Свиридова Е.А. Основные проблемы права интеллектуальной собственности

Подождите немного. Документ загружается.

лицами, работавшими независимо друг от друга. ГК РФ не

допускает возможность признания таких лиц в качестве

соавторов, так как для констатации соавторства необходимо

создание произведения совместным творческим трудом двух

или более лиц. Также не может быть признано автором только

то лицо, которое первым получило такой результат, в связи с

тем, что для этого необходимо было бы установить систему

определения приоритета, как в патентном праве, что не

представляется допустимым при отсутствии законодательного

закрепления обязательной регистрации всех произведений.

Таким образом, авторское право не охраняет те творческие

результаты, которые могут создаваться лицами, работающими

независимо друг от друга, т.е. не признает их произведениями.

Думается необходимым сделать вывод о том, что

произведение как объект авторского права должно

удовлетворять еще одному признаку – оригинальности.

Произведениями признаются не все объективно новые

результаты творческой деятельности, а лишь те из них, которые

одновременно являются уникальными, не повторяющимися при

параллельном творчестве.

Часть 4 ГК РФ, регулирующая отношения в области

интеллектуальной собственности, содержит понятие

оригинальности только в отношение такого объекта патентного

права как промышленный образец. При этом понятие

оригинальности как таковое закон не раскрывает, уточняя лишь

в статье 1352, что промышленный образец признается

оригинальным, если его существенные признаки обусловлены

творческим характером особенностей изделия. То есть налицо

явление, которое в логике принято называть кругом в

определении. С.П. Гришаев в своем комментарии к Патентному

закону РФ понимает под оригинальностью промышленного

образца создание модели или рисунка, заявленных в качестве

промышленного образца самостоятельно, без копирования и

заимствования

. В главе 70 ГК РФ такой признак произведения

Гришаев, С.П. Патентный закон Российской Федерации.

Комментарий / С.П. Гришаев. – М. : Юридическая литература, 2004.

как оригинальность совсем не упоминается. Термин

«оригинальность» употребляется в судебной практике. Так,

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской

Федерации в своем информационном письме указал на

«неоригинальность словосочетания «Энциклопедия для детей»

Суд посчитал, что истцом не было доказано творческого

(оригинального) характера названия, использованного им для

серии книг. Таким образом, суд как бы приравнял между собой

два разных понятия, использовав как синонимы «творчество» и

«оригинальность». Однако, думается, что суд имел в виду, что

данная часть произведения (а именно – название) не является

результатом творческой деятельности автора и термин

«оригинальность» в данном случае скорее подчеркивает

признак результата творческой деятельности. Но и здесь не

дается определения оригинальности, а лишь говорится о ней как

о свойстве, присущем результату творческой деятельности.

Признак оригинальности отождествлялся В.И.

Серебровским с творчеством.

B. Edelman в своей книге «Création et banalitél» так говорил

об оригинальности: «Ее определение сложно вывести и

обозначить. Речь идет об элементе самом, необходимом для

защиты прав автора»

Оригинальность можно определить как проявление

личности автора. Представляется крайне затруднительным дать

общее определение оригинальности применительно к объектам

авторского права, так как оно различно в каждой конкретной

стране. В странах англосаксонской правовой семьи

законодательство провозглашает произведение оригинальным,

если оно не является результатом простого копирования.

Прилагательное «простое» в данном контексте свидетельствует

о необходимости наличия дополнительного критерия,

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда

Российской Федерации от 28 сентября 1999 г. № 47.

Edelman, В. Création et banalité, Dallozl,1983, Chronique,73l. André

Lucas et Pierre Sirinelli, L’originalité en droit d’auteur, La Semaine

juridique, 1993,3681, p.253.

требуемого для предоставления правовой охраны –

осуществление интеллектуального усилия. Однако не все

законодательные акты стран англосаксонского права содержат

подобные условия. Так, например, в Англии по сравнению с

США требуется наличие более значительной степени

творческих усилий

В странах континентального права (Франция, Германия и

другие страны континентальной правовой семьи) оригиналь-

ность в авторском праве определяется как марка

индивидуальности автора. Произведение является

оригинальным, если его автор смог выразить в произведении

свои эмоции, свои ощущения, свою фантазию. Здесь также

уровень требований различен в зависимости от страны.

Французские суды при решение дел о нарушении авторских

прав трактуют понятие оригинальности как отпечаток личности

автора

. Оригинальность – это не изобретательство и не

новизна, так как необходимо различать эти понятия. В отличие

от новизны (как понятия объективного, оцениваемого

хронологически – новым будет тот результат, который был

получен ранее) оригинальность является понятием чисто

субъективным.

В Бельгии Кассационная судебная палата уточняет, что

условие оригинальности достаточно в случае, если результат

творческой деятельности является выражением умственных

усилий того, кто его реализовал. А Высшая судебная палата,

говоря об оригинальности произведения, подразумевает его

индивидуальный характер и самостоятельное создание

. На наш

взгляд, определение критерия оригинальности как выражения

умственных, личных усилий автора не вполне верно, так как в

правоприменительной практике использование данного понятия

будет весьма затруднительно, поскольку доказать наличие

Елисеев, А.Н. Институциональный анализ интеллектуальной

собственности / А.Н. Елисеев, И.Е. Шульга. М. : ИНФРА-М, 2005.

Cour d’appel de Paris, 20 avril 1989, Revue internationale du droit

d’auteur, janvier 1990, №CXXXXIII, 317.

Cass. 27 avril 1989,362 et Cass., 25 oct. 1989, 1061.

усилий или их отсутствия в момент создания произведения

довольно тяжело.

В Дании и Голландии суды исходят из той точки зрения,

что некий труд тогда может признаваться результатом

творческой деятельности, когда он отвечает признаку

оригинальности, что означает способность быть носителем

свойств созидательной деятельности

В Швейцарии, согласно Paul Brugger, оригинальность есть

воплощение результата, который уникален в силу личностных

представлений автора и при условии, что каждый автор достиг

бы, исполняя одну и ту же работу, различного результата

Профессор Kummer говорит, кроме того, об индивидуальности

произведения

. По его мнению, индивидуально (оригинально)

то, что уникально, что существует только однажды. Он считает,

что даже одна фраза может быть достаточно «индивидуальна».

Именно комбинации слов (и в большинстве случаев фраз)

характеризуют индивидуальность.

Закон республики Буркина Фасо раскрывает в статье 12

понятие оригинальности применительно к произведениям

творчества: «оригинально то произведение, которое в своих

сущностных элементах и в своей форме, или только в своей

форме, позволяет индивидуализировать своего автора»

В Европейской директиве 1991 года, касающейся

юридической защиты компьютерных программ и баз данных,

оригинальность определяется как собственное авторское

интеллектуальное творение

«Авторские произведения должны быть оригинальными, то

есть быть результатом творческого труда самого автора», – так

Droit d’auteur et propriété industruelle: Congrès de lalMer Egée II, С. J.

Benelux, 22.5.1987, R. C. J. B., 568.

См., La Saga judiciaire Van Dale v. Rome I, Haute Cour, 4.1.91.IER 1991

(8) at 177. Commentaire de H. Cohen – Jeromah, NJ, 1991.

Kummer, Max. Das urhebertchtlich schùtzbare Werk. Bern, Stampfli,

1968. 229 p., pp.30.

D’aprés Daniel Gervais. La notion d’oeuvre dans la Convenrion de Berne

et en droit comparé. Librairie Drow, Généve, 1998.

Directive 96/6/CE, J.O. №L77 du 27.03.1996, p. 20. Article 2.3.

трактует понятие авторского права ВОИС. Очевидно, что здесь

термин «оригинальность» используется в его первом значении –

«подлинник», т.е. подлинное произведение автора (оригинал).

Российское законодательство прямо не называет

оригинальность в числе критериев, необходимых для

предоставления правовой охраны. Однако, руководствуясь

материалами судебной практики, а также исходя из содержания

отдельных статей ГК РФ, можно сделать вывод, что

рассматриваемая в теории авторского права оригинальность,

является необходимым условием для признания произведения

объектом авторского права.

Оригинальность как признак произведения можно

охарактеризовать как уникальность, неповторимость

полученного в процессе творчества результата, когда

исключается повторение подобного результата при

параллельном творчестве. Если объективированный результат

будет обладать неповторимостью, уникальностью,

исключительностью в своей форме (композиции, системе

построения, способе выражения), то такой результат будет

признаваться произведением лишь при условии, что он будет

являться также и новым. Таким образом, новизна и

оригинальность как признаки произведения автора выступают

как взаимодополняющие понятия.

Итак, на основании рассмотренных признаков, можно

сформулировать понятие произведения как объекта авторского

права. Это результат творческой деятельности физического

лица, обладающий объективной новизной и оригинальностью и

выраженный в какой-либо объективной форме, допускающей

возможность его восприятия.

Теперь возникает вопрос, какой смысл вложил

законодатель в понятия «произведение литературы»,

«произведение науки», «произведение искусства» и в чем

состоят различия между ними.

Слово литература происходит от латинского lit(t)eratura,

буквально – написанное, от lit(t)era – буква.

Малый энциклопедический словарь Брокгауза и Евфрона

отождествляет литературу с письменностью, то есть

совокупностью всего, что начертано на камнях, папирусе, коже,

бумаге и прочими произведениями человеческого творчества, в

которых отразились быт, идеи, чувства, стремления и борьба

людей, вообще вся историческая жизнь человечества. В этом

смысле сюда входят наука, религия, философия, исторические

памятники и летописи, законы, изящные произведения

народного (песни, пословицы и пр.) и индивидуального

творчества. В более узком смысле под литературой понимаются

лишь произведения изящной словесности (народная лирика и

эпос, лирика, поэма, драма, роман, повесть и др.)

Большая советская энциклопедия определяет литературу

как один из основных видов искусства – искусство слова.

Термином «литература» обозначают также любые произведения

человеческой мысли, закрепленные в письменном слове и

обладающие общественным значением; так, различают

литературу научную, публицистическую, справочную,

эпистолярную и др. Однако в обычном и более строгом смысле

литературой называют произведения художественной

письменности

Издательский словарь-справочник понимает под

литературой совокупность произведений письменности в

опубликованном или неопубликованном виде

Таким образом, к произведениям литературы относятся

произведения, выраженные в объективной письменной форме –

поэзии или прозы.

В. Даль в своем Словаре живого великорусского языка

определяет науку как учение, выучку, обучение. То, чему учат

или учатся; всякое ремесло, умение и знание; но в высшем

значении зовут так не один только навык, а разумное и связное

Брокгауз, Ф.А., Ефрон, И.А. Малый энциклопедический словарь

Брокгауза и Ефрона. – СПб., 1899.

Большая Советская Энциклопедия. 3-е изд. – М., 1956.

Мильчин, А.Э. Издательский словарь-справочник. – Изд. 3-е, испр. и

доп., электронное / А.Э. Мильчин – М. : ОЛМА-Пресс, 2006.

знание: полное и порядочное собрание опытных и

умозрительных истин, какой-либо части знаний; стройное,

последовательное изложение любой отрасли, ветви сведений

Согласно Философскому словарю наука представляет собой

особый вид познавательной деятельности, направленной на

выработку объективных, системно организованных и

обоснованных знаний о мире

Большая советская энциклопедия понимает науку в четырех

смыслах. Во-первых, как сферу человеческой деятельности,

функцией которой является выработка и теоретическая

систематизация объективных знаний о действительности. Во-

вторых, как результат этой деятельности – сумму полученных к

данному моменту научных знаний, образующих в совокупности

научную картину мира. В-третьих, как одну из форм

общественного сознания. И, наконец, в-четвертых, термин

«наука» употребляется также для обозначения отдельных

отраслей научного знания.

В контексте авторского права произведения науки

представляют собой объективно выраженную систему научных

знаний, т.е. систему знаний о законах природы, общества,

мышления. Это творческий результат постижения

действительности, обладающий различной степенью

достоверности и социально обусловленный.

Термин «искусство» используется в Словаре социологии в

двух значениях: 1) мастерство, умение, ловкость, сноровка,

развитые знанием дела; 2) творческая деятельность,

направленная на создание художественных произведений, шире

– эстетически выразительных форм. Понятийный статус

искусства непосредственно связан со вторым значением

термина, сохраняя первое в качестве технического условия

всякого творчества

Даль, В.И. Толковый словарь живого великорусского языка / В.И.

Даль. – М., 1956.

Новейший философский словарь. 3-е изд., исправл. – Мн. : Книжный

дом. – М., 2003.

Большая советская энциклопедия рассматривает искусство

как одну из форм общественного сознания, составную часть

духовной культуры человечества, специфический род

практически-духовного освоения мира. В этом плане к

искусству относят группу разновидностей человеческой

деятельности – живопись, музыку, театр, художественную

литературу и т. п., объединяемых потому, что они являются

специфическими – художественно-образными – формами

воспроизведения действительности. В более широком значении

слово искусство относят к любой форме практической

деятельности, когда она совершается умело, мастерски, искусно

не только в технологическом, но и в эстетическом смысле.

В зависимости от материальных средств, с помощью

которых конструируются художественные произведения,

объективно возникают три группы видов искусства:

1) пространственные, или пластические (живопись,

скульптура, графика, художественная фотография, архитектура,

декоративно-прикладное искусство и дизайн), т.е. такие,

которые развертывают свои образы в пространстве;

2) временные (словесные и музыкальные), т.е. такие, где

образы строятся во времени, а не в реальном пространстве;

3) пространственно-временные (танец; актерство и все

базирующееся на нем синтетическое искусство – театр,

киноискусство, телеискусство, эстрадно-цирковое искусство и

т. д.), т. е. такие, образы которых обладают одновременно

протяжённостью и длительностью, телесностью и динамизмом.

С другой стороны, в каждой из этих трёх групп искусства

художественно-творческая деятельность может пользоваться:

1) знаками изобразительного типа, т.е. предполагающими

сходство образов с чувственно воспринимаемой реальностью

(живопись, скульптура, графика; литература и т.п.);

2) знаками неизобразительного типа, т.е. не допускающими

узнавания в образах каких бы то ни было реальных предметов,

Социология : энциклопедия / сост. А.А. Грицанов, В.Л. Абушенко,

Г.М. Евелькин, Г.Н. Соколова, О.В. Терещенко. – Мн. : Книжный дом,

2003.

явлений, действий и обращенных непосредственно к

ассоциативным механизмам восприятия (архитектурно-

прикладные искусства, музыка и танец);

3) знаками смешанного, изобразительно-неизобразительного

характера, свойственными синтетическим формам творчества

(синтезу архитектуры или декоративно-прикладного искусства с

искусством изобразительным; словесно-музыкальному –

песенному и актёрско-танцевальному – пантомимическому

синтезу).

Таким образом, искусство, взятое в целом, есть исторически

сложившаяся система различных конкретных способов

художественного освоения мира, каждый из которых обладает

чертами, общими для всех и индивидуально-своеобразными

По сути, из приведенных выше определений вытекает, что

литература является разновидностью искусства и употребляется

законодателем как узкое понятие произведения, выраженного

исключительно в художественной письменной форме. Тогда как

произведение искусства понимается более широко и включает

как произведения литературы, так и драматические и

музыкально-драматические произведения, сценарные

произведения, хореографические произведения и пантомимы,

музыкальные произведения, аудиовизуальные произведения,

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна,

графические рассказы, комиксы и другие произведения

изобразительного искусства, произведения декоративно-

прикладного и сценографического искусства, произведения

архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства

и др.

Из этого следует, что пункт 1 статьи 1259 ГК РФ относит к

объектам авторского права произведения науки и искусства в

широком смысле этого слова.

Градация произведений на установленные в

комментируемой статье виды никак не влияет на включение

Большая Советская Энциклопедия. 3-е изд. – М., 1956.

или, наоборот, исключение из круга объектов авторских прав.

Если произведение отвечает всем признакам такого объекта, то

оно подлежит охране нормами авторского законодательства в

качестве такового независимо, является ли оно произведением

науки или литературы. Тем не менее, определение вида

произведения имеет существенное значения для установления

предоставляемых его автору полномочий. Так, право доступа

принадлежит только автору произведения изобразительного

искусства и произведения архитектуры, право следования –

автору произведения изобразительного искусства, авторской

рукописи, литературного и музыкального произведений (статьи

1292, 1293 ГК РФ). Право на осуществление надзора за

строительством здания или сооружения либо иной реализацией

соответствующего проекта принадлежит автору произведения

архитектуры, градостроительства или садово-паркового

искусства (п. 2 статьи 1294 ГК РФ).