Шиткина И.С. (ред.) Корпоративное право
Подождите немного. Документ загружается.
131
Решение о размещении
Составным элементом процедуры эмиссии, ее первым, самостоятельным этапом является
решение о размещении.
Размещение акций осуществляется путем:
а) размещения при учреждении акционерного общества;
б) размещения путем распределения среди акционеров;
в) конвертации при изменении номинальной стоимости, при изменении прав, при
консолидации и дроблении;
г) подписки;
д) размещения ценных бумаг путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг;
е) размещения при реорганизации юридических лиц.
В зависимости от способа размещения возможны следующие варианты решения о
размещении ценных бумаг:
- решение об учреждении акционерного общества;
- решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения
дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров;
- решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости
акций;
- решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости
акций;
- решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав общества, касающихся прав,
предоставляемых по привилегированным акциям определенного типа;
- решение о консолидации акций;
- решение о дроблении акций;
- решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения
дополнительных акций путем конвертации в них облигаций или опционов эмитента;
- решение о размещении облигаций;
- решение о реорганизации.
Необходимо учитывать, что способ размещения акций существенно влияет на порядок
проведения эмиссии ценных бумаг.
Решение о размещении, например, акций должно содержать указание на способ (путь)
размещения (например, открытая или закрытая подписка), срок, цену (порядок определения цены)
и иные условия размещения (в том числе форму и порядок оплаты) ценных бумаг.
В случае если размещение акций путем подписки предполагается осуществлять с участием
андеррайтеров <1>, решение об их размещении должно содержать размер (порядок определения
размера) их вознаграждения. Решение о размещении акций путем подписки, предусматривающее
их оплату неденежными средствами, должно определять перечень имущества, которым могут
оплачиваться ценные бумаги, а также наименование независимого оценщика (аудитора), который
будет осуществлять его денежную оценку, если условия размещения ценных бумаг не исключают
необходимости привлечения оценщика в соответствии с законодательством РФ и Стандартами
эмиссии.
--------------------------------
<1> Андеррайтер (от англ. underwriter) - лицо, гарантирующее эмитенту размещение выпуска
ценных бумаг на согласованных условиях за специальное вознаграждение. По сути, андеррайтер
приобретает ценные бумаги у эмитента и перепродает их инвесторам.
Решение о размещении акций путем закрытой подписки должно обязательно содержать
указание на круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц, например работники эмитента,
акционеры эмитента, кредитные организации и т.п.), среди которых предполагается разместить
указанные ценные бумаги.
Содержание решения о размещении определяется правовыми нормативными актами, в том
числе Стандартами эмиссии.
Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске)
эмиссионных ценных бумаг
В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг -
документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных
ценной бумагой, который утверждается на основании и в соответствии с решением о размещении.
Содержание решения о выпуске (дополнительном выпуске) включает не только права
владельца эмиссионной ценной бумаги, но и иные данные, в том числе:
132
- полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес;
- дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;
- наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении
эмиссионных ценных бумаг;
- дату утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных
бумаг;
- наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске
(дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
- вид, категорию (тип) эмиссионных ценных бумаг;
- права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой;
- условия размещения эмиссионных ценных бумаг;
- указание количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске (дополнительном
выпуске) эмиссионных ценных бумаг;
- указание общего количества эмиссионных ценных бумаг в данном выпуске, размещенных
ранее (в случае размещения дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг);
- указание, являются эмиссионные ценные бумаги именными или на предъявителя;
- номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг в случае, если наличие номинальной
стоимости предусмотрено законодательством РФ;
- иные сведения, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг или иными
федеральными законами о ценных бумагах.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг хозяйственного
общества утверждается советом директоров или органом, осуществляющим в соответствии с
федеральными законами функции совета директоров этого хозяйственного общества <1>.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг юридических лиц иных
организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления, если иное не
установлено федеральными законами.
--------------------------------
<1> См.: письмо ФСФР России от 4 мая 2006 г. N 06-ОВ-03/6648 "Об утверждении решения о
выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, проспекта ценных бумаг и отчета об итогах
выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг уполномоченным органом управления
хозяйственного общества - эмитента" // Вестник ФСФР России. 2006. N 5.
Решение о выпуске облигаций, исполнение обязательств эмитента по которым
обеспечивается залогом, банковской гарантией или иными предусмотренными Законом о рынке
ценных бумаг способами, должно также содержать сведения о лице, предоставившем
обеспечение, и об условиях обеспечения. Состав сведений о лице, предоставляющем
обеспечение, определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных
бумаг. В этом случае решение о выпуске облигаций должно быть также подписано лицом,
предоставляющим такое обеспечение. Облигация, исполнение обязательств по которой
обеспечивается одним из указанных способов, предоставляет ее владельцу также права
требования к лицу, предоставившему такое обеспечение.
Решение о выпуске именных облигаций или документарных облигаций с обязательным
централизованным хранением должно также содержать указание даты, на которую составляется
список владельцев облигаций для исполнения эмитентом обязательств по облигациям. Такая дата
не может быть ранее 14 дней до наступления срока исполнения обязательств по облигациям. При
этом исполнение обязательства по отношению к владельцу, включенному в список владельцев
облигаций, признается надлежащим, в том числе в случае отчуждения облигаций после даты
составления списка владельцев облигаций.
Эмитент не вправе изменить решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных
ценных бумаг в части объема прав по эмиссионной ценной бумаге, установленных этим
решением, после государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных
ценных бумаг.
Стандарты эмиссии содержат образцы документов, необходимых при проведении эмиссии, и
детально регламентируют содержание решения о выпуске применительно к соответствующему
пути эмиссии.
Государственная регистрация выпуска
эмиссионных ценных бумаг
Государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг является одним из
средств государственного контроля и регулирования рынка ценных бумаг. Законом о рынке ценных
бумаг установлены жесткие требования к эмиссии ценных бумаг, связанные с государственной
регистраций выпуска ценных бумаг. В частности, не разрешается размещение ценных бумаг (за
133
исключением распределения акций среди учредителей акционерного общества при его
учреждении) до государственной регистрации их выпуска. Запрещается также производить
эмиссию ценных бумаг, производных по отношению к эмиссионным ценным бумагам, итоги
выпуска которых не прошли государственную регистрацию. По каждому выпуску эмиссионных
ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение о нем.
Объектами государственной регистрации в соответствии с Законом являются выпуск
эмиссионных ценных бумаг <1> и отчет об итогах выпуска ценных бумаг.
--------------------------------
<1> В определенных Законом случаях регистрация выпуска сопровождается регистрацией
проспекта ценных бумаг. См. об этом ниже.
Каждый выпуск ценных бумаг подлежит государственной регистрации соответствующими
регистрирующими органами в зависимости от вида ценных бумаг и эмитента. В настоящее время
такими органами являются федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг -
ФСФР и его территориальные органы <1>, Министерство финансов РФ и ЦБ РФ.
--------------------------------
<1> См.: Положение о регистрирующих органах, осуществляющих государственную
регистрацию выпусков ценных бумаг (утверждено Постановлением ФКЦБ России от 4 марта 1997
г. N 11) // Вестник ФКЦБ России. 1997. N 3; Приказ ФСФР от 20 апреля 2005 г. N 05-15/пз-н "О
разграничении полномочий по государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков)
эмиссионных ценных бумаг между Федеральной службой по финансовым рынкам и ее
территориальными органами" // БНА. 2005. N 23; распоряжение ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. N 03-
606/р "О государственной регистрации Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и ее
региональными отделениями выпусков эмиссионных ценных бумаг" // Вестник ФКЦБ России. 2003.
N 4; Приказ ФСФР от 13 июля 2005 г. N 05-24/пз-н "Об утверждении Списка эмитентов,
регистрирующим органом для которых является Федеральная служба по финансовым рынкам".
Для регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг общество обязано представить в
регистрирующий орган документы в соответствии с установленным перечнем, включая решение о
выпуске, в необходимых случаях - проспект ценных бумаг, учредительные и иные документы.
В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных
бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, который подписывается
финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, для государственной регистрации такого
выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг в регистрирующий орган дополнительно
представляется меморандум.
Общество и должностные лица органов управления общества, на которые уставом и (или)
внутренними документами общества возложена обязанность отвечать за полноту и достоверность
информации, содержащейся в указанных документах, несут ответственность за исполнение по
данным обязательствам в соответствии с законодательством РФ. Регистрирующий орган несет
ответственность только за полноту сведений, содержащихся в документах, представленных для
государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, но не за их
достоверность.
Документы на государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных
бумаг должны быть представлены не позднее трех месяцев с даты утверждения решения об их
выпуске (дополнительном выпуске), а если государственная регистрация выпуска
(дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг -
не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта ценных бумаг, если иное не установлено
Стандартами эмиссии.
При регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг этому выпуску присваивается
государственный регистрационный номер. Порядок присвоения государственного
регистрационного номера устанавливается уполномоченным государственным органом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Порядок присвоения государственных регистрационных номеров выпускам
эмиссионных ценных бумаг (утвержден Постановлением ФКЦБ от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс) //
БНА федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 33.
Совершение сделок с ценными бумагами (за исключением договоров об организации
размещения ценных бумаг между эмитентом и возможными андеррайтерами, между эмитентом и
андеррайтерами, а также между андеррайтерами) до государственной регистрации выпуска этих
ценных бумаг запрещается.
Проиллюстрировать данное положение можно следующим примером из судебной практики.
При рассмотрении спора по договору купли-продажи акций арбитражный суд установил, что
сделка совершена до регистрации решения о выпуске этих акций, в связи с чем признал ее
134
недействительной (ничтожной). Суд руководствовался при этом Положением о выпуске и
обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным Постановлением
Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78, которое действовало в момент совершения
сделки <1>.
--------------------------------
<1> СП РФ. 1992. N 5. Ст. 26.
Согласно п. п. 7 и 8 названного Положения ценные бумаги допускались к обращению на
территории РФ только при условии государственной регистрации в Министерстве экономики и
финансов РСФСР. Выпуск ценных бумаг в обращение без государственной регистрации являлся
незаконным. Под обращением ценных бумаг понимаются их купля и продажа, а также другие
предусмотренные законом действия, приводящие к смене их владельца (п. 2 Положения).
В настоящее время действуют требования о регистрации выпуска эмиссионных ценных
бумаг, установленные статьями 19 - 21 Закона о рынке ценных бумаг. В соответствии с указанным
Законом к обращению на вторичном рынке ценных бумаг допускаются только те акции, выпуск
(эмиссия) которых зарегистрирован в установленном порядке (см.: информационное письмо
Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам,
связанным с размещением и обращением акций" <1>; информационное письмо Президиума ВАС
РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в
государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным"
<2>).
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1998. N 6.
<2> Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.
Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг или
принять мотивированное решение об отказе в регистрации не позднее чем через 30 дней с даты
получения документов, указанных в Законе.
Законодательством установлены основания для отказа в государственной регистрации
выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Основанием для отказа, в частности, являются:
- нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе
наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии
условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ и несоответствии
условий выпуска эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ о ценных бумагах;
- несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг,
и состава содержащихся в них сведений требованиям Закона о рынке ценных бумаг и
нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных
бумаг;
- непредставление в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов,
необходимых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных
ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг;
- несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект
ценных бумаг, установленным требованиям;
- внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг (иные документы,
являющиеся основанием для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг) ложных сведений либо сведений, не соответствующих
действительности (недостоверных сведений) (ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг).
Решение об отказе в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг и проспекта эмиссии
может быть обжаловано в суд или арбитражный суд.
Общее собрание акционеров открытого акционерного общества приняло решение о
размещении дополнительных акций. Региональное отделение Федеральной комиссии по рынку
ценных бумаг (в настоящее время - Федеральная служба по финансовым рынкам) отказало в
государственной регистрации выпуска этих акций, сославшись на отчуждение акционерным
обществом некоторого количества дополнительных акций до государственной регистрации их
выпуска. Акционерное общество обжаловало отказ в арбитражный суд. Арбитражный суд иск
удовлетворил, мотивировав решение тем, что перечень оснований для отказа в регистрации
выпуска акций, содержащийся в ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг, не предусматривает
возможности отказа в ее проведении в случаях, подобных указанному. Доказательств нарушения
истцом иных требований законодательства ответчик не представил.
Высший Арбитражный Суд указал, что при разрешении таких споров необходимо иметь в
виду, что в соответствии с действующим законодательством размещение акционерным обществом
135
акций может осуществляться только после государственной регистрации их выпуска. Сделки с
акциями, совершенные до их государственной регистрации, являются недействительными
(ничтожными) в силу ст. 18 Закона о рынке ценных бумаг, п. 2 ст. 5 Закона о защите прав и
законных интересов инвесторов.
В соответствии с п. 2 ст. 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при
недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное
по сделке.
Признание недействительными (ничтожными) сделок по размещению обществом части
акций до государственной регистрации их выпуска не препятствует, однако, проведению
регистрации данного выпуска акций для последующего их размещения в установленном законом
порядке <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор
практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и
признанием выпуска акций недействительным" // Вестник ВАС РФ. 2001 N 7.
Государственная регистрация проспекта ценных бумаг
Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных
бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных
бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых
превышает 500.
Требования к проспекту ценных бумаг установлены в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 22) и
Стандартах эмиссии. Проспект ценных бумаг должен содержать:
- краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о
банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об
иных лицах, подписавших проспект;
- краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и условиях размещения эмиссионных
ценных бумаг;
- основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;
- подробную информацию об эмитенте;
- сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;
- подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов
эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о
сотрудниках (работниках) эмитента;
- сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в
совершении которых имелась заинтересованность;
- бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;
- подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;
- дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах.
В случае если государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап
процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации.
Так, например, в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами
эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н
<1>, на этапе решения о размещении ценных бумаг информация раскрывается эмитентом в
сообщении путем его опубликования в ленте новостей и на странице в сети Интернет.
--------------------------------
<1> БНА. 2007. N 4.
Сообщение о принятии решения о размещении ценных бумаг должно быть опубликовано
эмитентом в следующие сроки с даты составления протокола собрания (заседания)
уполномоченного органа управления эмитента, на котором принято решение о размещении
ценных бумаг:
- в ленте новостей - не позднее 1 дня;
- на странице в сети Интернет - не позднее 2 дней.
Сообщение о принятии решения о размещении ценных бумаг должно быть составлено по
установленной форме.
Размещение эмиссионных ценных бумаг
Под размещением понимается "отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым
владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок" (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).
136
В юридической литературе существует более развернутое определение рассматриваемого
этапа процедуры эмиссии: "Размещение эмиссионных ценных бумаг - совокупность гражданско-
правовых сделок, совершение и исполнение которых влечет возникновение права собственности
(иных вещных прав) на эмиссионные ценные бумаги у первых приобретателей" <1>.
--------------------------------
<1> Синенко А.Ю. Эмиссия корпоративных ценных бумаг: правовое регулирование, теория и
практика. С. 93.
Рассматривая размещение в качестве одного из этапов процедуры эмиссии, Г.Н. Шевченко
отмечает, что "отчуждение является производным способом приобретения права собственности,
поэтому, следуя логике законодателя, эмитента следует признать первым собственником ценных
бумаг. Однако это не так, поскольку на момент размещения ценных бумаг их в полном смысле
этого слова еще нет, так как они не воплощают в себе прав, а управомоченное и обязанное лицо
совпадают в одном лице - эмитенте. Традиционно отмечают двойственную природу ценных бумаг,
различая права на ценную бумагу и права, вытекающие из ценной бумаги. Более того, даже
принимая решение о выпуске ценных бумаг, эмитент и не преследует цели иметь эти права, его
целью является получение денежного или иного эквивалента в обмен на права, содержащиеся в
данной бумаге. В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит
отчуждение их первым приобретателям, которые и становятся управомоченными по ценной
бумаге лицами, обладая уже одновременно и правами на ценные бумаги, и правами,
вытекающими из ценной бумаги" <1>.
--------------------------------
<1> Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. С. 144.
Стандарты эмиссии (п. 2.5.1) включают также в размещение внесение приходных записей по
лицевым счетам или по счетам депо первых владельцев (в случае размещения именных ценных
бумаг) либо по счетам депо первых владельцев в депозитарии, осуществляющем
централизованное хранение документарных облигаций с обязательным централизованным
хранением (в случае размещения документарных облигаций с обязательным централизованным
хранением) и выдачу сертификатов документарных облигаций их первым владельцам (в случае
размещения документарных облигаций без обязательного централизованного хранения).
Действующее законодательство (ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг) устанавливает
обязательные требования - условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг, в
соответствии с которыми, например, эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных
ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска, если иное не установлено
законом.
Количество размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно превышать количества,
указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.
Эмитент может разместить меньшее количество эмиссионных ценных бумаг, чем указано в
решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. Фактическое
количество размещенных ценных бумаг указывается в отчете об итогах выпуска, представляемом
на регистрацию, а если в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг и иными федеральными
законами эмиссия ценных бумаг осуществляется без государственной регистрации отчета об
итогах их выпуска (дополнительного выпуска) - в уведомлении об итогах выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Доля неразмещенных ценных бумаг из
числа, указанного в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, при
которой эмиссия считается несостоявшейся, устанавливается федеральным органом
исполнительной власти по рынку ценных бумаг <1>.
--------------------------------
<1> См.: Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного
имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан
несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ от 8 сентября 1998
г. N 36 // Вестник ФКЦБ России. 1998. N 7.
Возврат средств инвесторов при несостоявшейся эмиссии производится в порядке,
установленном федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Эмитент обязан завершить размещение выпускаемых эмиссионных ценных бумаг не позднее
одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) таких
ценных бумаг.
Запрещается размещение путем подписки эмиссионных ценных бумаг выпуска,
государственная регистрация которого сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг,
ранее чем через две недели после опубликования сообщения о государственной регистрации
выпуска эмиссионных ценных бумаг в соответствии со ст. 23 Закона о рынке ценных бумаг.
137
Информация о цене размещения эмиссионных ценных бумаг может раскрываться в день начала
размещения эмиссионных ценных бумаг.
Запрещается при публичном размещении или обращении выпуска эмиссионных ценных
бумаг закладывать преимущество при приобретении ценных бумаг одним потенциальным
владельцам перед другими. Настоящее положение не применяется в следующих случаях:
1) при эмиссии государственных ценных бумаг;
2) при предоставлении акционерам акционерных обществ преимущественного права выкупа
новой эмиссии ценных бумаг в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в
момент принятия решения об эмиссии;
3) при введении эмитентом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами.
Особенности размещения ценных бумаг при использовании того или иного способа (пути)
размещения закреплены в Стандартах эмиссии.
Государственная регистрация отчета об итогах выпуска
ценных бумаг или предоставление уведомления
об итогах выпуска ценных бумаг
Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент
обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг или в предусмотренном в Законе о рынке ценных бумаг случае -
уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Эмитент вправе представить в регистрирующий орган уведомление об итогах выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в случае оказания брокером услуг по
размещению эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки и осуществления фондовой
биржей их листинга, в том числе при размещении дополнительного выпуска ценных бумаг, если
листинг ценных бумаг соответствующего выпуска был осуществлен ранее. В случае невключения
фондовой биржей размещенных эмиссионных ценных бумаг в котировальный список эмитент
обязан в установленный срок представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг
наряду с информацией, предусмотренной п. 3 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, дополнительно
указывается список владельцев пакетов эмиссионных ценных бумаг, размер которых
определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Действующее законодательство предусматривает особенности эмиссии применительно к
различным видам эмиссионных ценных бумаг, например эмиссии акций кредитными
организациями (ст. ст. 27, 27.1 - 27.5.1 Закона о рынке ценных бумаг), эмиссии государственных и
муниципальных ценных бумаг <1>.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения
государственных и муниципальных ценных бумаг" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3814.
Недобросовестная эмиссия
Недобросовестной эмиссией действующим законодательством признаются действия,
выражающиеся в нарушении процедуры эмиссии, установленной Законом о рынке ценных бумаг,
которые являются основаниями для отказа регистрирующими органами в государственной
регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, признания выпуска
эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии эмиссионных ценных
бумаг (ст. 26 Закона о рынке ценных бумаг). Порядок приостановления эмиссии и признания
выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным определен в специальном
нормативном акте <1>.
--------------------------------
<1> Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг
несостоявшимся или недействительным (утверждено Постановлением ФКЦБ России 31 декабря
1997 г. N 45 (с изм. на 13 августа 2003 г.)) // Вестник ФКЦБ России. 1998. N 1; 2003. N 8.
Обеспечение прав акционеров при размещении акций
и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции
Акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых
посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций
этой категории (типа).
138
Акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по
вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой
подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории
(типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных
бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди
акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых
акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству
принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Приведенное правило не распространяется на общества с одним акционером.
Законом об АО (ст. 41) установлен порядок осуществления преимущественного права
приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
§ 4. Правовой режим доли участника общества
с ограниченной ответственностью
Понятие доли участника
Обществом с ограниченной ответственностью, как известно, признается учрежденное одним
или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли
определенных учредительными документами размеров. Таким образом, наличие уставного
капитала, разделенного на доли определенных размеров, является одним из принципиальных
отличий общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм
юридических лиц. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из
номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном
капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества
должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала
общества.
Закон разделяет понятия номинальной и действительной стоимости доли участника.
Появление понятия "номинальная стоимость" применительно к доле участника является
следствием заимствования терминологии из законодательства об акционерных обществах.
Номинальная стоимость доли участника
Номинальная стоимость доли участника - это условная абстрактная величина в денежном
выражении, определяемом стоимостью вклада участника, внесенного при создании общества.
Номинальная стоимость доли определяется исходя из первоначальной оценки вклада участника.
Номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером
уставного капитала общества, закрепленным в его учредительных документах в виде конкретной
денежной суммы.
Действительная стоимость доли участника
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых
активов общества, пропорциональной размеру его доли. То есть действительная стоимость
представляет собой некий эквивалент реальной оценки стоимости доли участника.
Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества (его
участников) перед участником и третьими лицами, например в случае выхода или исключения
участника из общества. При этом при совершении сделок с долей участия между участниками
общества или третьими лицами стоимость доли определяется участниками сделки по соглашению
сторон без обязательного учета номинальной и действительной стоимости доли участника.
О соотношении понятий "доля в уставном капитале" и "акция"
Разграничение номинальной и реальной стоимости доли участника в уставном капитале
общества с ограниченной ответственностью позволяет понять правовую природу данного объекта
гражданского права. Очевидны аналогии между понятиями "доля в уставном капитале" и
"бездокументарная акция". И акция как ценная бумага, и доля в уставном капитале имеют одну и
ту же правовую природу и представляют собой субъективное право "быть участником общества",
при этом степень участия определяется денежной оценкой доли или акции <1>.
--------------------------------
139
<1> См.: Белов В.А. Сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован //
Законодательство. 1998. N 10. С. 27.
Главное отличие доли участника от акции в акционерном обществе заключается в том, что
номинальная стоимость всех акций одинакова, а размер внесенного акционером вклада в
уставный капитал оценивается различным количеством приобретаемых им акций. В обществе с
ограниченной ответственностью каждый из участников владеет по одной доле, размер и стоимость
которой зависит от внесенного участником вклада.
Нередко буквальное толкование понятия уставного капитала общества приводит к
ошибочному пониманию доли участника как части уставного капитала общества и части
имущества общества. Ошибочность подобного подхода анализировалась в юридической
литературе <1>.
--------------------------------
<1> См.: Бобков С.А. Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью // Журнал российского права. 2002. N 7. С. 38.
Правовая природа доли участника
В отношении общества с ограниченной ответственностью его участники имеют
обязательственные права (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Доля участника в уставном капитале удостоверяет
наличие обязательственных прав участника в отношении общества, а размер доли определяет
объем этих прав.
Участнику общества с ограниченной ответственностью принадлежит совокупность
имущественных и неимущественных прав, в том числе:
- право на получение части чистой прибыли общества пропорционально доле в уставном
капитале;
- право на получение в случае выхода участника из общества или исключения из общества
действительной стоимости доли;
- право на часть имущества общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчета
со всеми кредиторами общества;
- право на участие в управлении делами общества, право на получение информации о
деятельности общества;
- право на выход из общества.
Владение долей возлагает на участника определенные обязанности, например, вносить
вклады в имущество общества. Исходя из выше изложенного, долю в уставном капитале общества
с ограниченной ответственностью следует рассматривать как имущественное право. Итак, доля в
уставном капитале ООО - это имущественное право, наделяющее его владельца комплексом прав
имущественного и неимущественного характера в отношении общества.
Понятие доли участника подробно анализируется в правовой литературе. Большинство
авторов безоговорочно признают обязательственно-правовой характер доли в уставном капитале
хозяйственного общества. Так, по мнению В. Залесского, "доля участника ООО в уставном
капитале общества определяет размер обязательственного требования, принадлежащего
участнику по отношению к обществу" <1>. С.Д. Могилевский полагает, что доля (часть доли)
участника в уставном капитале, будучи объектом гражданских прав, есть не что иное, как
разновидность объектов имущественных прав, поскольку доля в уставном капитале определяет
объем обязательственных прав участника, а обязательственные права есть не что иное, как
разновидность имущественных прав <2>.
--------------------------------
<1> Залесский В. Общество с ограниченной ответственностью в системе хозяйственных
товариществ и обществ // Право и экономика. 1998. N 3. С. 19.
<2> См.: Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами: Правовой
аспект. М., 2001. С. 79.
В то же время существуют и другие точки зрения на долю участника, в соответствии с
которыми доля рассматривается как идеальная часть в праве собственности на имущество
общества, своеобразный аналог доли в общей собственности. Нередко определение доли
участника как имущественного права подвергается сомнению исходя из наличия у участника не
только имущественных, но и иных прав (право участвовать в управлении делами общества,
получать информацию о деятельности общества и др.). Отнесение доли в уставном капитале
целиком к такому виду объектов, как имущественные права, по мнению некоторых авторов,
суживает содержание обязательственных правоотношений участника и общества <1>.
--------------------------------
140
<1> См.: Саяпина И.А. Функции и структура уставного капитала общества с ограниченной
ответственностью.
Таким образом, доля участника в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью является самостоятельным специфическим объектом гражданских прав,
сочетающим комплекс имущественных и неимущественных прав участника общества, носящих
обязательственно-правовой характер.
Уступка доли в уставном капитале
Как и другие объекты гражданских прав, доля участия имеет определенную
оборотоспособность, т.е. может отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке,
предусмотренном законом (ст. 21 Закона об ООО). Владелец доли в уставном капитале вправе
продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю в уставном капитале одному
или нескольким участникам общества. По общему правилу согласия общества или других его
участников на совершение такой сделки не требуется. Продажа или уступка иным образом
участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом
общества и при этом другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли
участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу.
Право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо
ее часть одному или нескольким участникам данного общества либо третьим лицам является
одним из субъективных прав участника общества с ограниченной ответственностью. Доля участия
может быть предметом различных гражданско-правовых сделок купли-продажи, мены, дарения,
залога. Следует обратить внимание на существующее в Законе различие в отношении порядка
совершения сделок с долей участия: продажа или иная уступка доли. Под уступкой (отчуждением)
доли участия иным образом, чем продажа, подразумевается отчуждение доли путем ее дарения,
мены и прочих гражданско-правовых сделок.
Право участника ООО продать и уступить свою долю другому лицу ограничено Законом.
Уставом общества может быть предусмотрено согласие общества или других участников
общества на совершение сделки по продаже или иной уступке своей доли в уставном капитале
общества либо ее части одному или нескольким участникам данного общества, хотя по общему
правилу такого согласия не требуется. Иное регулирование осуществляется в отношении уступки
доли (ее части) третьим лицам. Участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам
только в случае, если это не запрещено уставом общества. Уставом общества может быть также
предусмотрена необходимость получить согласие общества или остальных участников общества
на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа.
Установление таких правил обусловлено особым характером общества с ограниченной
ответственностью, в котором личностные отношения участников имеют определенное значение.
Помимо возможности установления в уставе общества прямого запрета на уступку доли третьим
лицам, Законом предусмотрена дополнительная мера, направленная на ограничение изменения
состава участников общества и появления в нем третьих лиц, - преимущественное право
участников общества на приобретение доли, отчуждаемой третьим лицам.
Преимущественное право покупки доли
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли)
участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей,
если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок
осуществления данного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Уставом общества может быть
предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли),
продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое
преимущественное право покупки доли (части доли). Следует отметить, что участник общества,
используя преимущественное перед третьими лицами право покупки доли (части доли), вправе
приобрести всю отчуждаемую долю, а не только часть доли пропорционально размеру своей доли
в уставном капитале, и только в случае, если на использование преимущественного права покупки
доли претендуют несколько участников, они используют данное право пропорционально своим
долям в уставном капитале общества.
Преимущественное право участников может быть использовано только при отчуждении доли
путем продажи. При отчуждении доли иным способом необходимость получения согласия
общества или остальных участников общества на такую уступку доли (части доли) участника
общества третьим лицам может быть предусмотрена уставом. Заметим, что судебная практика
ограничивает применение преимущественного права приобретения доли только возмездной
передачей доли. На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли