Шиткина И.С. (ред.) Корпоративное право

Подождите немного. Документ загружается.

261

акционеров, поскольку для принятия решения в данном случае необходимо большинство голосов

всех не заинтересованных в сделке акционеров, а не большинство голосов акционеров,

принимающих участие в собрании. В связи с этим следует иметь в виду ситуации совершения

акционерным обществом сделки с заинтересованностью, в совершении которой заинтересован

мажоритарный акционер, владеющий крупным пакетом акций. В соответствии с рассматриваемым

законодательным положением решение об одобрении такой сделки будут принимать

миноритарные акционеры, независимо от количества принадлежащих им акций. В такой ситуации

не исключены злоупотребления со стороны миноритарных акционеров, но механизм понуждения

миноритарных акционеров к одобрению сделки в Законе пока отсутствует <1>.

--------------------------------

<1> Следует заметить, что в Концепции развития корпоративного законодательства

предусматриваются освобождение от соблюдения установленного законодательством режима

совершения сделок с заинтересованностью в хозяйственных обществах с наличием контрольного

участия мажоритарного акционера (участника).

Взаимосвязанные сделки

Одним из условий вынесения сделки на одобрение собрания является ее размер, при этом

соответствующий размер сделки, например цена имущества, может складываться из нескольких

взаимосвязанных сделок. Критерии взаимосвязанности сделок с заинтересованностью в Законе

отсутствуют, поэтому следует руководствоваться признаками и критериями, выработанными

практикой. Понятие взаимосвязанности сделок подробно анализировалось применительно к

крупным сделкам <1> и не требует повторения <2>.

--------------------------------

<1> См. об этом § 1 этой гл.

<2> О критериях взаимосвязанности сделок см. также: Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные

сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. N

1. С. 60 - 74.

Следует обратить внимание, что в Законе об ООО применительно к сделкам с

заинтересованностью не используется понятие взаимосвязанных сделок. Между тем вид

хозяйственного общества, являющегося стороной по сделке, вряд ли влияет на суть отношений

заинтересованности в ее совершении. Представляется, что подход законодателя к данному

вопросу требует унификации.

Особенности одобрения сделок, совершаемых в процессе

обычной хозяйственной деятельности

Общее собрание акционеров может также принять решение об одобрении сделки (сделок)

между акционерным обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в

будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности (п. 6 ст.

83 Закона об АО). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания

акционеров. Данная норма Закона о возможности одобрения сделок, совершаемых в процессе

осуществления обычной хозяйственной деятельности, собранием вносит определенные

исключения в общий порядок одобрения сделок с заинтересованностью.

Следует обратить внимание, что в Законе об ООО подобная возможность одобрения сделок

собранием участников специально не предусматривается.

Понятие обычной хозяйственной деятельности применительно к сделкам с

заинтересованностью законом не определяется. Поэтому в данном случае могут быть

использованы критерии обычной хозяйственной деятельности, применяющиеся в отношении

крупных сделок <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом § 1 этой гл.

Лаконичные формулировки Закона вызвали необходимость их толкования судебной

практикой. Так, в Законе прямо установлена возможность одобрения сделки (сделок) между

обществом и заинтересованным лицом. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N

19 указывается, что положения п. 6 ст. 83 Закона об АО об одобрении сделок, в совершении

которых имеется заинтересованность, распространяются на сделки, заключаемые обществом с

заинтересованным лицом либо с иными юридическими и физическими лицами, указанными в ч. 2

п. 1 ст. 81 Закона об АО (п. 35).

Также в Постановлении Пленума разрешен вопрос о возможности одобрения общим

собранием сделок с заинтересованностью, совершаемых в процессе обычной хозяйственной

262

деятельности, которые по Закону должны одобряться советом директоров. Решение общего

собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и

заинтересованным лицом в будущем, распространяется как на сделки, заключаемые с одобрения

общего собрания акционеров (п. 4 ст. 83 Закона об АО), так и на сделки, совершаемые на

основании решений совета директоров общества (п. п. 2, 3 ст. 83 Закона об АО), если в решении

общего собрания не предусмотрено иное (п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября

2003 г. N 19).

Содержание решения об одобрении собранием сделки, которая может быть совершена в

будущем, в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности

Законом не определено. Специальное указание на то, что в решении общего собрания акционеров

должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка

(сделки), не означает, что в данном решении требуется только указание предельной суммы

сделки. Необходимо соблюсти общую форму решения об одобрении сделки, т.е. указать лицо

(лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями),

предмет сделки и иные ее существенные условия.

Самым непростым является вопрос о процедуре голосования акционеров на общем

собрании акционеров относительно одобрения собранием сделки, которая может быть совершена

в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Закон

прямо данную процедуру не определяет.

Согласно п. 4 ст. 83 Закона об АО решение об одобрении сделки, в совершении которой

имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов

всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в определенных

случаях. В Законе содержится исчерпывающий перечень таких случаев. Одобрение собранием

акционеров сделки, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления

обществом его обычной хозяйственной деятельности, предусмотренное п. 6 ст. 83 Закона, в

данный перечень исключительных случаев не входит, следовательно, для принятия решения

требуется большинство голосов акционеров, принимающих участие в собрании, при этом

заинтересованные в сделке акционеры не отстраняются от голосования.

Следует подчеркнуть, что, в отличие от крупных сделок, сделки с заинтересованностью,

совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, не

освобождаются от необходимости одобрения, а лишь могут быть заблаговременно одобрены

общим собранием акционеров.

Последствия несоблюдения требований к сделке,

в совершении которой имеется заинтересованность

Последствия несоблюдения процедуры заключения сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность, заключаются в следующем.

Во-первых, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с

нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана

недействительной по иску общества или акционера (участника общества).

Во-вторых, в Законе об АО прямо предусмотрена ответственность заинтересованного лица:

заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных

им обществу (п. 2 ст. 84 Закона об АО). Закон об ООО подобной возможности не предусматривает.

Привлечение к ответственности заинтересованных лиц при совершении обществом с

ограниченной ответственностью сделки с заинтересованностью с нарушением требований

возможно лишь в рамках общих правил об ответственности должностных лиц за свои виновные

действия или бездействие (ст. 44 Закона об ООО).

Правом на предъявление иска о признании сделки с заинтересованностью

недействительной обладают только само общество и акционер (участник). При этом на практике

судебные органы предоставляют возможность требовать признания указанной сделки

недействительной только обществу и лицам, являвшимся акционерами на момент ее совершения,

т.е. лица, ставшие акционерами после совершения сделки, не могут требовать признания ее

недействительной.

Иск о признании сделки недействительной можно предъявить только в течение года со дня,

когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для

признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Однако возможность судебной защиты

интересов мелких акционеров в данном случае ограничена, поскольку для признания сделки

недействительной необходимо обладание соответствующей информацией о заинтересованности

определенных лиц или аффилированных с ними лиц в совершении сделки.

В судебной практике нет единообразия в применении положений законодательства о

признании недействительными сделок с заинтересованностью. Так, в некоторых случаях судебные

органы обусловливают признание сделки недействительной нарушением оспариваемой сделкой

263

прав или интересов акционера (участника) и удовлетворяют иск в целях их восстановления. В

других случаях суды для признания сделки недействительной принимают во внимание только

факт несоблюдения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется

заинтересованность. Исходя из буквального толкования закона, право акционера (участника) на

признание сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной не

связано с нарушением его прав и законных интересов.

Таким образом, для признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,

недействительной (как и для крупной сделки) достаточно формального несоблюдения порядка ее

заключения, т.е. даже незначительное нарушение порядка заключения подобной сделки может

привести к возможности признания ее недействительной.

В целях исключения возможности злоупотребления правом на иск и с учетом необходимости

обеспечения стабильности гражданского оборота представляется необходимым обусловить

возможность признания сделки с заинтересованностью недействительной представлением

акционером (участником) доказательств нарушения его прав и законных интересов. В

Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснено, что иски акционеров о

признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть

удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и

законных интересов акционера (п. 38).

§ 3. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций

Правовой режим приобретения крупных пакетов акций регулируется гл. XI.1 Закона об АО и

является нововведением в действующее акционерное законодательство. До 1 июля 2006 г.

процедура получения контроля над крупными пакетами акций определялась ст. 80 Закона об АО

<1>. Однако данная статья имела довольно слабое воздействие на практические отношения,

складывающиеся в компаниях.

--------------------------------

<1> Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 5 января 2006 г. N 7-ФЗ "О

внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие

законодательные акты Российской Федерации" // СЗ РФ. 2006. N 2. Ст. 172.

В то же время у отечественных акционерных компаний возникла потребность в действенном

правовом механизме, который бы регламентировал порядок установления корпоративного

контроля над обществом. Для решения поставленной задачи и было изменено акционерное

законодательство.

Основные положения, связанные с приобретением

крупных пакетов акций

Необходимо выделить следующие основные положения, связанные с приобретением

крупных пакетов акций:

- особый порядок приобретения акций распространяется на все открытые акционерные

общества;

- контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только

обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг;

- существуют две разновидности предложения о приобретении более 30% акций открытого

общества;

- предложения о выкупе акций направляются в адрес акционерного общества;

- наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций;

- особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций;

- после получения добровольного или обязательного предложения изменяется порядок

принятия решений органами управления открытого общества;

- возможность направления в общество конкурирующего предложения;

- исключения из принципа обязательного направления предложения о выкупе;

- особый режим продажи акций лицу, которое приобрело более 95% акций общества.

Сфера регулирования

Если прежде действие ст. 80 Закона об АО распространялось исключительно на

акционерные общества, в которых число акционеров - владельцев обыкновенных акций

превышает 1000, то теперь численное ограничение исчезло. Кроме того, в соответствии с

изменениями законодательства особый режим приобретения крупных пакетов акций действует

только в открытых акционерных обществах (п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.2 Закона об АО).

264

Предмет регулирования

Утратившее силу требование законодательства регламентировало только приобретение

размещенных обыкновенных акций общества. При этом упускалось из вида то обстоятельство, что

и привилегированные акции могут наделять своих владельцев правом голоса, в частности, это

происходит в случае невыплаты дивидендов. Привилегированные акции могут стать ключевым

звеном в деле установления контроля над компанией. Известны случаи, когда скупка

привилегированных акций "решала" вопрос о том, кто является контролирующим акционером.

Также акционерное общество может эмитировать ценные бумаги, которые впоследствии могут

конвертироваться в акции. Новеллы Закона об АО предусмотрели указанные обстоятельства, и

поэтому предметом регулирования в приобретении крупных пакетов акций являются не только

обыкновенные, но и привилегированные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в

акции (п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.2 Закона об АО).

Положения закона, регулирующие особый порядок приобретения акций <1>, применяются в

случае приобретения более 30% ценных бумаг общества, предоставляющих право голоса.

--------------------------------

<1> Здесь и далее для простоты изложения обыкновенные акции и привилегированные

акции открытого общества, предоставляющие право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги,

конвертируемые в акции, обозначаются как акции или ценные бумаги.

Виды предложений о приобретении более 30 процентов

акций открытого общества

В соответствии с действующими правилами лицо, которое собирается приобрести крупный

пакет акций (более 30%), вправе, но не обязано соблюдать особую процедуру, связанную с

выкупом у остальных акционеров принадлежащих им акций (добровольное предложение). Кроме

того, в Законе отсутствует обязательство по уведомлению акционерного общества о намерениях

приобрести крупный пакет акций (ст. 84.1 Закона об АО).

Добровольное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет

намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного

общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам и

содержащая предложение акционерам общества о приобретении принадлежащих им акций.

Институт добровольного предложения необходим не только для того, чтобы защищать права

инвестора, намеренного приобрести акции корпорации для противодействия со стороны

менеджмента общества, но и в целях защиты прав акционеров общества.

После приобретения крупного пакета акций акционер обязан соблюдать особую процедуру,

связанную с выкупом акций у остальных акционеров (обязательное предложение) (ст. 84.2 Закона

об АО).

Обязательное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело

более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом

акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам и содержащая предложение

акционерам общества о приобретении принадлежащих им акций.

Соблюдение правил, касающихся обязательного предложения, прежде всего позволяет

акционеру, приобретшему крупный пакет акций, увеличить свою долю в уставном капитале

общества за счет акций других акционеров. В то же время миноритарные акционеры общества

обладают правом продать акции, если их не устраивает фигура нового крупного акционера

корпорации.

Процедурные вопросы

Прежняя редакция Закона об АО предусматривала, что предложение о выкупе акций

направляется напрямую акционерам (уведомление о намерении приобрести акции направлялось

самому обществу). При этом законодатель умалчивал, каким образом новоявленный акционер

выяснит не только состав остальных акционеров, но и их адреса. При этом ни само акционерное

общество, ни реестродержатель не вправе предоставлять данные из системы ведения реестра

новоявленному владельцу крупного пакета акций.

В настоящее время Закон предусматривает, что и добровольное, и обязательное

предложение направляются непосредственно в адрес акционерного общества. При этом

предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента

его поступления в открытое общество (п. 1 ст. 84.1, п. 1 ст. 84.2 Закона об АО).

Предусматривается, что и к добровольному, и к обязательному предложению должна быть

приложена банковская гарантия, содержащая обязательство гаранта уплатить прежним

265

владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения инициатором

выкупа обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги. Данная банковская гарантия

не может быть отозвана. При этом срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее

чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного

в предложении (п. 5 ст. 84.1, п. 3 ст. 84.2 Закона об АО).

Помимо этого обязательным предложением должна предусматриваться оплата

приобретаемых ценных бумаг деньгами. Возможно отклонение от этого правила: обязательным

предложением может предоставляться возможность выбора формы оплаты приобретаемых

ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами владельцам приобретаемых ценных бумаг

(п. 5 ст. 84.2 Закона об АО).

С момента приобретения более 30% общего количества акций и до даты направления в

общество обязательного предложения новый акционер имеет право голоса только по акциям,

составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его

аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются.

Особый режим принятия решений общим собранием акционеров

Согласно требованиям действующего законодательства после получения обществом

добровольного или обязательного предложения целый ряд решений может приниматься только

общим собранием акционеров. Например, одобрение сделки или нескольких взаимосвязанных

сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом

прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов

балансовой стоимости активов корпорации, определенной по данным его бухгалтерской

отчетности на последнюю отчетную дату, если только такие сделки не совершаются в процессе

обычной хозяйственной деятельности открытого общества или не были совершены до получения

открытым обществом добровольного или обязательного предложения, а в случае получения

открытым обществом добровольного или обязательного предложения о приобретении публично

обращаемых ценных бумаг - до момента раскрытия информации о направлении соответствующего

предложения в открытое общество. При этом сделка, совершенная обществом с нарушением

установленных требований, может быть признана недействительной по иску самого общества,

акционера либо направившего добровольное или обязательное предложение лица.

Появление этого требования Закона (ст. 84.6 Закона об АО) было вызвано намерением

законодателя предотвратить вывод активов акционерного общества лицом, осуществляющим

функции единоличного исполнительного органа в условиях "распыленности" контрольного пакета

акций среди большого числа акционеров. Однако данное положение законодательства не

соответствует реально сложившимся отношениям в отечественной бизнес-среде. Россия

характеризуется отсутствием диверсификации акционерного капитала, поэтому основной

акционер, как правило, владеет достаточным пакетом для сохранения контроля над обществом, и

намерения третьего лица по покупке значительного пакета акций не вызовет паники среди

руководства общества.

Имеются опасения, что введенные ограничения пополнят арсенал корпоративных

шантажистов и рейдерских структур. Это связано с тем, что после получения открытым обществом

добровольного или обязательного предложения только общее собрание акционеров вправе

принять решение об одобрении сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с

приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо

косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости

активов открытого общества.

Представим ситуацию: акционерное общество, в котором 80% акций принадлежит

контролирующему акционеру, получает предложение от жителя российской глубинки. Выясняется,

что он собирается приобрести более 30% акций компании. Будущий акционер позаботился о

получении банковской гарантии и соблюдении иных процедурных вопросов. С того момента, как в

общество поступило подобное предложение, вопросы о получении кредитов, сопровождающихся

передачей в залог недвижимого имущества, придется выносить на общие собрания акционеров.

Кроме того, продажа имущества, чуть превышающего 10% балансовой стоимости активов,

автоматически выпадает из компетенции генерального директора общества. Фактически общество

можно перевести на осадное положение, периодически направляя в него от разных лиц

добровольные предложения и заставляя нести расходы по проведению внеочередных собраний

акционеров. Стоит ли говорить, что указанные ограничения серьезным образом могут затормозить

деятельность компании. Кроме того, сделка, совершенная открытым обществом с нарушением

указанного требования, может быть признана недействительной не только по иску самого

общества и акционера, но и направившего добровольное или обязательное предложение лица.

Таким образом, правом оспаривания сделок общества наделяется лицо, не имеющее к нему

никакого отношения.

266

Возможность направления в общество

конкурирующего предложения

Коренным отличием от ранее действовавшего порядка приобретения крупных пакетов акций

является появление возможности у любого лица сделать акционерам свое собственное

предложение (конкурирующее) о покупке акций сразу же после получения обществом

обязательного или добровольного предложения. Конкурирующее предложение должно быть

направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия

последнего из ранее полученных открытым обществом предложений. Кроме того, цена и

количество приобретаемых ценных бумаг, указанные в конкурирующем предложении, не могут

быть ниже цены и количества, указанных в направленном ранее предложении (ст. 84.5 Закона об

АО).

Исключения из принципа обязательного направления

предложения о выкупе

В прежней редакции Закона об АО (ст. 80) были предусмотрены две возможности

неприменения правила об обязательном выкупе акций - в случае принятия соответствующего

решения общим собранием акционеров и при наличии в уставе общества положения,

аннулирующего обязательное соблюдение процедуры выкупа. В новой редакции Закона об АО (п.

8 ст. 84.2) указанные исключения отменяются, зато предусматриваются иные случаи, при которых

требования Закона об обязательном выкупе не применяются. Например, при передаче акций

лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами, а

также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования.

Данные исключения логичны и обоснованны. Например, для случая, когда в рамках холдинга

происходит смена юридического лица, являющегося основным акционером компании.

Последствия приобретения более 95 процентов акций общества

Приобретение одним лицом более 95% акций общества порождает две группы последствий:

1) обязанность указанного лица выкупить у остальных владельцев ценных бумаг

принадлежащие им акции (ст. 84.7 Закона об АО);

2) право указанного лица требовать у миноритарных акционеров продажи ему

принадлежащих им акций (ст. 84.8 Закона об АО).

В первом случае владелец 95% акций направляет в адрес общества уведомление

миноритарным акционерам о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им акций.

Общество самостоятельно извещает акционеров о предоставлении ему указанного уведомления.

Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут быть предъявлены не

позднее чем через шесть месяцев со дня направления им соответствующих уведомлений.

Право, указанное во втором случае, возникает у акционера, владеющего 95% акций, по

истечении шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного или обязательного

предложения о приобретении акций общества.

Таким образом, данное положение Закона позволяет крупным акционерам избавиться от

миноритарных владельцев ценных бумаг. Помимо этого, рассматриваемая норма позволяет

решить еще одну проблему отечественных акционерных обществ - проблему "мертвых душ" <1>.

Ведь если акционеры не откликнулись на предложение контролирующего акционера купить

принадлежащие им ценные бумаги, акции автоматически списываются с их лицевых счетов в его

пользу. Деньги перечисляются в депозит нотариуса, а реестр акционеров избавляется от

своеобразного корпоративного балласта.

--------------------------------

<1> Под этой категорией акционеров понимаются те из них, кто умер, а наследники которых

не вступили в наследство либо информация о них неизвестна. Однако также акционеры

продолжают числиться среди акционеров.

Основные этапы процесса приобретения крупных пакетов акций

Целесообразно рассмотреть основные этапы процесса приобретения крупных пакетов акций

<1>. Они таковы:

--------------------------------

<1> В связи с тем что процесс направления добровольных и обязательных предложений

практически идентичен и отличается прежде всего лишь обязательностью применения, в

настоящем параграфе будет рассмотрен порядок направления обязательного предложения.

267

1. Направление предложения о приобретении крупного пакета акций.

2. Выработка рекомендаций совета директоров.

3. Извещение акционеров о сделанном предложении (ст. 84.3 Закона об АО).

4. Принятие предложения владельцами ценных бумаг.

5. Направление отчета об итогах принятия соответствующего предложения.

Направление предложения о приобретении

крупного пакета акций

Лицо, которое приобрело крупный пакет акций, обязано в течение 35 дней с момента

внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету сделать публичную оферту о

приобретении акций у остальных владельцев ценных бумаг. Данное предложение направляется в

адрес акционерного общества и должно содержать обширный перечень сведений,

предусмотренных законом (ст. 84.2 Закона об АО).

Следует подчеркнуть, что приобретатель крупного пакета акций общества после

направления надлежаще оформленного предложения в адрес общества вправе самостоятельно

известить акционеров о своем предложении. Это может быть осуществлено как при помощи

почтовой рассылки, так и с использованием средств массовой информации (п. 3 ст. 84.3 Закона об

АО).

Выработка рекомендаций советом директоров

После получения акционерным обществом предложения совет директоров обязан принять

соответствующие рекомендации по этому вопросу. Рекомендации должны включать оценку

предложенной цены приобретаемых ценных бумаг и возможного изменения их рыночной

стоимости после приобретения, оценку планов лица, направившего предложение, в отношении

общества, в том числе в отношении его работников (п. 1 ст. 84.3 Закона об АО).

Извещение акционеров о сделанном предложении

Акционерное общество в течение 15 дней с момента получения предложения обязано

перенаправить его акционерам. При этом акционерам направляются и рекомендации совета

директоров, содержащие оценку полученного предложения. Разумеется, все расходы общества,

связанные с исполнением им обязанностей по уведомлению акционеров, возмещаются лицом,

направившим добровольное или обязательное предложение (п. 2 ст. 84.3 Закона об АО).

Принятие предложения владельцами ценных бумаг

В том случае, если адресат предложения согласен продать акции на заявленных условиях,

он может отправить соответствующее заявление о продаже по почтовому адресу, указанному в

предложении. Кроме того, если такая возможность предусмотрена публичной офертой, заявление

может быть подано лично владельцем акций (п. 4 ст. 84.3 Закона об АО).

Направление отчета об итогах принятия предложения

Инициатор приобретения акций не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока

принятия предложения обязан направить в общество и Федеральную службу по финансовым

рынкам отчет об итогах принятия соответствующего предложения (п. 9 ст. 84.3 Закона об АО).

Рассмотрев изложенный выше механизм получения корпоративного контроля над

акционерным обществом, следует признать, что данный порядок предусматривает

цивилизованные способы приобретения крупных пакетов акций. Заметим, что помимо действий

инициатора приобретения акций, достаточно подробно урегулированы права и обязанности как

самого общества и его органов управления, так и рядовых акционеров. Особо необходимо

отметить механизм выработки рекомендаций совета директоров. Члены этого органа, являясь

представителями интересов различных групп акционеров, получают возможность взвесить все "за"

и "против" появления в обществе нового контролирующего акционера и попытаться повлиять на

волю акционеров путем оценки возможных последствий продажи акций.

Защитным механизмом от появления нового акционера является и институт конкурирующего

предложения. Он рассчитан именно на то, чтобы отдельные акционеры, не желающие терять

контроль над компанией, попытались осуществить контрскупку акций.

Рекомендуемая литература

268

1. Алиева К.М. Сделки акционерного общества, в совершении которых имеется

заинтересованность // Право и экономика. 2006. N 1.

2. Бычков О. Слияния и поглощения. Новеллы в российском акционерном праве //

Корпоративный юрист. 2006. N 6.

3. Габов А.В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы

правового регулирования. М., 2005.

4. Глушецкий А., Степанов Д. "Вытеснение" и "Поглощение": практический комментарий к

новой главе акционерного закона. М., 2006.

5. Егоров А.В. К вопросу о понятии посредника при сделках с заинтересованностью // Вестник

ВАС РФ. 2002. N 5.

6. Кошелев Я.С. Новый порядок приобретения акций открытого общества и вытеснения

миноритариев // Корпоративные споры. 2006. N 2.

7. Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2006.

8. Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. 2001. N 3.

9. Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового

регулирования // Хозяйство и право. 2003. N 1.

10. Маковская А.А. Сделки по размещению эмиссионных ценных бумаг как крупные сделки и

сделки, в совершении которых имеется заинтересованность // Хозяйство и право. 2004. N 7.

11. Маковская А.А. Взаимосвязанные сделки // ЭЖ-Юрист. 2004. N 36.

12. Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М.,

2004.

13. Молотников А.Е. Выкуп акций: новеллы // ЭЖ-Юрист. 2006. N 6.

14. Осипенко О. Новые правила поглощения: институциональный прорыв или устав

донкихотствующих инвесторов? // Слияния и Поглощения. 2006. N 3.

15. Старикова Л.А. Понятие и предмет крупных сделок и сделок с заинтересованностью,

отнесение сделок к крупным или сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность,

порядок их одобрения // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2006. N 8.

16. Тарасенко Ю.А. Крупные сделки акционерных обществ и действия норм во времени //

Законодательство. 2004. N 7.

17. Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства //

Вестник ВАС РФ. 1999. N 5. С. 91.

18. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование крупных сделок с ценными бумагами // Юрист.

2005. N 11.

Глава X. ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ

УЧАСТНИКОВ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ

Глоссарий

Корпоративные конфликты - нарушение прав и (или) законных интересов участников и (или)

общества в результате совершения неправомерных действий со стороны других участников или

менеджмента общества.

§ 1. Виды корпоративных конфликтов и корпоративных споров

Субъекты корпоративных конфликтов

Субъектный состав участников корпоративных конфликтов несколько отличается от состава

участников корпоративных отношений <1>. К участникам корпоративных конфликтов относятся:

--------------------------------

<1> О субъектах корпоративных отношений см. § 2 гл. I.

1) контролирующие акционеры (участники);

2) миноритарные акционеры (участники);

3) лица, занимающие должности в органах управления общества (директора и менеджеры);

4) хозяйственное общество как лицо, олицетворяющее общие для всех акционеров

(участников) интересы;

5) лица, чьи интересы нарушены самим обществом (кредиторы, работники общества,

потребители и т.п.).

Понятие и природа корпоративного конфликта

269

Корпоративные конфликты возникают в результате совершения неправомерных действий со

стороны участников (как мажоритарных, так и миноритарных) или членов органов управления,

менеджеров общества, нарушающих права и законные интересы других участников и (или)

общества.

Ученые Оксфордского университета отмечают, что корпоративным отношениям в любой

стране присущи три вида конфликтов:

1) противостояние между менеджерами и акционерами;

2) противостояние между контролирующими и миноритарными акционерами;

3) противостояние между компанией (акционерами как группой) и внешними группами,

такими как кредиторы и наемные работники <1>.

--------------------------------

<1> См.: Kraakman R., Davies P., Hansmann H., Hertig G., Hopt K., Kanda H., Rjck E. The

Anatomy of Corporate Law: Comparative and Functional Approach. Oxford University Press, 2003. § 6.

В юридической литературе существует общепризнанное мнение о корпоративных

конфликтах как о причинах возникновения корпоративных споров, рассматриваемых

арбитражными судами <1>. В соответствии с положениями ст. 33 АПК РФ и с учетом арбитражной

практики корпоративные споры с участием хозяйственных обществ и товариществ и их участников

подлежат рассмотрению арбитражными судами. Защита нарушенных прав в судебном порядке

осуществляется с помощью правовых средств, предусмотренных ст. 12 ГК РФ, и норм

специального законодательства, регулирующего корпоративные отношения.

--------------------------------

<1> Корпоративные конфликты. Причины возникновения и способы преодоления. М., 2002.

С. 11.

В настоящее время понятие корпоративного спора отсутствует в действующем

законодательстве, но имеется в проекте Федерального закона "О внесении изменений в

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и другие акты законодательства

Российской Федерации в целях совершенствования процедуры разрешения корпоративных

споров", внесенного в Государственную Думу Правительством РФ <1>. Статью 33 АПК РФ

предлагается дополнить понятием корпоративных споров, к которым законопроект относит споры

о защите прав и интересов коммерческих и некоммерческих организаций или их участников в

связи с организацией деятельности, членством или участием в капитале.

--------------------------------

<1> Документ опубликован не был.

Неправомерными признаются действия, совершенные в нарушение требований

федеральных законов, иных подзаконных нормативных актов, устава, внутренних документов

общества, Кодекса корпоративного поведения (если в обществе принято решение об

обязательности Кодекса корпоративного поведения).

Виды корпоративных конфликтов

В соответствии со сложившейся практикой можно выделить несколько групп таких

неправомерных действий по целям воздействия:

1) прекращение прав собственности на акции;

2) нарушение прав акционеров, удостоверенных акциями;

3) нарушение интересов общества.

Прекращение прав собственности на акции может быть осуществлено, например, путем

внесения записи в реестре акционеров общества о списании акций со счета акционера на

основании подложных документов, оспаривания в суде сделки купли-продажи акций.

Нарушения прав акционеров являются самой многочисленной группой неправомерных

действий, которые зависят от того, какое право акционера в результате нарушено: право на

участие в управлении обществом, право на получение части прибыли общества или право на

информацию о деятельности общества. К таким действиям необходимо отнести также

неправомерные действия со стороны лица, осуществляющего ведение реестра акционеров,

связанные с неисполнением законных требований акционера по передаче акций или получению

необходимой информации из реестра акционеров.

Нарушения интересов хозяйственного общества происходят при заключении невыгодных для

общества сделок по отчуждению имущества общества или приобретению имущества

менеджерами общества, а также сделок, приводящих к несостоятельности общества, выбора

менеджерами общества ошибочной стратегии развития, а также при злоупотреблении

акционерами (участниками) своими правами, вводящим общество в дополнительные расходы.

270

Право на иск

Следует иметь в виду, что право на иск в корпоративных отношениях имеют только лица,

уполномоченные законом. В п. 37 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19

прямо указано, что иски акционерами могут предъявляться в случаях, предусмотренных

законодательством. Примерами ошибок в использовании способов правовой защиты являются,

например, иски акционеров о признании недействительным договора о ведении реестра акций

общества, иски кредиторов об обжаловании решения общего собрания. В Постановлении

Президиума ВАС РФ от 1 февраля 2005 г. N 12158/04 <1> предусмотрено, что законодательство,

регулирующее деятельность по ведению реестра акционеров, не предусматривает возможности

вмешательства акционера в договорные отношения между эмитентом и реестродержателем

посредством требований о признании договора о ведении реестра действующим, обязании

регистратора вести реестр акционеров данного эмитента и запрете регистратору передавать иным

лицам информацию и документы, составляющие систему ведения реестра. Поскольку круг

субъектов права на обжалование решения общего собрания общества ограничен в соответствии с

п. 7 ст. 49 Закона об АО, ФАС Московского округа в решении по делу N КГ-А40/7275-03 указал, что

кредиторы к таким лицам не относятся.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 2005. N 6.

Следует отметить, что при оспаривании акционерами сделок, совершенных обществом,

применяются правила ст. 166 ГК РФ с учетом толкования, данного в Постановлении КС РФ от 10

апреля 2003 г. N 5-П по делу о проверке конституционности п. 1 ст. 84 Закона об АО в связи

жалобой ОАО "Приаргунское" <1>, в соответствии с которым п. 1 ст. 84 Закона об АО признан не

противоречащим Конституции РФ, поскольку он допускает судебную процедуру признания

недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенной с

нарушением требований к сделке, предусмотренных Законом, по требованию акционеров (в том

числе миноритарных акционеров) акционерного общества, заключившего данную сделку. На

момент подачи иска акционера данная норма Закона об АО не содержала указания на то, что

сделка может быть признана недействительной по иску акционера (в качестве субъекта

оспаривания было указано только общество).

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2003. N 17. Ст. 1656.

Граждане и юридические лица, приобретая акции и осуществляя акт распоряжения своим

имуществом, приобретают и определенные имущественные права требования к акционерному

обществу - на участие в распределении прибыли, на получение части имущества в случае

ликвидации общества и т.д. Имущественные права требования также являются "имуществом",

следовательно, обеспечиваются конституционно-правовыми гарантиями, включая охрану законом

прав акционеров, в том числе миноритарных (мелких) акционеров как слабой стороны в системе

корпоративных отношений, и судебную защиту нарушенных прав (ч. ч. 1 и 3 ст. 35 Конституции

РФ). Эти гарантии направлены на достижение таких публичных целей, как привлечение частных

инвестиций в экономику и обеспечение стабильности общественных отношений в сфере

гражданского оборота.

В силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к

конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами

управления обществом и миноритарными акционерами. Глава XI Закона об АО (ст. ст. 81 - 84),

регламентирующая сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, закрепляет

комплекс мер, направленных на защиту имущественных интересов акционеров, в том числе

миноритарных, и акционерного общества в целом в связи с совершением таких сделок, в

частности, предусматривает возможность признания их недействительными в исковом порядке (п.

1 ст. 84).

Таким образом, по мнению КС РФ, норма, содержащаяся в п. 1 ст. 84 Закона об АО, во

взаимосвязи с п. 2 ст. 166 ГК РФ и с учетом конституционных принципов и основных начал

гражданского законодательства, должна толковаться как предполагающая право акционеров (в

том числе миноритарных) акционерных обществ, заключивших сделку, в совершении которой

имеется заинтересованность, обращаться в суд с иском о признании этой сделки

недействительной.

Способы защиты прав акционеров (участников)