Назад
71
- наличие косвенного контроля через систему участия (через третьих лиц), когда основное
общество контролирует "внучатое" через обладание властью над дочерним.
Отсутствие в законодательстве положений, посвященных договорному и организационному
типам экономического контроля, является недостатком действующего законодательства.
Подобная неопределенность порождает многочисленные нарушения как прав акционеров
(участников) и кредиторов дочерних обществ, так и публичных интересов государства. Зачастую те
или иные отношения сложно квалифицировать как холдинговые, поскольку они основываются на
договорах с неопределенными условиями или вообще устной договоренности. Эти обстоятельства
влекут за собой "блокирование механизма" защиты прав акционеров и кредиторов, установленного
законодательством. Привлечь к ответственности основное общество по гражданско-правовым
обязательствам дочернего при наличии, например, только организационного типа контроля крайне
сложно.
Дочерность и зависимость хозяйственных обществ
Законодатель не исчерпывает все возможные разновидности экономического контроля во
взаимоотношениях "основное - дочернее общество". При этом для выявления дочерности
общества используется оценочный подход - способность определять решения в отличие от
определения категорий "преобладающее - зависимое общество", основанного на количественном
критерии. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более
20% голосующих акций (долей в уставном капитале) первого общества (ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6
Закона об АО, п. 4 ст. 6 Закона об ООО). Зависимость - это более слабое выражение отношений
контроля. Зависимое общество может входить в состав холдинга, но не является его
конституирующим признаком.
Правовые последствия установления холдинговых отношений
Признание совокупности юридических лиц холдингом влечет за собой ряд правовых
последствий, в том числе в части установления особых требований к защите интересов
кредиторов, акционеров (участников) дочерних обществ. Решение данной проблемы страны
развитого правопорядка нашли в признании на определенных условиях возможности возложения
имущественной ответственности по сделкам дочерних обществ не только на них, но и на основные
общества, реально определяющие их волеизъявление. Закон как бы пренебрегает при этом
"оболочкой" юридического лица, призванной не допустить кредиторов к имуществу его участников
(акционеров). Такая ситуация получила название "снятие корпоративных покровов" <1>.
Правовому регулированию особенностей ответственности основного общества по долгам
дочернего посвящены п. 2 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п. 3 ст. 6 Закона об ООО <2>.
--------------------------------
<1> См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо.
М., 1987. С. 132 - 143.
<2> См. об этом в разд. 3.2 § 3 гл. VIII.
Специфика правового положения холдингов также нашла отражение в антимонопольном и
налоговом законодательстве.
Исходя из антимонопольного законодательства, участники холдингов принадлежат к одной
группе лиц и рассматриваются, по сути, как единый хозяйствующий субъект (ст. 9 Закона о защите
конкуренции) <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом § 2 гл. VII.
Особенности правового регулирования холдингов
налоговым законодательством
Особенности правового регулирования холдингов налоговым законодательством
заключаются, в частности, в возможности признания их взаимозависимыми лицами <1>, в
специфике налогообложения участников холдинга при инвестировании денежных средств, при
совершении хозяйственных операций друг с другом.
--------------------------------
<1> Взаимозависимость налогоплательщиков определяется в ст. 20 НК РФ, в том числе для
целей контроля за трансфертным ценообразованием и доначисления налогов со
взаимозависимых лиц, исходя из рыночной стоимости передаваемой ими друг другу продукции
(работ, услуг) - ст. 40 НК РФ.
72
Во многих зарубежных правопорядках (например, в большинстве европейских стран - членов
Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) <1>, США, Японии, Австралии)
холдинги определяются как консолидированная группа налогоплательщиков, представляющих
собой не просто совокупность самостоятельных организаций, а некое экономическое единство -
принципиально новый, обособленный объект бухгалтерского учета и налогообложения.
Консолидация учета и отчетности в этих странах является одним из ключевых признаков
холдингового объединения.
--------------------------------
<1> В настоящее время 18 из 29 стран - членов ОЭСР ввели у себя систему
консолидированного налогообложения. Методической базой консолидированной отчетности
европейских стран является Седьмая директива Европейского сообщества от 13 июня 1983 г.
(Директива 83/349/ЕЭС Совета от 13 июня 1983 г. на основании пункта "G" абз. 3 ст. 54 Договора о
консолидированной отчетности // Official Journal of the European Communities. N L 395 of 30
December 1989).
В российском налоговом законодательстве консолидированная группа налогоплательщиков
пока не является субъектом правового регулирования, каждое юридическое лицо - участник
группы представляет собой самостоятельный субъект налогового права. Такая позиция не
соответствует сущности группы лиц, являющейся единым бизнесом, участники которого реализуют
общие экономические цели. В Концепции развития корпоративного законодательства указано на
целесообразность признания холдинга консолидированным налогоплательщиком независимо от
количества юридических лиц, входящих в состав объединения и находящихся под общим
экономическим контролем. Это сделает возможным освобождение от налогообложения прибыли и
добавленной стоимости операций внутри холдинга в рамках единого бизнес-процесса по созданию
продукции.
Сущность холдинга как корпоративного объединения
В результате анализа сущности холдинга как корпоративного объединения можно выделить
следующие его существенные черты:
- холдинг состоит из формально самостоятельных юридических лиц, волю которых
формирует и решения которых определяет холдинговая компания (головная организация) как
центр интегрированной системы;
- это корпоративное объединение, обладающее признаками организационного единства, как
правило выступающее на рынке консолидированно;
- по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или
неравноправным объединением, основанным на экономической субординации и контроле одного
участника над другими;
- холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;
- холдинг как предпринимательское объединение может выступать субъектом отдельных
правоотношений.
Холдинги являются объединениями организаций, хотя и связанных отношениями
экономического контроля, но не теряющих своей юридической самостоятельности. Сами холдинги
не являются юридическими лицами и не подлежат государственной регистрации.
4.3. ФПГ
Понятие ФПГ
ФПГ как форма корпоративного объединения является порождением отечественной
экономико-правовой мысли. В странах дальнего зарубежья такая особая организационная
разновидность предпринимательских объединений отсутствует.
ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях
технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов,
направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг,
повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона о ФПГ).
Таким образом, финансово-промышленная группа - это корпоративное объединение
юридических лиц, созданное по принципу участия (членства).
Правовое регулирование деятельности ФПГ наряду с Законом и иными нормативными
актами <1> обеспечивается также локальными актами, принимаемыми самой группой, к числу
которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры,
заключаемые между ее участниками.
--------------------------------
73
<1> Правовой основой организации и деятельности российских финансово-промышленных
групп являются: Закон о ФПГ; Указ Президента РФ "О мерах по стимулированию создания и
деятельности финансово-промышленных групп" от 1 апреля 1996 г. N 443 (с изм. на 24 августа
1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1573; СЗ РФ. 1998. N 35. Ст. 4381; Постановление Правительства
РФ от 22 мая 1996 г. N 621 "О порядке ведения государственного реестра финансово-
промышленных групп Российской Федерации" (с изм. на 2 февраля 1998 г.) // СЗ РФ. 1996. N 22.
Ст. 2699; СЗ РФ. 1998. N 6. Ст. 738; Постановление Правительства РФ от 9 января 1997 г. N 24 "О
порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса финансово-
промышленной группы" // СЗ РФ. 1997. N 3. Ст. 388; распоряжение Госкомимущества России от 26
января 1996 г. N 106-р "О порядке регистрации финансово-промышленных групп" (утвердившее
Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы) //
Панорама приватизации. 1996. N 5.
Виды ФПГ
В ст. 2 Закона о ФПГ называются две возможные разновидности ФПГ:
- совокупность входящих в группу юридических лиц, действующих как основное и дочерние
общества;
- совокупность юридических лиц, объединивших полностью или частично свои материальные
и нематериальные активы на основе договора о создании ФПГ.
Поскольку это не исключено Законом, представляется, что, помимо непосредственно
предусмотренных в нем двух моделей формирования ФПГ, возможно также создание группы по
смешанному принципу с использованием элементов холдинговой модели и договорных
отношений.
Первая разновидность ФПГ является по своей сути холдингом, его участники -
соответственно, основное общество, на которое возложены функции центральной компании, и
дочерние общества. Вторая разновидность ФПГ - совокупность юридических лиц, подписавших
договор <1> о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания. В обоих случаях
объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники при наличии
экономической зависимости сохраняют формальную правовую самостоятельность.
--------------------------------
<1> Следует согласиться с мнением специалистов, что договор о создании ФПГ
представляет собой разновидность договора простого товарищества, в котором соединены
элементы организационного договора и договора о совместной деятельности с определением
порядка получаемых участниками доходов и механизма ответственности. См.: Михайлов Н.И.
Комментарии к Федеральному закону "О финансово-промышленных группах". М., 2004. С. 103.
Согласно статистическим данным практически все официальные российские ФПГ
создавались посредством подписания договора о создании ФПГ и учреждения центральной
компании. Следует отметить, что именно этой разновидности ФПГ посвящено подавляющее число
норм Закона о ФПГ.
Состав участников ФПГ
Закон устанавливает обязательность участия в ФПГ организаций, действующих в сфере
производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций - инвестиционных
институтов, негосударственных пенсионных и иных фондов, страховых организаций, участие
которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционных процессов в ФПГ.
Существуют законодательно установленные ограничения на участие в ФПГ холдинговых
объединений. Так, согласно п. 5 ст. 3 Закона о ФПГ дочерние хозяйственные общества могут
входить в состав финансово-промышленной группы только вместе со своим основным обществом.
Природу установленного запрета верно определил Н.И. Михайлов, который полагает, что
включение в состав ФПГ дочерних обществ без основной компании привело бы к возникновению
двух центров управляющего воздействия: с одной стороны, это основное для дочернего общество,
а с другой - центральная компания финансово-промышленной группы <1>. Закон также запрещает
участие организаций более чем в одной ФПГ (п. 2 ст. 3 Закона о ФПГ). Очевидно, что такое
ограничение с правовой точки зрения обусловлено спецификой холдинговой модели ФПГ - в связи
с необходимостью обеспечения имущественной ответственности участников группы, а с
экономических позиций направлено на предотвращение монополизации рынка, поскольку группы с
одинаковым составом участников затрудняют свободную конкуренцию.
--------------------------------
<1> Михайлов Н.И. Комментарии к Федеральному закону "О финансово-промышленных
группах". С. 54.
74
Регистрация ФПГ
Если говорить о формальной легитимации, то ФПГ, в отличие от холдингов, подлежат
регистрации как предпринимательские объединения наряду с тем, что участники группы
регистрируются как юридические лица. Совокупность юридических лиц, образующих финансово-
промышленную группу, приобретает статус ФПГ по решению полномочного государственного
органа о ее государственной регистрации (п. 1 ст. 5 Закона о ФПГ). Таковым органом в настоящее
время является Министерство промышленности и энергетики РФ. Для регистрации, помимо
заявки, договора о создании ФПГ (если ФПГ создается по договорной модели), учредительных
документов участников, необходимо представить организационный проект. Организационный
проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников ФПГ с
центральной компанией и между собой. Принципиально важная роль здесь принадлежит
организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности,
формированию единой технологической ценовой политики. Организационный проект должен
обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки. Возможность
предоставления мер государственной поддержки финансово-промышленным группам является
одной из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ.
Организация деятельности ФПГ
Для понимания правовой природы ФПГ как корпоративного объединения важна организация
деятельности группы. Деятельность ФПГ реализуется через органы управления финансово-
промышленной группы, высшим из которых является совет управляющих ФПГ, включающий
представителей всех ее участников.
Например, если центральная компания создается в форме акционерного общества, то
совету управляющих, в который входят представители всех участников группы, рекомендуется
"передать" компетенцию общего собрания акционеров в соответствии с Законом об АО <1>.
Представляется, однако, неверным отождествление совета управляющих, организующего
совместную деятельность участников группы, и высшего органа управления центральной
компании, которая может осуществлять, помимо представительства и ведения дел ФПГ, также
самостоятельную коммерческую деятельность. Голосование в совете управляющих производится
по принципу "один участник - один голос", а на общем собрании акционеров (или участников)
центральной компании участники представлены количеством имеющихся у них голосующих акций
олей участия), определяемых размером вклада каждого участника в уставный капитал
центральной компании.
--------------------------------
<1> См.: Рудашевский В.Д. Правовое положение финансово-промышленных групп:
возможности и ограничения // Государство и право. 1998. N 2. С. 41.
Разграничение полномочий совета управляющих и органов управления центральной
компании должно быть проведено в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.
Представляется вполне логичным, вытекающим из смысловой специфики холдингового
образования, предложение Н.И. Михайлова о том, что в случае создания ФПГ по холдинговой
модели, когда основное общество, являясь держателем контрольных пакетов акций, может
активно влиять на принимаемые дочерними обществами решения, совет управляющих вообще
может не создаваться <1>. Заметим только, что это рациональное предложение требует внесения
изменений в Закон о ФПГ, императивно устанавливающий, что высшим органом управления ФПГ
является совет управляющих, включающий представителей всех его участников (п. 1 ст. 10 Закона
о ФПГ).
--------------------------------
<1> См.: Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных
группах". С. 127 - 128.
Постоянно действующим органом ФПГ является центральная компания, в зависимости от
модели ФПГ либо учрежденная участниками в соответствии с договором о создании ФПГ, либо
являющаяся основным обществом в ФПГ холдингового типа. Организация приобретает статус
центральной компании с момента государственной регистрации ФПГ в Государственном реестре
финансово-промышленных групп и лишается этого статуса с момента ликвидации группы.
Центральная компания, действуя в лице своих органов управления, выступает от имени
участников ФПГ в отношениях, связанных с созданием и деятельностью группы. Как образно
выразился В.Д. Рудашевский, центральная компания является "юридическим олицетворением
ФПГ" <1>. Центральная компания готовит ежегодный отчет о деятельности ФПГ, ведет сводный
75
(консолидированный) учет, отчетность, составляет баланс финансово-промышленной группы,
выполняет в интересах участников отдельные банковские операции. Иные полномочия
центральной компании по ведению дел финансово-промышленной группы могут быть установлены
ее уставом, договором о создании ФПГ. Центральная компания в форме коммерческой
организации может осуществлять самостоятельную предпринимательскую деятельность, не
связанную с деятельностью группы.
--------------------------------
<1> Рудашевский В.Д. Указ. соч. С. 41.
При исследовании особенностей ФПГ как корпоративного объединения важно отметить два
существенных момента.
Во-первых, особенности управления и организации совместной деятельности участников
группы зависят от способа организации ФПГ. Полномочия органов управления ФПГ по
договорному типу не распространяются на всю коммерческую деятельность входящих в ее состав
участников. Управляющее воздействие органов ФПГ касается только совместной деятельности
участников в составе группы. Эта совместная деятельность ограничена целями создания ФПГ,
частью объединенных для достижения этих целей активов. Таким образом, участие в ФПГ влечет
для ее участника не полную, а лишь частичную потерю хозяйственной самостоятельности в
пределах объединенного капитала, необходимого для достижения общих целей участников
группы. В ФПГ по холдинговому типу основное общество, являясь центральной компанией,
осуществляет руководство другими участниками группы через владение пакетами акций (долями
участия) в их уставных капиталах или иными способами, характерными для холдинговой модели
управления.
Во-вторых, участники ФПГ несут солидарную ответственность по обязательствам
центральной компании, возникшим в результате участия в деятельности ФПГ. Особенности
привлечения к солидарной ответственности устанавливаются договором о создании ФПГ (ст. 14
Закона о ФПГ).
Ответственность участников ФПГ
Норма Закона о солидарной ответственности участников ФПГ по обязательствам
центральной компании, когда ФПГ организована по холдинговому типу и центральная компания
является основным обществом по отношению к другим участникам группы, по сути, означает
установление ответственности дочернего общества по обязательствам основного, что
противоречит принципам гражданско-правовой ответственности и существу отношений в
холдинговой структуре.
Приведенное положение встречает обоснованную критику специалистов <1>.
Действительно, в структуре холдинга основное общество в силу своего экономического контроля
над дочерними может оказывать на них подавляющее влияние, в том числе и по вопросу общей
деятельности участников в составе ФПГ. И привлекать в этом случае дочерние общества к
ответственности по обязательствам основного представляется неверным. С целью избежания
противоречий ученые предлагают при определении механизма ответственности участников ФПГ,
создаваемого на базе только основного и дочерних обществ, исходить из норм акционерного
законодательства, поскольку именно эти нормы составляют правовую основу формирования
такого корпоративного объединения, а не из положений договора о создании ФПГ <2>. С нашей
точки зрения, прежде всего следует устранить досадное противоречие между Законом об АО и
Законом о ФПГ, поскольку согласно по последнему (кстати, содержащему специальные нормы по
отношению к общим нормам Закона об АО и поэтому имеющим приоритет) ответственность
участников ФПГ по обязательствам центральной компании в результате участия в группе
установлена императивно. А договору о создании ФПГ отводится вторичная роль: он всего лишь
призван установить особенности исполнения солидарной обязанности.
--------------------------------
<1> См., напр.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1. С. 241; Белоусов О.В.
Правовые формы предпринимательских объединений по законодательству ФРГ и России: Дис. ...
канд. юрид. наук. М., 1998. С. 23.
<2> См., напр.: Михайлов Н.И. Проблемы механизма предпринимательско-правовой
ответственности участников финансово-промышленных групп // Предпринимательское право в
рыночной экономике / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2004. С. 200. Надо заметить, что в
литературе существует и иная точка зрения о том, что ответственность участников по долгам
центральной компании - это отличительная черта ФПГ, в частности, от холдинга. См.: Звездина
Т.М. Правовое положение дочерних и зависимых хозяйственных обществ. С. 162.
76
Если ФПГ создается по договорному типу, то в уставе центральной компании или в
договорах с ней участников группы должны быть регламентированы основания и условия
привлечения к ответственности участников группы. Они уполномочивают центральную компанию
выступать в предпринимательском обороте от имени ФПГ, передавая для этого часть своих
имущественных активов, делегируя часть своих полномочий, и могут быть привлечены к
солидарной ответственности по обязательствам центральной компании, возникшим только в
результате участия в деятельности ФПГ, а не в какой-либо иной деятельности, которую может
осуществлять центральная компания самостоятельно, ведь ее правоспособность не ограничена
только лишь ведением дел ФПГ. Представляется, что в этом случае нет нарушений какихибо
принципов имущественной ответственности. Законодатель преследует цель обеспечить
ответственность группы по обязательствам кредиторов, других лиц имуществом не только
центральной компании, но и других участников группы, от имени которых центральная компания
выступает, осуществляя полномочия по реализации совместной деятельности участников.
О месте ФПГ в системе корпоративных объединений
Подводя итоги, хотелось бы определить место ФПГ в системе других форм интеграции,
существующих в современном российском бизнесе.
Реальная роль ФПГ в экономике России продолжает снижаться <1>. Указанная тенденция
выражается в отказе от статуса ФПГ как по добровольному решению самих участников групп, так и
по инициативе Правительства РФ. Примером добровольной инициативы в прекращении статуса
ФПГ являются группы "Интеррос", "Союзагропром" <2>.
--------------------------------
<1> По последним статистическим данным, официальный статус ФПГ имеют 104
корпоративных объединения, что в масштабах России выглядит крайне скромно. Статистику по
ФПГ см.: Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону "О финансово-промышленных
группах". С. VII.
<2> См.: Винслав Ю.Б. О принципах корпоративного управления // Бизнес. Менеджмент.
Право. Екатеринбург, 2003. N 3. С. 37.
Почему в России не наблюдается активного развития ФПГ? Причин много. Не на последнем
месте среди них - несовершенство, противоречивость, непоследовательность законодательства о
финансово-промышленных группах. Другой причиной отсутствия роста активности ФПГ является
государственная политика, связанная с отказом в предоставлении мер государственной
поддержки ФПГ, предусмотренных Законом о ФПГ (ст. 15) и другими нормативными актами. При
этих обстоятельствах стали неактуальными разработка организационного проекта, получение
официального статуса ФПГ, поскольку эти действия связаны с определенными организационными
и материальными затратами. Возникает логичный вопрос: для каких целей необходимо
преодолевать эти трудности, если можно осуществлять интегрированный бизнес в форме
холдинга, не потеряв никаких преимуществ? Именно по этому пути идет предпринимательская
практика, в которой имеется выраженная тенденция трансформации ФПГ в более жизнеспособные
корпоративные объединения - холдинги. Холдинги построены на жестких имущественных связях,
они экономически более мобильны, у них есть возможность конструкции различных хозяйственных
и финансовых схем взаимодействия участников объединения, они более закрыты для
государственного и налогового контроля <1>, способны обеспечить конфиденциальность владения
собственностью <2>.
--------------------------------
<1> Контролю за деятельностью ФПГ посвящена ст. 17 Закона о ФПГ, в частности
устанавливающая возможность полномочного государственного органа не чаще одного раза в год
потребовать отчет о деятельности ФПГ, назначить ее аудиторскую проверку и по результатам этих
действий принять предусмотренные законом меры (например, по привлечению к ответственности
лиц, виновных в нарушениях, обратиться в Правительство РФ с предложением о прекращении
действия свидетельства о регистрации ФПГ).
<2> Отчет о деятельности ФПГ подлежит публикации (п. 1 ст. 16 Закона о ФПГ).
ФПГ, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет
основное общество, является не чем иным, как холдингом, в состав участников которого входят
банки, кредитные, страховые организации, иные инвестиционные институты. Все отношения
внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних
хозяйственных обществ. В Законе о ФПГ эти отношения практически не регламентируются,
поскольку содержание Закона направлено в основном на регулирование создания и деятельности
ФПГ другого вида, - основанных на договоре о создании ФПГ (простого товарищества) и
учреждении центральной компании, которой делегируются полномочия по ведению дел группы.
77
Только эту разновидность финансово-промышленной группы, на наш взгляд, и следует
рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму корпоративного объединения.
4.4. Простое товарищество
Понятие простого товарищества
Простое товарищество, созданное для осуществления предпринимательской деятельности,
участниками которого являются коммерческие организации и (или) индивидуальные
предприниматели, представляет собой корпоративное объединение и является правовой основой
организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов.
Договор простого товарищества как одна из первых форм кооперации возник еще в Древнем
Риме. Положения о товарищеских объединениях занимали значительное место в системе
законодательства дореволюционной России. В различных модификациях простое товарищество
сохранялось во всех кодифицированных актах российского законодательства советского периода.
В настоящий момент правовое регулирование простого товарищества как договора о совместной
деятельности осуществляется гл. 55 ГК РФ.
Договор простого товарищества используется участниками предпринимательского оборота
для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования
юридического лица. Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о
совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады
и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или
достижения иной не противоречащей закону цели. Участниками договора простого товарищества,
заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только
коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели. Говоря о корпоративном
объединении, мы имеем в виду простое товарищество, созданное для целей
предпринимательства и имеющее соответствующий состав участников.
Представляет интерес позиция авторов, рассматривающих договоры о совместной
деятельности в широком смысле, к которым, в частности, относятся договор о создании
акционерного общества и договоры о совместной деятельности в узком смысле, тождественные
простому товариществу <1>. "Между этими типами договоров есть существенное различие, -
пишет А.Б. Савельев, - договор о совместной деятельности не требует объединения имущества
или иных вкладов участников, достаточно лишь договориться о достижении какой-либо цели.
Договор же простого товарищества одним из своих элементов обязательно должен иметь
объединение вкладов товарищей" <2>. Автор полагает, что упоминание договора о совместной
деятельности в ст. 1041 ГК РФ не означает его тождества с договором простого товарищества, а
представляет собой лишь юридико-технический прием, позволяющий распространить на него
соответствующие нормы о простом товариществе <3>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Авилов Г.Е. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая.
Комментарий к главе 55. М., 1996. С. 563.
<2> Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве //
Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 283.
<3> См.: Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском праве //
Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 283.
Представляется возможным рассматривать договор простого товарищества как одну из
разновидностей договоров о совместной деятельности, что не противоречит, на наш взгляд,
концепции ГК РФ. Интересно заметить, что законодательство о бухгалтерском учете разделяет
понятия (1) учета совместного осуществления операций, (2) совместного использования активов и
(3) собственно совместной деятельности как простого товарищества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Положение по бухгалтерскому учету "Информация об участии в совместной
деятельности" ПБУ 20/03, утвержденное Приказом Министерства финансов РФ от 24 ноября 2003
г. N 105н (с изм. на 18 сентября 2006 г.) // РГ. 2004. N 13; 2006. N 242.
Простое товарищество является корпоративным объединением, не имеющим статуса
юридического лица, но представляющим собой организационное единство, основанное на
созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного
рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и пр., которые по своей природе являются
двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны, и эти
стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.
78
Основные признаки договора простого товарищества
Основными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать
его как отдельный вид договорного обязательства и оформляемого им предпринимательского
объединения, являются следующие:
1. Наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или
товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели. В силу общности интересов
и целей участники не могут противостоять друг другу как традиционные должники и кредиторы. По
этому поводу Г.Ф. Шершеневич писал: "Многочисленные члены товарищеского договора не
разделены на две стороны, активную и пассивную, но все находятся в одинаковом юридическом
положении. Каждый участник договора по отношению ко всем прочим участникам имеет права и
несет обязанности, являясь одновременно активным и пассивным субъектом", и далее: "...в
отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом
товариществе эти интересы тождественны" <1>.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права Т. 1. СПб., 1908. С. 278, 388.
Поскольку участники простого товарищества имеют одну и ту же общую цель и в результате
исполнения договора предполагают наступление одних и тех же правовых последствий, поскольку
взаимные права и обязанности возникают здесь и у каждого участника по отношению к остальным,
следует признать, что договор простого товарищества носит многосторонний характер. Эту
специфику многосторонней сделки отмечал И.С. Петерский, уточнявший, что между участниками
многосторонней сделки "нет такого антагонизма интересов, как при обычных двусторонних
договорах" <1>. В отличие от обычных двусторонних договоров, для простого товарищества
характерна сложная, перекрещивающаяся структура взаимосвязей, порожденная многосторонним
характером отношений участников.
--------------------------------
<1> Петерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 8.
2. Важнейшей особенностью простого товарищества является его организационный
характер. Несмотря на то что для организации совместной деятельности участники простого
товарищества должны создать имущественную базу, соединив свои вклады в общую долевую
собственность, главной целью этого договора является создание организационного единства -
объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте
консолидированно. Образование общей собственности не является целью договора простого
товарищества, а является способом достижения цели - создания объединения, реализующего
согласованные цели участников.
Существенные условия договора простого товарищества
Существенными условиями договора простого товарищества являются следующие:
- о соединении вкладов участников;
- о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего
статуса юридического лица.
Цель договора простого товарищества не названа в ГК РФ в качестве его существенного
условия, однако в ряде случаев она приобретает соответствующее значение. Так, в договоре о
создании финансово-промышленной группы должна быть указана цель ее создания (ст. 7 Закона о
ФПГ); целью страхового пула является обеспечение финансовой устойчивости страховых
операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по
договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула. Цели создания
простого товарищества в зависимости от вида объединения могут быть различны. Зачастую
именно целеполагание при создании корпоративных объединений позволяет классифицировать их
на различные виды. Поэтому цель объединения, как правило, предусматривается участниками
простого товарищества как существенное условие договора. Цель участников договора простого
товарищества должна быть общей. Наличие общей цели участников служит квалифицирующим
признаком договора простого товарищества, позволяющим отграничить его от других видов
договорных обязательств, когда участники действуют хотя и совместно, но для достижения
различных целей.
Участники простого товарищества
Стороны в договоре простого товарищества, как и в других разновидностях
предпринимательских объединений, именуются участниками. Отношения, складывающиеся по
79
поводу простого товарищества, условно можно подразделить на две группы: внутренние
взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами. Сам договор
простого товарищества непосредственно направлен на правовое регулирование именно
внутренних взаимоотношений участников. Внешние же отношения определяются договорными
обязательствами каждого из участников товарищества с третьими лицами.
Права и обязанности участников
Среди прав, которыми законодательство наделяет участников товарищества, для нас
представляют интерес связанные с управлением товариществом. Так, право на участие в
управлении общими делами товарищества реализуется посредством участия товарища в
определении решений, принимаемых товариществом. Управление простым товариществом
осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству
голосов. Закон не устанавливает порядка определения большинства голосов, отдавая это на
усмотрение самих участников, - пропорционально размеру принадлежащих долей или по принципу
"один участник - один голос".
Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если
договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется
отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. В
предпринимательских объединениях, как правило, ведение дел товарищества, как и ведение
бухгалтерского учета общего имущества товарищей, осуществляется по поручению участников
одним из них. Именно этот участник представляет товарищество в отношениях с третьими лицами.
Полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются
доверенностью, выданной ему остальными товарищами или самим договором простого
товарищества. Полномочия участника на ведение общих дел товарищества могут быть
ограничены в части вида, суммы совершаемых сделок, о чем в явной форме должно быть указано
в доверенности или договоре.
Право товарища на информацию означает право каждого участника простого товарищества,
независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей
документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по
соглашению товарищей, ничтожны. Это право товарищей имеет большое значение именно для
предпринимательских объединений, поскольку его участники, будучи самостоятельными
субъектами предпринимательской деятельности, обязаны отдельно осуществлять учет и
уплачивать налог на прибыль от совместной деятельности и налог на имущество. В договоре, как
правило, заранее устанавливаются сроки предоставления и объем информации, необходимой для
формирования юридическими лицами - участниками отчетной, налоговой и иной документации.
Статус имущества товарищества
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также
произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой
деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не
установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа
обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям,
отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду
с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.
Приведенное положение ст. 1043 ГК РФ не исключает, таким образом, возможности внесения
участником простого товарищества вклада, не принадлежащего ему по праву собственности,
однако устанавливает иной правовой режим такого имущества. Это имущество не поступает в
общую долевую собственность товарищества, хотя, как и другие вклады в общее дело,
учитывается при определении доли участника в общем имуществе и распределении прибыли (ст.
1048 ГК РФ). Внесение имущества, принадлежащего участнику не по праву собственности, может,
например, производиться посредством его предоставления товариществу в пользование.
В общую долевую собственность участников простого товарищества поступают не только
внесенные ими имущественные вклады, которыми они обладали на праве собственности, но также
и полученная от совместной деятельности продукция, плоды и доходы. Важно отметить, что право
на такое имущество приобретают все участники договора простого товарищества, независимо от
того, вносили ли они имущественные или иные (нематериальные) вклады в общее дело.
Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов,
связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п.
4 ст. 1043 ГК РФ). Если участники не определят в договоре эти вопросы, следует
руководствоваться общими нормами законодательства, в соответствии с которыми бремя
содержания имущества лежит на собственнике этого имущества, если иное не предусмотрено
80
законом или договором (ст. 210 ГК РФ), и каждый участник долевой собственности обязан
соразмерно своей доле участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему
имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст. 249 ГК РФ).
Распределение прибыли товарищества
Для простого товарищества, созданного для предпринимательских целей, важным является
принцип распределения прибыли между участниками. Согласно диспозитивной норме ГК РФ
прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется
пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено
договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048 ГК РФ).
Соглашение товарищей об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли, так же как и
об освобождении кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков,
ничтожно.
Рассмотрим отдельные разновидности корпоративных объединений, образованных на
основе договора простого товарищества.
Консорциум
К числу объединений, образованных на основе договора простого товарищества, относится
консорциум. Исходя из традиционного понимания, консорциум является способом организации
совместной деятельности нескольких коммерческих организаций (в их числе, возможно, банков,
инвестиционных структур), добровольно объединившихся на долевых началах на определенный
срок для выполнения определенного бизнес-проекта, осуществления крупных инвестиционных,
научно-технических, экологических, социальных программ, требующих значительных
материальных и организационных затрат.
Основной целью создания консорциумов является реализация крупномасштабных проектов,
когда требуется объединение ресурсов нескольких коммерческих организаций. В литературе
консорциум иногда называют товариществом для единственной сделки, стратегическим союзом
или стратегическим альянсом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. М., 2002. С. 82.
Консорциум как вид корпоративного объединения не обладает статусом юридического лица.
Специального порядка создания и регистрации объединений в форме консорциумов не
предусмотрено.
В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что
характерно и для многих зарубежных правовых систем. Европейской экономической комиссией
ООН в 1973 и 1979 гг. были разработаны руководства по составлению контрактов о создании
консорциумов, которые носят рекомендательный характер.
Консорциум характеризуется следующими основными чертами:
- согласованность цели участников в реализации инвестиционного проекта;
- временный характер создания, определяемый сроком договора или достижением
поставленной цели - реализацией конкретного проекта;
- договорный характер взаимоотношений между участниками и между консорциумом и
заказчиком, а также третьими лицами;
- отсутствие статуса юридического лица;
- сохранение участниками, являющимися субъектами предпринимательской деятельности,
юридической самостоятельности.
Управление консорциумом осуществляется, как правило, по соглашению участников. Ряд
своих полномочий участники могут делегировать руководителю консорциума, который, в свою
очередь, может выполнять их лично или назначить менеджера как руководителя работ и
представителя консорциума перед заказчиком и третьими лицами.
Имея в виду значительное влияние консорциумов на современную предпринимательскую
практику (так, в крупных российских городах многие крупные инвестиционные проекты
реализуются именно в рамках консорциумов), В.Я. Плинк считает целесообразным выделить
договор о создании консорциума как разновидность договора простого товарищества, определив
его отличительные признаки: участие только коммерческих организаций, цель реализации
совместного проекта и срочный характер. При этом гл. 55 ГК РФ указанный автор предлагает
разделить на два параграфа - "Общие положения о простом товариществе" и "Положения,
относящиеся к консорциуму" <1>. Представляется, что такую идею в целом следует поддержать,
поскольку простое товарищество, созданное для коммерческих целей, в отличие от аналогичного
объединения для потребительских нужд, имеет существенные особенности правового режима.