Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность и адвокатура РФ

Подождите немного. Документ загружается.

Все вышеперечисленное не касается тех моментов, ког-

да аспекты деятельности адвоката определяются общепра-

вовыми нормами (правилами поведения в процессе) и дей-

ствуют одновременно этические нормы и нормы права.

Таким образом, можно вывести правило, что адвокат-

ская этика — это предписываемое корпоративными пра-

вилами должное поведение члена адвокатского сообще-

ства в тех случаях, когда правовые нормы не устанав-

ливают для него конкретных правил поведения.

Формирование системы этических норм не должно

помешать адвокатам профессионально исполнять свой

долг и профессиональные обязанности. Этические нор-

мы призваны оказывать адвокату помощь в его деятель-

ности, определяя не столько то, что нужно делать, а то,

как это сделать более качественно и с большим успехом,

т.к. поведение, нарушающее нормы этики, отражается

на репутации и самого адвоката, и всего адвокатского

сообщества, ведет к утрате доверия, уменьшению коли-

чества обращений за защитой и в целом к нарушению

прав граждан.

5.3. Этические правила поведения адвоката

Адвокатская этика призвана

обеспечивать

исполнение

адвокатом своих обязанностей честно, компетентно и доб-

росовестно, чтобы формировать должный уровень обще-

ственного доверия к адвокатуре как представителю граж-

данского общества и лично к адвокатам. У населения

должна быть уверенность, что честно исполняющий свой

долг адвокат способен оказать реальную помощь в кри-

тической ситуации.

Поддержка адвокатуры обществом усиливает адвока-

туру и позволяет ей эффективно выполнять свои функ-

ции.

В то же время, утрата доверия к адвокатуре усилива-

ет вмешательство государства в дела адвокатуры, что вле-

чет утрату независимости адвокатских объединений и,

как следствие этого, неспособность адвокатуры противо-

стоять государству и невозможность защищать интересы

граждан, если они не совпадают с государственными в

том понимании, которое характерно для государства.

Демократические страны понимают опасность такого

положения и иногда на государственном уровне старают-

ся поднять престиж адвокатуры.

Достаточно вспомнить нашу историю. Судебными ус-

тавами 1864 г. предоставлялось право отказать соиска-

телю з звании присяжного поверенного, который фор-

мально удовлетворял требованиям закона о возрастном,

образовательном цензе, стаже работы, однако не имел

нравственных качеств, необходимых для правильного

исполнения обязанностей адвоката. Более того, опреде-

ления о непринятии, основанные на нравственной оценке

личности, обжалованию в суд не подлежали.

Правительство Александра II понимало, что необхо-

димо предъявить к адвокатуре высокие моральные требо-

вания, чтобы поднять ее престиж, чтобы она могла эф-

фективно действовать.

Мы уже определили, что международная и российская

практики, накопленные адвокатурами за все время свое-

го существования, оперируют понятиями честность, ком-

петентность, добросовестность.

Рассмотрим эти категории более подробно.

Честность — понятие нравственное, включающее в

себя правдивость, принципиальность и искренность.

Правдивость заключается в том, чтобы говорить кли-

енту правду. Это иногда очень тяжело, иногда кажется

ужасно невыгодным, но это лучшее, что нужно делать.

Любая ложь может рано или поздно обнаружиться, и это

навредит репутации адвоката намного больше, чем де-

сятки проигранных дел. Честность позволяет хорошо

помнить события, свои собственные слова и поступки.

Она помогает клиенту реально оценивать ситуацию и не

испытывать иллюзий. Разочарование может оказаться не-

переносимым.

Компетентность адвоката основывается на глубоких

знаниях о праве, жизненном опыте, умении грамотно и

быстро разбираться в сложившихся ситуациях и пра-

вильно применять нормы права. Все это налагает на ад-

воката обязанность следить за изменением законодатель-

ства, отслеживать судебную практику, знакомиться с на-

учными публикациями по тем отраслям права, в кото-

рых он специализируется. Нет необходимости корчить

из себя «всезнающего и всепонимающего».

В случае, если адвокат недостаточно компетентен в

правовой проблеме, он должен прямо предупредить кли-

ента об этом. При этом адвокат может порекомендовать

клиенту конкретного специалиста в соответствующей об-

ласти права или с согласия клиента привлечь такого спе-

циалиста к совместной работе, т.к. закон не запрещает

иметь более одного адвоката. И очень многое зависит от

добросовестного выполнения адвокатом своих обязаннос-

тей. Взявшись за ведение дела, он должен выполнить

все, что положено по данному делу, точно в срок. Адво-

кат должен оказать юридическую помощь своему клиен-

ту, используя все известные ему законные способы для

решения поставленной задачи, проявлять выдержку, на-

стойчивость. У клиента должно быть чувство уверенности,

что адвокат делает все, что может, и делает это хорошо.

В ходе исполнения своих обязанностей адвокат не дол-

жен унижать человеческое достоинство кого бы то ни

было, а должен проявлять чуткость, внимательность и

уважение к людям, уметь их слушать. Все это очень не-

просто, но без этого лучше адвокатом не быть. На наш

взгляд, девиз медицинских работников «Не навреди!» в

полной мере относится и к адвокатам.

5.3.1. Этические правила поведения адвоката при

работе с клиентом

Основу взаимоотношений адвоката с клиентом состав-

ляет доверие. С первых минут общения с адвокатом кли-

ент должен понять, что перед ним не судья, а помощник,

и у него нет оснований не быть откровенным с адвока-

том.

В доверии отражается не только правовая природа от-

ношений адвоката с обращающимися к нему лицами, но и

нравственная сторона адвокатской деятельности, ее на-

правленность на обеспечение субъективных прав граждан

Консультируя клиента, адвокат должен помнить, что

его задача — не только дать правильный совет, но и

убедиться, что этот совет правильно понят. Совет адво-

ката должен быть понятным и четким, ясно выражаю-

щим то, что адвокат откровенно думает по поводу плю-

сов и минусов рассматриваемой ситуации, а также воз-

можных результатов судебного рассмотрения спора

Нельзя заискивать перед клиентом, стараясь говорить

ему вещи, которые он хочет услышать, а затем мучи-

тельно выбираться из создавшейся ситуации.

Адвокат должен честно высказывать клиенту свое мне-

ние о вероятном исходе дела, беспристрастно и ссылаясь

Стецовский Ю.И. Советская адвокатура. М.: Выс-

шая школа, 1989. С. 146.

Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. М., 2000. С 60.

на известные по делу обстоятельства: необходимо объя-

вить клиенту правовое значение возможных проблем и

дать совет по их разрешению, причем советы не должны

выходить за рамки закона. И особенно опасна выдача

каких-либо гарантий об исходе дела. Единственное, что

адвокат может гарантировать клиенту, — это свое добро-

совестное отношение к делу.

В случае, если адвокат выполняет поручение по обя-

зательному назначению, он должен разъяснить клиенту

о наличии у него права пригласить адвоката по соглаше-

нию.

Адвокат не вправе иметь свою позицию защиты, не

согласовав ее с клиентом, какой бы правильной она ни

была, и не может признавать вину своего подзащитного,

если он ее отрицает.

Если подзащитный признает вину, а материалы дела

ее не доказывают, адвокат должен выяснить причины

подобного поведения, и тогда по согласованию с клиен-

том он может занять независимую позицию. А если при-

знание вины подзащитным вызвано незаконными действи-

ями со стороны обвинения, адвокат обязан принять все

зависящие от него меры к устранению этого обстоятель-

ства.

Адвокату следует проявлять повышенное внимание к

подзащитному, который находится под стражей, посколь-

ку арестованный пребывает в состоянии не только соци-

альной, но и физической изоляции, лишен обычной об-

становки, связей, изменен его привычный уклад жизни,

он испытывает нравственные и физические страдания,

связанные с лишением свободы, что несомненно влияет

на его психику и оценку реальной действительности.

В том случае, если требования клиента противоречат

закону, или когда для защиты своих интересов он требу-

ет использовать незаконные средства и способы, или ког-

да клиент для отстаивания своих интересов предлагает

использовать нравственно сомнительные средства, а под-

держивание позиции клиента другими способами и сред-

ствами невозможно, необходимо отказаться от принятия

поручения на защиту.

Немаловажную с этической точки зрения сторону имеет

гонорарная практика адвоката. В настоящее время она

определяется соглашением сторон. При определении раз-

мера гонорара за свою работу адвокат должен исходить

из следующего:

— сложности дела;

— необходимых затрат времени (длительности про-

цесса или соответствующих консультаций) и вероятности

того, что согласие вести данное дело заставит адвоката

отказаться от ведения других дел;

— материального положения клиента;

— традиции (гонорар, обычно выплачиваемый в дан-

ном регионе за подобную юридическую помощь);

— опыта и собственной юридической репутации.

Размер гонорара должен быть разумным, и если кли-

ент попросит, адвокат должен разъяснить ему принцип

определения гонорара.

Если адвокат участвует в деле по определению суда

или постановлению следствия, то размер его оплаты ус-

танавливается государством.

В случае возникновения конфликта интересов между

клиентами или с самим адвокатом, необходимо отказать-

ся от защиты.

Этические правила общения с клиентами также тре-

буют соблюдения конфиденциальности и адвокатской

тайны.

5.3.2. Этические правила поведения при общении

с правоохранительными органами

Вступая в дело в качестве защитника на любой стадии

процесса или представителя во время проверок налого-

выми органами, адвокат должен прежде всего предста-

виться и засвидетельствовать свои полномочия. Чинов-

ник точно должен знать, с кем он имеет дело. Адвокат

обязан вести себя так, чтобы его действия, процессуаль-

ные документы (объяснения, ходатайства, заявления и

т.д.), а также задаваемые вопросы не подрывали автори-

тет правоохранительных органов, не дискредитировали

коллег и не унижали достоинства участников процесса.

Нельзя иронизировать над участниками процесса или

проверки, нельзя показывать им перед клиентом как

немного значат их действия для адвоката и что произво-

дящие их люди по своим деловым качествам не соответ-

ствуют занимаемым должностям. Это сразу вызывает не-

гативную реакцию и ведет к ухудшению взаимоотноше-

ний во вред клиенту.

Все процессуальные действия адвокат должен согласо-

вывать со своим клиентом, разъясняя их значение и воз-

можные последствия.

Представляя доказательства, адвокат должен прояв-

лять необходимую требовательность к их достоверности,

не нарушая правил об их допустимости. При этом ука-

занное требование не ограничивает прав адвоката по со-

биранию фактических данных, которые могут иметь зна-

чение для дела, тем более что, в соответствии со ст. 86

УПК РФ, защитник (адвокат) имеет право сам собирать

доказательства в форме опросов (с согласия лиц), полу-

чения предметов, документов и др., истребования спра-

вок, характеристик, иных документов и т.п.

Вежливость адвоката не должна переходить в терпи-

мость к нарушениям закона, и адвокат должен быть не-

примиримым к нарушениям процессуального закона,

ущемляющего права клиента, особенно, если это касает-

ся незаконных методов ведения следствия или проверки.

В случае, если при рассмотрении дела проявляется тен-

денциозность, ущемляющая права обвиняемого, адвокат

обязан использовать все предусмотренные законом сред-

ства для пресечения таких нарушений закона. Свои воз-

ражения против неправильных действий следователя или

органов дознания адвокат обязан облекать в форму, пре-

дусмотренную законом, причем обязательно в письменной

форме, чтобы процессуально зафиксировать данный факт.

При посещении мест содержания под стражей адвокат

не должен передавать подзащитному, который находится

в таких местах, записки, вещи, продукты, алкогольные

напитки, наркотики, иные запрещенные предметы, рав-

но как и от него другим лицам.

Адвокат должен вежливо выполнять все законные тре-

бования охраны, относясь к этому, как к должному.

Особое отношение адвоката должно быть к суду, т.к.

по существу только суд окончательно разрешает дело.

Адвокат должен способствовать формированию в обще-

стве уважительного отношения к суду, как к ветви влас-

ти, тогда ему самому будет проще работать.

В процессе необходимо проявлять сдержанность и такт,

возражая в установленном законом порядке против дей-

ствий председательствующего. Являются недопустимыми

пререкания адвоката с судом; непозволительны оскорб-

ления или нетактичные высказывания в адрес участни-

ков процесса. Адвокат в суде должен беспрекословно под-

чиняться распоряжениям председательствующего, соблю-

дать установленный порядок судебного заседания. Как

участник судебного разбирательства, адвокат должен ува-

жительно относиться к своим оппонентам.

Это не значит, что адвокат должен молчаливо перено-

сить грубость, необоснованные замечания в свою сторону

со стороны других участников процесса (судьи, прокуро-

ра и др.).

Необходимо спокойно ходатайствовать о занесении их в

протокол судебного заседания и добиваться возможности ве-

сти аудиозапись судебного заседания. Это оказывает отрез-

вляющее действие на всех участников процесса, заставляя

их вести себя и говорить строго в рамках закона. К грубым

нарушениям профессиональной этики, в частности, относят-

ся факты неявки адвоката в суд без уважительной причины,

систематические опоздания на судебные заседания, в кото-

рых дела должны были слушаться с его участием.

К подобным действиям члены адвокатского сообще-

ства должны относиться резко отрицательно, т.к. это на-

кладывает негативный отпечаток на всех адвокатов.

5.3.3. Этические правила поведения адвоката

при общении с коллегами

Очень важно, чтобы нравственно-психологический

климат в коллективе (юридической консультации, адво-

катской фирме и т.п.) был здоровым. Отношения адвока-

та с коллегами по профессии должны строиться на нор-

мах порядочности и уважения.

Адвокат не должен отказывать в консультации колле-

ге, если он обратился за помощью. Лучше всего это сде-

лать в виде разбора дела, чем в виде поучения.

Особо внимательно следует относиться к просьбам мо-

лодых адвокатов. Они, как никто другой, подвержены

риску совершить ошибку. Представленные в таких слу-

чаях знания и опыт более старших товарищей помогут

им избежать ошибок, что создаст традиции и преемствен-

ность в поведении, т.к. когда начинающий адвокат пере-

станет таковым являться, его нравственным долгом так-

же будет внимательное отношение к своим молодым кол-

легам. Это способствует сплочению корпорации. Но осо-

бенно следует помнить, что адвокат не должен в беседах

с клиентом, публичных выступлениях, в документах, в

ходе переговоров допускать бестактных высказываний в

отношении деловых или личных качеств другого адвока-

та, он обязан относиться к нему уважительно.

Адвокат не имеет права, ссылаясь на свою деловую

репутацию, принижать достоинство, авторитет и дело-

вую репутацию других адвокатов.

Реализуя свои услуги, адвокат может дать информа-

цию о месте нахождения, видах оказываемых услуг, те-

лефонных номерах.

В регионах нельзя размещать сообщения, что данная

фирма или бюро — лучшая или единственная и т.п. Сами

дела адвоката или адвокатского объедения лучше любой

информации будут рекламировать их действия, и дове-

рие клиентов обеспечит успех.

5.4. Адвокатская тайна

В профессии юриста, сделавшего уклон в своей дея-

тельности на оказание юридической помощи гражданам

и организациям на профессиональной основе, очень мно-

го общего с деятельностью практикующего врача. Один

помогает избавиться от недуга либо замедлить его тече-

ние, второй стремится защитить права и интересы граж-

данина, т.е. в некотором смысле, помогает излечивать

социальные недуги. По большому счету, гражданин сво-

боден в выборе и врача, и адвоката. Обращение за про-

фессиональной юридической помощью, равно как и за

медицинской, происходит тогда, когда не все в жизни

индивида складывается благополучно. Следует констати-

ровать, что нередки случаи, при которых обращение к

юристу как, впрочем, и к врачу, происходит слишком

поздно, тогда как своевременная консультация смогла бы

спасти положение. Адвокату, как и врачу, необходимо

рассказать иногда самое сокровенное. И если врачу иног-

да нужно показать интимные части тела, перед адвока-

том необходимо, сбросив маску, открывать самые пота-

енные уголки души.

В настоящее время, в соответствии с Федеральным зако-

ном «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российс-

кой Федерации», адвокатом признается лицо, которое при-

обрело этот статус в соответствии с правилами, утвержден-

ными этим законом, внесенное в реестр адвокатов и полу-

чившее удостоверение в федеральном органе юстиции.

И именно на данное лицо распространяется профессио-

нальная обязанность сохранять в тайне сведения, сооб-

щенные ему доверителем в связи с оказанием юридической

помощи (ст. 8 Закона).

Закон может измениться, а суть его нет. Адвокат так

и останется профессиональным защитником вне зависи-

ВВС СССР. 1979. № 49. Ст. 846.

ВВС РСФСР. 1980. № 48.

мости от формы объединения (коллегия, адвокатская па-

лата, бюро, кабинет и т.п.)-

И круг сведений, которые клиент может сообщить ад-

вокату, очень широк.

В своем определении от 06.07.2000 № 128-0 Консти-

туционный Суд Российской Федерации по данному пово-

ду отмечает следующее: «Гарантии профессиональности

отношений адвоката с клиентом являются необходимой

составляющей права на получение квалифицированной

юридической помощи как одного из основных прав чело-

века, признаваемых международно-правовыми нормами

(ст. 14 Международного пакта о гражданских и полити-

ческих правах, ст. 5 и 6 Конвенции о защите прав чело-

века и основных свобод).

Разъясняя основные ориентиры понимания и призна-

ния таких гарантий, Кодекс поведения для юристов в

Европейском сообществе (принят 28 октября 1988 г. Со-

ветом коллегий адвокатов и юридических сообществ Ев-

ропейского Союза в Страсбурге) относит к сущностным

признакам адвокатской деятельности обеспечение клиен-

ту условий, при которых он может свободно сообщать

адвокату сведения, которые не сообщил бы другим ли-

цам, и сохранение адвокатом, как получателем информа-

ции, ее конфиденциальности, поскольку без уверенности

в конфиденциальности не может быть доверия; требова-

нием конфиденциальности определяются права и обязан-

ности юриста, имеющие фундаментальное значение для

его профессиональной деятельности; юрист должен со-

блюдать конфиденциальность в отношении всей инфор-

мации, предоставленной ему самим клиентом или полу-

ченной им относительно его клиента или других лиц в

ходе предоставления юридических услуг; при этом обяза-

тельства, связанные с конфиденциальностью, не ограни-

чены во времени (п. 2.3).

Согласно Основным принципам, касающимся роли

юристов (приняты 7 сентября 1990 г. восьмым Конгрес-

сом ООН по предупреждению преступности и обращению

с правонарушителями), правительствам надлежит при-

знавать и обеспечивать конфиденциальный характер лю-

бых консультаций и отношений, складывающихся между

юристами и их клиентами в процессе оказания професси-

ональной юридической помощи».

Таким образом, международным сообществом адвокат-

ская тайна признается еще более важной, чем, напри-

мер, банковская тайна, т.к. банковская тайна не может

быть запретной для правоохранительных органов в слу-

чае проведения расследования, а адвокатская должна быть

закрыта всегда. Правда, правовой запрет на разглаше-

ние информации, полученной в доверительном порядке,

распространяется только на адвокатов, вступивших в юри-

дические отношения с клиентом, но более правомерно

было бы распространить его и на все категории лиц, ко-

торые допускаются в качестве защитников в уголовном

процессе, а также представителей в гражданском и ар-

битражном процессах.

Сферу сведений, охваченных термином адвокатская

тайна, можно определить так: вся информация, пред-

ставленная адвокату клиентом или полученная им отно-

сительно клиента либо других лиц в ходе предоставле-

ния юридических услуг. Адвокат практически все сведе-

ния о клиенте или иных лицах должен хранить в тайне

до того момента, пока сам клиент не пожелает их рас-

пространить. Смерть клиента также не должна освобож-

дать адвоката от данной обязанности, поскольку распо-

рядителями этой информации должны в дальнейшем стать

его наследники либо законные представители.

Определенным стимулом к обеспечению сохранности

доверенных сведений для адвокатов является сама при-

рода их профессиональной деятельности, так как в зави-

симость от умения сохранять в тайне сведения поставле-

на их способность выигрывать дела, то есть успех в за-

щите интересов клиента; иными словами, профессиональ-

ная пригодность и профессиональный рейтинг. К тому

же объем сообщаемых клиентом сведений напрямую за-

висит от уровня доверия, который испытывает он к из-

бранному адвокату, а от этого напрямую зависит благо-

получие адвоката. То есть хранить адвокатскую тайну

еще и выгодно.

Режим адвокатской тайны часто соприкасается с ре-

жимами других систем ограничения доступа к информа-

ции, т.е. при сообщении адвокату сведений, составляю-

щих коммерческую, банковскую, служебную или иную

охраняемую законом тайну, обязанности по обеспечению

ее сохранности (в том числе соблюдение мер защиты и

ответственность за разглашение) должны возлагаться в

соответствии с законом. Сложнее с государственной или

военной тайной, т.е. с самыми охраняемыми тайнами го-

сударства. Нередки случаи, когда следователи не допус-

кают адвоката к участию в деле, если у него нет допуска

к военной или государственной тайне. Это не соответ-