Шпаргалка - Опорный конспект по предмету История и методология юридической науки
Подождите немного. Документ загружается.
26. МЕТОДОЛОГИЯ ПРАВА: ЕЁ ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕ
Подборка книг по теме на ЮрКлубе
Методология юриспруденции – наука о методах
исследования
Методология юриспруденции — это система подходов,
методов и принципов научного познания правовых событий.
Центральный элемент методологии — метод (путь
исследования, теория, учение) способ достижения решения
какой-либо конкретной задачи.
0. Общие методы познания свойственны каждому человеку
как разумному существу и используются не только в науке, но и
в повседневной жизни: наблюдение; сравнение; счет;
обобщение; дескрипция (описание).
I. Общенаучные методы применяются во всех науках.
Диалектический метод в юриспруденции предполагает
объективное, всестороннее и конкретное определение
государственно-правовых событий, выявление присущих им
связей, наличие в них противоречий, оценку государственно-
правовых норм с качественной и количественной стороны,
выявление зависимости формы явления от его сущности.
Диалектика включает такие методы познания, как абстракция и
восхождение от абстрактного к конкретному, анализ и синтез.
Логика — это совокупность законов и приемов правильного
мышления. Существуют четыре основных закона логики: закон
противоречия; исключенного третьего; тождества; закон
достаточного основания. Основные приемы логики: индукция;
дедукция; аналогия; гипотеза. Системный метод (системный
анализ) используется при изучении сложных проблем, которые
находятся во взаимосвязи одна с другой. Системный метод
представляет целое явление как систему, состоящую из некого
количества взаимодействующих элементов (или систем, так как
каждый элемент также может быть представлен как подсистема
низшего уровня).
Системный анализ касается образования, развития,
функционирования, синтеза государственно-правовых событий,
а также их взаимосвязи с иными социальными явлениями.
II. Междисциплинарные методы применяются в
нескольких близких по предметам исследования науках:
1) культурологический метод. Такой подход требует
изучение права как неотъемлемой части социального
регулирования вместе с моралью, этикой, религией, а
государства — в его взаимодействии с другими социальными
институтами, возникшими в ходе развития человеческой
цивилизации (гражданское общество, политические партии и
т.д.);
2) социологический метод являет собой изучение права на
базе конкретных социальных фактов. Он включает в себя
анализ статистических данных и разнообразного вида
документов, социально-правовой эксперимент, анкетирование и
т.п.;
3) статистический метод используется для количественной
характеристики предмета исследования, например, данные о
количестве правонарушений, об удельном весе экономических
преступлений и т.п.;
III. Специальные методы теоретико-правовой науки
таковы:
1) формально-юридический метод определяет
исследование юридических фактов и юридических текстов, их
толкование в логической последовательности с использованием
специальных юридических терминов и конструкций. Данный
метод допускает изучение права как такового, в «чистом виде»,
и при этом он не должен быть связанным с политикой,
экономикой, моралью или другими социальными событиями.
При помощи этого метода формулируются категории и понятия
юриспруденции, например: субъект права, норма права,
правоотношение, юридическая ответственность, правопорядок
и т.д.;
2) сравнительно-правовой метод предусматривает
комплексное изучение правовой культуры в сопоставлении
опыта различных стран и народов, выяснения традиций и
новаций в развитии государственных и правовых институтов.
Методология теории права не сводится только к системе
методов. Она включает также подходы, принципы, ценностные
(методологические) ориентиры, с помощью которых
обеспечивается постижение государства и права.
27. ПРОБЛЕМА ОБЩЕГО МЕТОДА ЮРИСПРУДЕНЦИИ
Подобно всякому методу, юридический метод как
путьюридического познания — это путь, ведущий от объекта
кпредмету, от первичных (чувственных, эмпирических) знаний о
праве и государстве до теоретического, научно-юридического
(понятийно-правового) знания об этих объектах. Эта
направленность (интенциональность) юридического познания (и
юридической мысли) на понятие права выражает существо и
отличительную особенность юридического метода (метода
юридической науки).
Юридический метод как путь познания — это бесконечный
путь углубления и развития знания о праве и государстве,
непрекращающееся движение от уже накопленного знания об
этих объектах к его обогащению и развитию, от эмпирического
уровня знаний к теоретическому уровню, от достигнутого уровня
теории к более высокому уровню, от уже сложившегося понятия
права к новому, теоретически более содержательному и
богатому понятию. Юридический метод, как и всякий метод,
только потому является путем познания, что он и есть
юридическое знание (юридическая теория) в движении, в
формировании, изменении, углублении и развитии.
В свою очередь, любая теория (в том числе и
определенная юридическая теория) является системным и
структурным выражением соответствующего юридического
метода познания права и государства, результатом его
познавательной и конституирующей (системообразующей)
функций. Поэтому каждая юридическая теория обладает
функцией метода и выполняет такую роль или непосредственно
(в меру представленного в ней понятийного знания), или
опосредованно (как составной момент другой концепции
понятия права и юридического метода).
Метод юридической науки — это юридический метод,
который представляет собой способ юридического познания,
производства и организации юридического знания.
Юридический метод является способом юридического познания
и выражения действительности, исходящим из понятия права.
Специфика юридического метода состоит в том, что это, по
своему познавательному смыслу и природе, — понятийно-
правовой метод, способ правового моделирования познаваемой
действительности, способ познания действительности с
позиций и в границах понятия права, способ понимания
свойств, черт, признаков действительности в качестве именно
правовых свойств, черт, признаков, т.е. в качестве правовых
характеристик (правовых определений), правового выражения и
измерения действительности.
Юридическому методу присущ правовой взгляд на мир,
правовое видение действительности. Юридически познанная
действительность (мир объектов) предстает как юридическая
действительность, т.е. как система правовых свойств и связей
познаваемой действительности.
С точки зрения юридической науки и юридического метода
юридическая действительность — это искомая истина и
выявленная сущность мира юридического познания. И если
пифагорейцы с позиций математики утверждали, что сущность
'мира есть число, юристы с тем же основанием могут сказать,
что сущность мира — это право. Каждый при этом имеет в виду
тот мир, который он познает и знает: математик — мир чисел,
юрист — мир права.
28. ЧАСТНЫЕ МОТОДЫ ЮРИСПРУДЕНЦИИ
Частнонаучные методы используются лишь в рамках
определённой науки.
1. Конкретно-социологический - сбор, анализ и обработка
правовой информации. Содержание – визуальное наблюдение.
Прием – изучение материалов дел, опрос, анкетирование,
тестирование, частно-правовой эксперимент.
2. Сравнительно-правовой метод позволяет сопоставить
различные правовые системы либо их отдельные элементы.
Условия: сравниваемые величины должны быть а)
юридическими б) равнозначными (нельзя сравнивать
Конституцию США и мононормы). Сравнение может быть микро
(сравнение институтов), макро (в целом всей системы права).
Прием – сравнение правовых норм в различных регионах
страны или на международном уровне.
3. Формально-юридический метод позволяет определять
юридические понятия (например, специальные юридические
термины: юридическое и физическое лицо,
деликтоспособность, вина и т.д.), выявлять их признаки,
проводить классификацию, толковать содержание юридических
предписаний и т.д.
Стадии формально-юридического метода:
− изучение наиболее важных, существенных признаков
государства и права (изучение имеющейся научной
литературы);
− на основе изученных признаков формулируется общее
определение их сущности – теоретическое подытоживание,
обобщение. Попытка выразить сущность государства и
права в виде четкой, лаконичной формулы;
− классификация изученных явлений. Расположение каких-
либо явлений в определённой последовательности в целях
получения дополнительной информации.
Существуют и другие частные методы, использующиеся не
только в ТГП, но и при изучении других наук. В этой связи их
можно отнести к междисциплинарным методам (специфические
методы юридической науки можно назвать частноправовыми
методами, т.к. они используются только в юриспруденции).
• Статистический – анализ количественных показателей.
Используется для явлений, отличающихся массовостью и
повторяемостью (правонарушения, деятельность
государственных органов и т.д.). Три стадии: 1) учет
единичных явлений, имеющих государственную значимость;
2) классификация; 3) подведение итогов (вывод о
сокращении/увеличении количества краж за год).
• Кибернетический – используется для автоматизированной
обработки, хранения, поиска правовой информации. Кроме
того, использование понятий кибернетики позволяет понять
государственно-правовые закономерности (управление
информацией, обратная связь и т.д.).
• Математический – совокупность приемов оперирования с
количественными характеристиками.
• Моделирования - создание моделей государственно-
правовых явлений и манипуляция с этими моделями.
• Социально-правового эксперимента - создание в
экспериментальном порядке государственно-правовых
явлений и проверка их "действий" в конкретных условиях.
29. ОСНОВНЫЕ КАТЕГОРИИ ЮРИСПРУДЕНЦИИ
И ИХ РОЛЬ В ПОЗНАНИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
И.И. Кальной, Ю.А. Сандулов. Философия для аспирантов
Понятие - одна из логических форм мышления; образ
реальности, ее замещающий. Понятие имеет свое содержание
и свой объем. Содержание понятия - это совокупность
признаков, принадлежащих отражаемой реальности. Объем
понятия - совокупность явлений, которым принадлежат все эти
признаки.
Категории - предельно общие, фундаментальные понятия,
отражающие наиболее существенные, закономерные связи а
отношения бытия в мире; форма и организующий принцип
мышления.
Единичное (отдельное, индивидуальное) - философская
категория, выражающая относительную обособленность,
отграннченность объекта исследования от его аналогов на
основании уникальной качественной и количественной его
определенности.
Общее (всеобщее) - философская категория, выражающая
принцип бытия всех единичных вещей, явлений, процессов;
закономерная форма их взаимосвязи я составе целого.
Сущность и явление - философские категории, отражающие
определенность бытия в мире и его познание. Сущность -
внутреннее содержание исследуемого объекта в единстве
многообразия форм его бытия. Явление - обнаружение
(выражение) исследуемого объекта через внешние формы его
осуществления.
Элементы и структура - философские категории,
обозначающие единство исследуемого объекта, где элементы -
это те слагаемые, которые обеспечивают целое, вступая друг с
другом в определенные отношения, а структура - это
определенный неслучайный способ связи элементов в единую
систему.
Система - философская категория, выражающая особое
единство структурно организованных элементов,
взаимодействующих друг с другом на основе корреляционных
связей.
Причина и следствие - философские категория,
обозначающие характер обусловленности исследуемого
объекта. Под причиной понимается явление, действие которого
влечет за собой другое явление - следствие.
Необходимость и случайность - философские категории,
выражающие различные уровни связей исследуемого объекта.
Если необходимость демонстрирует закономерный характер
связи, определяемой содержанием исследуемого объекта, то
случайность - это такой тип связи, который обусловлен
внешними, преходящими причинами.
Возможность я действительность - это философские
категории, характеризующие две основные ступени
становления и развития исследуемого объекта, где
действительность - это наличная реальность единичного бытия,
в отличие от тех возможностей, которые оно таит в себе.
Часть и целое - это философские категории,
характеризующие целостность исследуемого объекта и
методологическую направленность его познания от
нерасчлененного представления о целом с переходом к
анализу, расчленению целого на части с последующим
воспроизведением исследуемого объекта в мышлении в форме
конкретного целого.
в праве: государство и право, законность и порядок и т.п.
30. ПЕРСОНАЛИЗАЦИЯ ПОЛИТИКО-ПРАВОВОЙ МЫСЛИ
СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ. ОСНОВНЫЕ НАУЧНЫЕ ИМЕНА И
ШКОЛЫ
Узкое (С.С. Алексеев, Н.Н. Вопленко, И.С. Самощенко,
А.С. Пиголкин);
Широкое (Д.А. Керимов, В.А. Туманов, В.С. Нерсесянц
(либертарное), Р.З. Лившиц и В.К. Бабаев (этическое),
О.Э. Лейст.
Тенденции, сосуществование которых и определяет профиль
современного состояния правопонимания, условно говоря,
правопонимания в эпоху «постмодерна».
Первая тенденция заключается в том, что ряд
исследователей пытаются создать некую интегративную теорию
права. Эта теория должна, по мысли ее создателей, вобрать в
себя все самое ценное от различных концепций
правопонимания. Однако такой подход к правопониманию,
предлагаемый некоторыми отечественными авторами , не без
оснований характеризуется другими авторами как
«эклектическое сочетание разнородных начал и идей, плохо
согласующихся между собой и хотя бы в силу этого не
удовлетворяющих элементарным требованиям, предъявляемым
к научным теориям» .
Такая же ситуация характерна и для зарубежной
юридической науки. Как отмечает профессор М.Н. Марченко,
подобно современным российским ученым-юристам их
западные коллеги нередко решают проблемы правопонимания
в сведении «воедино» традиционных политико-правовых школ и
создании на их основе некой интегрированной, единой,
юриспруденции .
Однако на пути к такой юриспруденции в отличие от России
Запад стремится к компромиссу, к готовности признать
известную обоснованность альтернативной точки зрения. Это,
по мнению профессора О.В. Мартышина, находит выражение
в том, что современная западная юриспруденция почти не
знает или избегает единого, универсального определения
права, предпочитая ему многозначность термина и подчеркивая
условность, относительность понятий и определений. Право
понимается в нескольких смыслах с использованием всего
арсенала мировой правовой мысли. Доминируют
позитивистские (в юридическом и социологическом вариантах)
и естественно-правовые концепции, но используются и другие
подходы. При этом подчеркивается их взаимодополняемость, а
отнюдь не их несовместимость. Это особенно характерно для
соотношения позитивизма и теории естественного права .
Это также иллюстрирует появившееся совершенно недавно
новое направление в юридической науке – антропология права
(юридическая антропология), основным постулатом – базисом,
на который опираются ее положения, является тезис о
правовом плюрализме и основанная на нем множественность
представлений о праве .
В России же плюрализму определений права сопутствуют
нередко взаимное непонимание, нетерпимость и поиски
абсолюта, т.е. единого, универсального понятия права,
исключающего, делающего не только ненужными, но даже
вредными все другие типы определений. И это вторая,
противоположная первой, тенденция – получение или хотя бы
приближение к выработке единого, универсального
понятия права.
Так, профессор М.И. Байтин призывает к сближению
позиций и взаимопониманию в целях хотя бы приближения к
выработке единого понятия права и полагает, что
существование не только нескольких определений права, но и
по существу различных понятий права чревато опасностью
размывания самой теории права . Речь идет об определении
понятия права с позиции только одного – нормативного
подхода.
Академик В.С. Нерсесянц тоже делает попытки дать праву
единственное определение, но только в рамках
разрабатываемой им либертарно-юридической концепции .
Говоря об универсальном понятии права, другой российский
ученый Г.В. Мальцев отмечает, что если общемировое
понимание и определение права практически невозможны, то в
пределах отдельного государства и контролируемого им единого
правового пространства поиски общего для всех участников
правоотношений понимания права имеют определенный
упорядочивающий смысл .
Третья тенденция, обусловленная советским периодом
развития правовой мысли, когда отрицалось «буржуазное
право», заключается в обращении к работам дореволюционных
русских юристов. Критикуя этатистский подход к праву,
сочетающийся «с инъекциями лошадиных доз естественно-
правовой идеологии», характерный для современных
концепций правопонимания, А.В. Поляков отмечает, что более
плодотворным может быть обращение к реалистическим
концепциям правопонимания, сложившимся в
дореволюционной российской юридической науке .
Количество ссылок, которые делают современные
российские исследователи на работы дореволюционных
авторов, фактически подтверждает этот тезис.
Итак, мы располагаем представлением о том, что способом
существования бытия является движение, а формами его
проявления - пространство и время, что все уровни структурно
организованного бытия в своем развитии демонстрируют
действие всеобщих законов. Но эта демонстрация сопряжена с
трудностями, как это действие адекватно выразить.
Проблема решается через обеспечение категориального
каркаса объекта философского анализа. Истоки
категориального освоения мира уходят в античность.
Похоже, что термин "категория" был заимствован из лексики
судопроизводства, где он означал обвинение, в отличие от
апологии (защиты). Жесткая ориентированность на объект
особого внимания, вероятно, и была основанием
трансформации юридического понятия в философское понятие,
означающее однозначность, определенность, обусловленность,
целостность, разграниченность.
Наша речь соткана из понятий, суждений и умозаключений.
С их помощью осуществляется освоение мира, формируется
представление о мире как основание последующего отношения
к нему.
Понятие - это мысль о конкретной реальности мира, ее
замещающий образ. Этот образ представляет собой
совокупность общих и специфических признаков, в качестве
которой выступают свойства и отношения отраженной в
сознании реальности мира.
В каждом понятии различают его содержание и объем.
Содержание - это совокупность признаков реальности,
отраженной в сознании и фиксированной в понятии. Так, в
содержание понятия "молекула" входит свойство "быть
мельчайшей частицей вещества, сохраняющей физические и
химические свойства данного вещества". Объем понятия - это
то множество реалий мира, охваченных конкретным понятием
на том основании, что каждому из составляющих это множество
присущи одни и те же признаки.
В логике различают понятия единичные и общие.
Основанием деления является количество элементов,
составляющих объем понятия. Примером единичного понятия
может быть определение типа "столица России", примером
общего понятия являются определения типа: атом, молекула,
растение, человек, общество, народ, право, столица и т.д.
Понятие должно отвечать требованиям постоянности,
определенности, всеобщего признания и однозначности
языкового выражения.
Категория - это философское понятие, которое, в отличие
от простого понятия, ориентировано не столько на свойства,
сколько на закономерности развития бытия. Будучи формами и
организующими принципами процесса мышления, категории
воспроизводят отношение бытия и познания во всеобщем и
наиболее концентрированном виде.
Категории представляют высшую степень абстракции, т. е.
отвлечения от конкретного, единичного, что позволяет более
эффективно проникать в сущность природы бытия, ибо,
несмотря на абстрактность, за категориями стоят объективные
закономерности мира. В этом заключается онтологическое
значение категорий.
Изучая с помощью категорий эти закономерности, мы
получаем возможность познать подлинную реальность мира. В
этом проявляется гносеологическое значение категорий.
Философские категории лежат в основе анализа и
обобщения информации чувственных восприятий и
представлений. Можно не знать специфики философского
вопроса о соотношении общего, особенного и единичного, но
разводить эти уровни в жизни, ибо категории выступают как
особые формы человеческого мышления. В этом проявляется
их логическое значение.
Специальные науки в разрешении своих научных проблем
активно используют философские категории как организующий
принцип мышления. В этом проявляется методологическое
значение категорий.
Категории задают интервал и направленность видения мира
в любой его форме - природной, социальной или духовной.
Категории ориентируют и обеспечивают сознание,
соотнесенность знания о мире и знания о себе, что позволяет
формировать оптимальное отношение человека к миру. В этом
проявляется мировоззренческое значение философских
категорий.
Таким образом, категории философии - это особые понятия,
претендующие на однозначность, обусловленность,
целостность, разграниченность, а посему и отражающие
наиболее существенные, закономерные связи и отношения
бытия, что позволяет им выступать в качестве эффективного
инструмента освоения (познания) мира.
Дорога к определению статуса категорий, установления их
роли и места в процессе освоения мира была длинной и
трудной.
методология права – наука о методах правового
регулирования
В зависимости от указанных различий в теории правового
регулирования принято выделять два метода правового
воздействия.
Метод децентрализованного регулирования построен на
координации целей и интересов сторон в общественном
отношении и применяется для регламентации отношений
субъектов гражданского общества, удовлетворяющих в первую
очередь свои частные интересы, т. е. в сфере отраслей
частноправового характера.
Метод централизованного, императивного
регулирования базируется на отношениях субординации
между участниками общественного отношения. При его помощи
регулируются отношения, где приоритетным, как правило,
является общесоциальный интерес. В государственно-
организованном обществе общесоциальные интересы
выражает в первую очередь государство, осуществляющее
централизованное управление социальными процессами,
наделенное властными общезначимыми полномочиями.
Поэтому централизованные, императивные методы
используются в публично-правовых отраслях (конституционном,
административном, уголовном праве).
Способы правового регулирования определяются
характером предписания, зафиксированного в норме права,
способами воздействия на поведение людей. В теории права
принято выделять три основных способа правового
регулирования.
Первый способ — предоставление участнику правовых
отношений субъективных прав (управомочивание). Он
выражается в делегировании комплекса дозволений уп-
равомоченному лицу на совершение определенных действий
(например, собственнику дозволяется владеть, пользоваться и
распоряжаться принадлежащей ему вещью).
Второй способ — обязывание как предписание совершить
какие-то действия (так, собственник жилого дома обязывается
платить налоги).
Третий способ — запрет, т. е. возложение обязанности
воздерживаться от определенных действий (например,
работодателю запрещено привлекать к сверхурочным работам
несовершеннолетних).
Второй и третий способы имеют определенное сходство—и
тот и другой предполагают возложение обязанностей, но если в
одном случае обязанности носят позитивный, активный
характер, то в другом — пассивный. Все три способа
предопределены функциями права.
В качестве дополнительных способов правового
воздействия можно назвать применение мер принуяедения
(например, возложение юридической ответственности за
совершенное правонарушение). Этот способ относится к
дополнительным, во-первых, потому, что представляет собой
вид обязанности (юридическая ответственность может
рассматриваться как обязанность претерпевать лишения, кару,
наказание), а, во-вторых, этим способом обеспечивается
надлежащее исполнение предоставленных прав, исполнение
возложенных обязанностей, соблюдение установленных
запретов.
К дополнительным способам относится
предупредительное (превентивное) воздействие норм,
предусматривающих возможность применения правового
принуждения. В частности, нормы Уголовного кодекса обладают
превентивным воздействием на лиц, склонных к совершению
преступлений. Сюда же можно отнести стимулирующее
воздействие норм права. Таким способом оказывают влияние
поощрительные нормы, т. е. нормы, в которых предусмотрено
поощрение за активное правомерное поведение (за
изобретательскую, рационализаторскую деятельность).
В юридической литературе и в практике существует две
юридические формулы, на основе которых выделяются два
типа правового регулирования.
Первая формула: дозволено все, кроме прямо
запрещенного в законе. На этой формуле построен
общедозволительный тип правового регулирования. По этому
типу в регулируемых правом отношениях устанавливаются
строго и четко сформулированные запреты. Он характерен для
отношений, регламентируемых отраслью гражданского права.
Вторая формула правового регулирования звучит иначе:
запрещено все, кроме прямо разрешенного. Сказанное
означает, что участник правовых отношений подобного типа
может совершить только действия, которые прямо разрешены
законом, а все остальные действия запрещены. Он присущ тем
отраслям права, которые связаны, например, с
государственным управлением (административное право).