и струк-

туре, виды толкования права, понятие субъекта права, ос-

нования юридической ответственности и многие другие

разработки. К заслугам юридического позитивизма отно-

сится утверждение принципа верховенства закона, требо-

вание строгой законности.

Юридический позитивизм условно может быть подраз-

делен на три большие группы учений, существующих

в разных странах и возникших в разное время: государ-

ственно-институционный (этатический), социологический

и антропологический (психологический и биологический).

Этатический позитивизм рассматривает право как си-

стему велений или предписаний государства, адресован-

ных гражданам и их объединениям. По одну сторону -

государство и право, логически и исторически связанные

между собой, по другую - гражданское общество, интере-

сы которого отражаются в праве лишь после того, как они

трансформируются в государственные интересы. В своих

крайних вариантах этатический позитивизм почти пол-

ностью растворяет сущность права в государстве, рассмат-

ривает право как нечто вторичное по отношению к госу-

дарству, как функцию государства, его инструмент. Един-

ственной силой права является принудительная мощь го-

сударства.

Социологический позитивизм опосредует связь между

обществом и государством, верховенствует и там и здесь.

Социологические школы исходят из того, что законодатель

не создает право, а лишь открывает его. Такой подход оп-

равдан, особенно в той мере, в какой отрицает «свободу воли»,

«волюнтаризм» законодателя и ориентирует науку на изу-

чение реальных процессов, происходящих в обществе.

Современный тип правопонимания: поиски сущности

Однако многое зависит от того, как понимается разви-

тие права в недрах общества, какая часть реальных пра-

воотношений рассматривается в качестве основных, ка-

ким целям служит основная идея. Она может использо-

ваться как для того, чтобы потребовать от законодателя

реформ, изменений действующего законодательства, так

и для того, чтобы не допустить сколько-нибудь существен-

ных законодательных новшеств, поскольку новое право

еще не сложилось.

Следствием социологического подхода к праву явилось

появление двух понятий, занявших важное место в совре-

менной правовой теории.

Одно из них - правовой плюрализм. С позиций право-

вого плюрализма, государство в своей законотворческой

деятельности не может, да и не должно, охватить все «жи-

вое право», действующее в обществе. У государства нет

монополии на право: в одно и то же время, наряду с зако-

нодательством, созданным государством, могут существо-

вать и иные системы норм (например, обычное право).

Другое понятие — свобода судейского усмотрения. Пред-

ставители социологически ориентированных школ конста-

тировали, что, прежде всего, новые тенденции обнаружи-

вает суд, который ближе к конкретным жизненным фак-

там, чем законодатель. Социологическая юриспруденция

сближается с доктриной естественного права, которая так-

же настаивала на возможности суда выйти за рамки зако-

на, противоречащего принципам естественного права

и справедливости.

§ 4. Современный тип правопонимания:

поиски сущности

Путь России к праву большей частью позитивистский.

Основные черты русской юриспруденции - в области эта-

тического, законнического позитивизма. До Октябрьской

революции Россия входила в романо-германскую право-

вую семью. Основные черты русской юриспруденции вто-

рой половины XIX века сформировались в позитивист-

ском русле. Именно этатический позитивизм преподавал-

ся в университетах, им руководствовались судьи и чинов-

Гема 1. Основные проблемы современного понимания права

ники. В начале XX века юридический позитивизм раско-

лолся на ряд течений, оставивших существенный след

в мировой юридической мысли.

Вместе с тем имели место и иные подходы к сущности

права. Так, Л.И. Петражицким развивалась психологи-

ческая теория права. По его мнению, правовые начала,

так же, как нравственные, коренятся в психике человека,

в его эмоциях. Л.И. Петражицкий отмечал, что право за-

висит от «психического состояния ... индивидов или на-

родных масс, от их психических склонностей, психиче-

ских привычек и диспозиций, убеждений разного рода (на-

пример, интуитивно-правовых, нравственных, религиоз-

ных верований)». (М., Теория права и государства в связи

с теорией нравственности. СПб., 1910, с. 517). Активная

роль государства в возникновении правоотношений не яв-

ляется обязательной, решающей. Право происходит от ин-

дивида, оно рождается в глубинах его психики. «... зако-

нодательные распоряжения представителей государствен-

ной власти лишь в известной степени... вызывают в инди-

видах и массах соответственные позитивные пережива-

ния... Закон, явно и серьезно противопоставляющий долг

социально-служебной власти, долгу пользования законо-

дательной властью не для личных интересов, а для содей-

ствия общему благу, а равно безнравственный или неле-

пый и бессмысленный закон тоже оказались бы бессиль-

ными вызвать к жизни соответственное позитивное пра-

во». (Там же, с. 517, 523.)

В конце XIX - начале XX века позитивизм вновь укре-

пил свои позиции в трудах Г.Ф. Шершеневича. Этот пред-

ставитель этатического позитивизма полагал, что право

держится авторитетом государственной власти. Г.Ф.

Шершеневич придерживался мнения, что «право... - это

правила общежития, поддерживаемые государственной

властью». (Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Т 1.

Вып. 2, М., 1911. С. 23).

После революций 1917 года правовые учения в России

переживали упадок ввиду победы нигилистических пози-

ций в отношении как права, так и государства. Октябрьс-

кую социалистическую революцию рассматривали как

первый шаг на пути мировой революции, которая приве-

Современный тип правопонимания: поиски сущности

дет к прекращению всех государственно-правовых инсти-

тутов. Окончание гражданской войны и военного комму-

низма привели к развитию права. Ведущим моментом

в правопонимании является классовый подход, точнее ин-

тересы господствующего класса, порождающие систему

(порядок) общественных отношений.

Этапным для развития советского правопонимания ста-

ло определение права, сформулированное А.Я. Вышинским:

«Советское социалистическое право есть совокупность пра-

вил поведения (норм), установленных или санкциониро-

ванных социалистическим государством и выражающих

волю рабочего класса и всех трудящихся, правил поведе-

ния, применение которых обеспечивается принудительной

силой социалистического государства».

Заложенные в 30-е годы основания этатического пози-

тивизма за десятилетия советской власти укрепились, об-

служивая господствующую марксистскую идеологию.

Не только Россия стала страной господствующего по-

зитивизма. Это учение стало основным в большинстве стран

мира, чего никогда не удавалось естественно-правовым

концепциям. Характерное для многих разновидностей

юридического позитивизма отождествление права с сис-

темой законов, помимо серьезных концептуальных потерь,

сильно привязало науку к воле законодателя, привело

к тому, что из юриспруденции выпало самое главное -

право. Такой подход делает законодателя абсолютным вла-

стителем над обществом, он может создавать право по сво-

ему усмотрению.

Кризис юридического позитивизма разворачивается

давно, что приводит к пикам и падениям авторитета этого

учения.

Сегодня человечеству необходимо совершенно новое и

ценностное мировоззрение, которое может представлять

собой осмысленное, синтезированное начало положитель-

ного опыта различных наук. Его основу может составить

учение о естественной справедливости.

История человечества оценила достоинства и недостат-

ки основных тенденций правопонимания: позитивизма и

естественно-правовых доктрин. Юридический позитивизм

придал праву рациональный, практический уклон. Реа-

Тема 1. Основные проблемы современного понимания права

лизм права привел его к освобождению от духовно-нрав-

ственной нагрузки. Негативные последствия такой «сво-

боды» сказываются в снижении роли права, чрезмерной

зависимости права от политического непостоянства лиде-

ров государства, расцвете эгоизма, нестабильности обще-

ственного порядка.

Сегодня человечество поставлено перед необходимос-

тью сделать глобальный поворот в своем развитии: оно

должно приучить себя жить в условиях мира, сотрудни-

чества, доброжелательности, свободы. В контексте обнов-

ления человеческой цивилизации право как норматив-

ный феномен культуры примет облик, полностью совме-

стимый со свободным социальным творчеством людей.

В правовом развитии акцент стоит на свободе, а это тре-

бует его ориентации на ценности самоопределения, са-

морегулирования, самоуправления во всех сферах чело-

веческой жизни.

Контрольные вопросы

• Что такое правопонимание?

• Какие теории правопонимания Вам известны?

• По каким критериям формируется тип правопони-

мания?

• Как Вы представляете современные подходы к опре-

делению сущности права?