Лекция - Правовые основы организации и деятельности адвокатуры
Подождите немного. Документ загружается.
нему управляющего органа территориальной коллегии по любому вопросу, входящему в компетенцию
последнего, т.к. адвоката и президиум коллегии связывают и этические обязательства.
Доверие клиента - основа взаимоотношений с адвокатом. Клиент с первых минут разговора
должен почувствовать, что адвокат не судья ему, а помощник, что он добивается понимания клиентом
того, что его обязанностью и долгом является оказание правовой помощи любому обратившемуся,
независимо от того, что он совершил или в чем обвиняется. Он обязан всегда действовать в интересах
клиента, информируя его о материалах дела, чтобы тот смог принять обдуманные решения в защиту
своих интересов.
Обеспечивая высокие стандарты доверия в отношениях с клиентом, он обязан соблюдать
адвокатскую тайну, проявлять конфиденциальность в отношении сведений, полученных от клиента. Он
не может использовать в личных целях полученную от клиента информацию, сохраняет
конфиденциальность и после завершения дела. Принцип адвокатской тайны установлен законом.
Он является правовой нормой, определяющей в ряде случаев права и обязанности участников
процессуальной деятельности при отправлении правосудия. Это процессуальное правило имеет глубоко
нравственное содержание. Пункт 5 ч. 3 ст. 6 Закона об адвокатуре устанавливает, что адвокат не должен
разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи, без
согласия доверителя.
Это правило, имеющее принципиальный характер, конкретизируется также в Гражданском
процессуальном кодексе и Уголовном процессуальном кодексе, устанавливает свидетельский
иммунитет для адвокатов в гражданском и уголовном судопроизводстве.
Однако если адвокат, принявший поручение, в ходе работы по делу обнаруживает
несоблюдение клиентом честности и правдивости по всем обсуждаемым вопросам, он имеет полное и
моральное, и юридическое право отказаться от дальнейшего ведения дела.
Любые действия или бездействие адвоката, приведшие к возникновению у клиента неверного
представления о правоте его позиции, перспективах судебного разбирательства, спора, есть серьезное
нарушение адвокатской этики, т.к. подобные факты подрывают доверие не только данного клиента к
данному адвокату, но и общества в целом к адвокатуре как институту.
Он не вправе ни лгать клиенту, ни скрывать от него те обстоятельства, о которых клиент не
спрашивает, но которые, по мнению адвоката, имеют какое-либо прямое или косвенное отношение к
делу обратившегося клиента.
Этика поведения адвоката в оказании квалифицированной юридической помощи гражданам и
юридическим лицам имеет ряд особенностей. Чаще всего первая встреча с клиентом происходит во
время консультации, поэтому важное соблюдение адвокатом правил поведения и профессионального
подхода к консультированию является самым важным для дальнейшего совместного сотрудничества.
Приступая непосредственно к консультированию клиента, адвокат должен помнить, что его
задача не только дать правильный совет, но и убедиться, что этот совет правильно понят. Совет
адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим его правовую позицию, а также должен
содержать возможный результат судебного рассмотрения спора.
Адвокат должен ясно обозначить факты, обстоятельства и предположения, на которых
основывается его точка зрения, особенно тогда, когда обстоятельства, сообщаемые клиентом, не
подразумевают необходимости проведения всестороннего правового исследования, влекущего
значительные расходы для клиента.
Адвокат должен исследовать вопрос достаточно глубоко, с тем чтобы он мог выразить свое
компетентное мнение, а не просто дать комментарии со многими оговорками. Нельзя забывать и о том,
что адвокату всегда следует критически относиться к сообщаемым клиентом сведениям, на оценке
которых будет основываться его консультация, если таковые сведения документально не подтверждены.
Если клиент выразит желание получить консультацию у другого адвоката по интересующей его
проблеме, адвокат обязан оказать ему в этом всяческое содействие.
При консультировании иногда возникают вопросы и у адвоката, т.к. нереально владеть знаниями
в правоприменительной практике в совершенстве. Если адвокат скажет прямо о своем желании
проконсультироваться со своим коллегой, то тем самым он вызовет к себе уважение и подстрахуется от
возможных своих ошибок.
Адвокат должен избрать лучший для клиента способ решения проблемы, помочь выбрать и
порекомендовать клиенту наиболее простой и экономичный из них, избавляющий его от необходимости
ввязывания в длительную судебную тяжбу (естественно, при том условии, что такой способ не нарушает
каких-либо законных интересов клиента).
Случаи, когда рекомендации адвоката о начале или продолжении судебного процесса по спору
были продиктованы личной корыстной заинтересованностью адвоката в получении дополнительного
гонорара, следует расценивать как исключительно серьезное нарушение требований правил
профессиональной этики адвоката.
Относительно приема адвокатом поручений существует две теории, отражающие две разные
позиции. С одной стороны, адвокат не должен отказываться ни от какого дела. В противном случае он
сам становится судьей, осуждающим еще до приговора.
Сторонниками этой теории являются Э. Пикар, Erskine, Невядомский, И. Бентам. "Адвокат, за
исключением особых случаев, не может и не должен отказываться ни от какого дела. По какому праву
займет он место судьи?"*(140)
. По мнению Э. Пикара, для адвоката является профессионально
бесчестным избегать опасностей, в том числе и в лице общественного мнения, ожидая лучшего клиента.
"Обращение к нам клиентов не просьба, а требование, от которого мы можем тогда лишь уклониться,
когда очевидно, что законная поддержка и спор по поводу их требований невозможными 41) .
Адвокат не должен выполнять функции суда, определяя законность и тем более моральность и
этичность позиции клиента. Надо также помнить и о том, что в России действует Конституция,
являющаяся законом прямого действия, предусматривающая, что каждому гражданину гарантировано
право на квалифицированную юридическую помощь, и не отельному адвокату решать, кто и почему
этого права может быть лишен. Эта теория неоднократно подвергалась критике, что являлось причиной
многочисленных и весьма ожесточенных споров.
Сторонники другой теории - Васьковский, Мейер, Джаншиев считают, что "на обязанность
адвоката не может быть возложено разыскание нравственной чистоты дела". В период господства в
России марксистско-ленинской идеологии некоторые адвокаты также указывали на необходимость при
принятии поручения оценивать и нравственный аспект дела.
Избирательность в выборе дел все-таки существует, но критерий оценки находится в другой
плоскости. Адвокат однозначно не должен выбирать дела, если:
1) в расследовании и решении дела принимает участие лицо, с которым адвокат состоит в
родственных (свойственных) отношениях;
2) адвокат по данному делу ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого
противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал ранее в деле
в качестве судьи, свидетеля, прокурора, эксперта, переводчика или секретаря судебного заседания;
3) гражданское дело связано с уголовным делом, в котором адвокат участвовал ранее в качестве
лица, производившего дознание, следователя, понятого или общественного обвинителя;
4) адвокат находится в родственных (свойственных) отношениях с другим адвокатом, который по
тому же делу оказывает юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам
обратившегося.
В книге М.Ю. Барщевского "Адвокатская этика" можно найти еще одно правило, в котором он
указывает, что адвокат не должен участвовать в деле, если разрешение спора может повлиять на его
собственные имущественные интересы, не имея в виду получение гонорара. Это правило пока не
зафиксировано в законодательстве, однако оно действует за рубежом с конца прошлого века.
В силу положений закона об обязанности адвоката отстаивать интересы клиента всеми
предусмотренными законом средствами и способами адвокат должен признавать, что никакое
постановление Пленума Верховного Суда о порядке применения того или иного закона (как не
являющееся источником права), не может рассматриваться как однозначное императивное препятствие
к принятию поручения по делу, где клиент занимает отличную от мнения Верховного Суда позицию.
Адвокат не должен отклонять предложение клиента принять поручение по его делу только
потому, что сам клиент и его проблема непопулярны или неинтересны, или потому, что в дело
вовлечены интересы высокопоставленных или влиятельных лиц, или потому что адвокат уверен в
виновности обвиняемого. Профессиональная юридическая помощь должна быть доступна, и
необходимо предусмотреть в качестве важнейшего правила положение о недопустимости
необоснованного отказа от принятия поручения.
Общее правило относительно действий адвоката в ситуации, когда возможно возникновение
конфликта интересов, можно сформулировать следующим образом: адвокат не должен консультировать
или одновременно представлять интересы противоположных сторон в споре, а также каким-либо
образом действовать по вопросу, в котором присутствует или может присутствовать конфликт интересов
сторон, если только такие действия не были однозначно одобрены обеими сторонами.
Интересен в этом случае опыт других стран. В западных юридических фирмах существует четкий
порядок, помогающий адвокату избежать ситуации возникновения конфликта интересов. Как только кто-
либо из адвокатов принял поручение по делу, он рассылает по фирме меморандум, в котором извещает
своих коллег о том, кто стал его новым клиентом и по какому делу.
С одной стороны, этот меморандум позволяет моментально выявить реальный конфликт
интересов, если кто-либо из коллег уже принял дело, с другой, такой меморандум послужит
предупреждением коллегам о том, что в возникшем споре фирма (бюро) уже представляет интересы
одной из сторон.
Правило о конфликте интересов может быть проигнорировано адвокатом в том случае, когда
стороны, одна из которых является его клиентом, определили его в качестве третейского судьи, сделав
это в установленном законом порядке. В данном случае адвокат действует не как "частный поверенный"
одной из сторон, а как независимый юрист, обоюдно избранный сторонами.
§4. Этика поведения адвоката в ходе участия в судебном процессе
Одним из важнейших этических правил, безусловно, следует признать добросовестное
отношение адвоката к суду. Оно применимо как в отношении поведения адвоката в уголовном, так и в
гражданском процессе. Интересно отметить, что применительно к гражданскому судопроизводству закон
(ст. 30 ГПК РСФСР) обязывает добросовестно пользоваться своими правами лиц, участвующих в деле.
Этические нормы, регулирующие поведение адвоката в суде, достаточно просты и очевидны.
"При соблюдении должного уважения к суду адвокат обязан защищать интересы клиента добросовестно
и с максимальной для него выгодой, однако не выходя за предусмотренные законодательством рамки", -
так гласит Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества, п. 2.7 (Общий кодекс
ЕС).
Кратко эти правила можно было бы сформулировать следующим образом. Суд надо уважать, его
нельзя обманывать, ему следует подчиняться. Процессуальный противник не враг, с ним надо
обращаться уважительно, не подвергать оскорблениям (не только в уголовно-правовом, но и в бытовом
смысле этого слова), высмеиванию, его процессуальные права следует уважать и с ними считаться.
Какой-либо обман кого-либо со стороны адвоката недопустим, использование подложных
доказательств запрещено, "подготовка" свидетелей не разрешается. Лучший способ решения спора-
мирный. Придерживаясь правила добросовестного отношения к суду, адвокат не должен предпринимать
попытки обмана либо участвовать в обмане суда.
Адвокат не может и не должен влиять на ход правосудия, давая фальсифицированные
показания, фальсифицировать факты, осознанно представлять подложные документы, давать
(советовать) ложные показания или свидетельства, заведомо для адвоката неверное, неточное
толкование положений закона либо нормативных актов или судебной практики, осознанно утверждать
что-либо, для чего нет разумного основания в имеющихся в распоряжении суда и/или представленных
ему доказательствах, либо утверждать то, что лишь предстоит доказать и/или мотивировать.
Следует обратить внимание на соблюдение адвокатом правил, которые касаются допроса
свидетелей. Недопустимо для адвоката отговаривать свидетелей от дачи показаний либо
рекомендовать таким свидетелям не присутствовать в суде, осознанно разрешать свидетелю давать
суду заведомо ложные или неполные показания, без необходимости, злоупотребляя своим положением,
придираться к свидетелям, обвинять их в даче неточных либо ложных показаний, задавать им вопросы,
касающиеся их личной жизни, без необходимости переубеждать свидетелей в чем-либо, вступать со
свидетелями в споры и пререкания.
Вместе с тем следует проводить четкую грань между подобными приемами и действиями и
вполне допустимыми и оправданными действиями адвоката, основанными на использовании им
достижений современной психологии и психоанализа.
Адвокат может, действуя законными способами и методами, изыскивать источники информации
и получать информацию от любого потенциального свидетеля, показывая перед таким лицом свою
заинтересованность в получении информации как адвоката, и принять меры для того, чтобы не
подавлять желание любого потенциального свидетеля дать показания, а равно не побуждать свидетеля
к попыткам уклониться от явки в суд в случае его вызова.
Адвокат не должен сближаться, вступать в контакт или иметь какие-либо отношения с
противоположной стороной, которая представлена профессиональным адвокатом, кроме как через этого
адвоката, а равно совершать те же действия с согласия адвоката второй стороны, но без
предварительного согласия своего клиента на осуществление таких действий.
Адвокат не имеет права необоснованно воздерживаться от информирования суда о любых
имеющих отношение к делу неблагоприятных для другой стороны обстоятельствах, которые могут быть
учтены при вынесении судебного постановления и которые не были упомянуты его оппонентом. Никакие
договоренности адвоката на сей счет с другой стороной, в том числе представляющим ее интересы
адвокатом, недопустимы.
Подобное умолчание о юридически значимых обстоятельствах дела не может быть оправдано ни
личными симпатиями адвоката к другой стороне или антипатиями к тому лицу, которое адвокат
представляет в процессе, ни дружбой между адвокатами, ни их корпоративной солидарностью. Иное
поведение следует расценивать как предательство интересов клиента, злоупотребление его доверием,
которое он выразил этому адвокату, избрав его в качестве своего защитника и представителя в суде.
§5. Соблюдение правил адвокатской этики при назначении гонорара
Другим аспектом взаимоотношений адвоката с его клиентами служит проблема определения и
получения адвокатом гонорара за оказание юридической помощи. В настоящее время в России
сложилась достаточно неприятная ситуация для адвокатуры, когда она не в состоянии обеспечить
юридическую помощь по ценам, доступным большинству населения страны.
Адвокатура не имеет никаких льгот или привилегий по налогообложению, по ставкам арендной
платы, коммунальным платежам по сравнению с большинством других некоммерческих или бюджетных
организаций. Сама же по себе работа адвоката требует использования многих ресурсов: компьютера,
факса, ксерокса, бумаги, оплаты технического персонала, информационных баз данных, подписки на
юридическую периодику, "достойное" содержание офиса.
Представляя интересы коммерческих богатых структур, имеющих прибавочную стоимость,
адвокат вправе назначать высокие гонорары, но ни в коем случае недопустимо назначать заведомо
высокий гонорар при оказании правовой помощи малоимущим, людям, попавшим в беду и в силу
обстоятельств готовым продать последнее, чтобы "нанять хорошего адвоката".
Придерживаясь лучших традиций российской адвокатуры, можно с уверенность заявить, что
адвокату неэтично взимать оплату при защите интересов малоимущих, а также в случаях, если клиент
или потенциальный клиент вынужден будет отказаться от юридической помощи адвоката в связи с
отсутствием средств для ее оплаты.
Другими словами, адвокат должен быть чрезвычайно разборчив при назначении собственного
гонорара в зависимости от конкретных обстоятельств и имущественного положения клиента. Разговор
адвоката с клиентом - это не базар, положение адвоката в обществе, суть его деятельности не
допускает никакой возможности для такого поворота разговора с клиентом, как торговля по поводу
гонорара.
Финансовые отношения между адвокатом и клиентом должны быть предельно ясны для обоих и
в полной степени оправданны. Размер устанавливаемого адвокатом гонорара должен быть
справедливым, соответствовать объему предполагаемой (проделанной) работы и сложности вопроса
(дела).
Если адвокат по одному делу работает для двух или более клиентов, он обязан
пропорционально распределить расходы по оплате причитающегося ему вознаграждения между своими
клиентами, если их соглашением не будет предусмотрено иное. Адвокат должен быть готов в любой
момент четко разъяснить клиенту принципы определения размера гонорара, особенно если клиент не
знаком с этими вопросами.
Адвокат обязан своевременно и честно оценивать справедливость и обоснованность оплаты
своей работы с указанием на все неопределенности в расчетах, с тем чтобы клиент мог составить
обоснованное мнение о правильности назначенного гонорара. В случае возникновения необычных или
непредвиденных обстоятельств, влияющих на размер выплачиваемого гонорара, адвокату следует
своевременно предупредить об этом клиента для избежания возможных споров, разногласий или
недопонимания.
§6. Общественно-значимые этические обязанности адвоката
Адвокатура занимает в общественном и государственном устройстве свое особое и достаточно
своеобразное место. Адвокатура не элемент государственного устройства в традиционном понятии
этого слова, она облечена доверием общества и одновременно доверием государства. При этом
функции контроля адвокатуры со стороны государства весьма и весьма ограниченны. Хотя такое мнение
некоторыми адвокатами не разделяется. Так, например, один из авторов настоящей главы утверждает,
что "...сегодня давление на адвоката ощущается в десятки, если не в сотни раз больше, чем когда бы то
ни было за всю историю ее существования. Ибо именно сегодня решается основной вопрос отделения
ее от государства, ее подлинной независимости, переориентации деятельности этого объединения на
современные социально-экономические процессы, происходящие в обществе"*(142).
Адвокатура, по большому счету, саморегулирующаяся и независимая организация,
профессиональный союз правозащитников. Особые права адвокатуры, естественно, подразумевают и
особые обязанности. На адвокатуре лежит общественная обязанность по улучшению общества, по
внедрению в сознание граждан (как простых обывателей, так и высших государственных чиновников)
правовой культуры, уважения к закону, необходимости соблюдения прав других лиц.
Отсюда очевидный вывод: адвокаты обязаны вести общественную работу (как бы нас ни
раздражали эти слова с учетом нашего отечественного исторического опыта). Естественно, что эта
общественная работа прежде всего и в основном будет связана с профессиональными навыками и
знаниями адвоката. Адвокат должен способствовать улучшению деятельности системы правосудия и
повышению уважения общества по отношению к ней.
Адвокат, используя свой опыт, профессиональные навыки и знания, может составить
обоснованную точку зрения о том, как работают законы, в том числе об эффективности существующих
средств судебной защиты, системы наказаний, разрешенных споров и уголовных дел, проводимых
преобразованиях правовой системы, о сильных и слабых сторонах действующих правовых институтов и
государственной власти. Такие комментарии полезны для обеспечения лучшего понимания
общественностью юридических аспектов проблем. Все его суждения должны быть направлены на
улучшение системы защиты прав и интересов граждан и организаций и быть обоснованны.
Адвокат, желающий выступить в интересах общества, должен поддерживать только те
изменения, которые, по его убеждению, действительно направлены на изменения законодательства или
судебно-правовой системы в интересах большей части граждан.
Адвокат также может выступать защитником интересов различных социальных групп, имеющих
целью внести изменения в действующее законодательство, политику управления или привлечь
внимание общественности к какому-либо вопросу. Представляется также, что в этих случаях адвокат
имеет право комментировать ход развития дела. Адвокат должен избегать таких утверждений или
предложений по поводу изменения судебной системы, которые могут привести к дискредитации как
самого адвоката, так и всей юридической профессии и системы правосудия в глазах общества.
В заключение хотелось бы подвести итог значимости рассматриваемой здесь проблемы.
Существование свободного общества и свободного человека практически невозможно без компетентных
и независимых юристов-адвокатов. Ввиду особой важности выполняемой адвокатами миссии,
предъявляемые к ним профессионально-этические требования выходят за рамки требований,
подлежащих исполнению просто законопослушным гражданином. Адвокат обязан исполнять свой долг
достойно, честно, независимо, на должно профессиональном уровне и с необходимой тщательностью, а
также обязан сохранять профессиональную тайну. Нравственность, компетенция и независимость - вот
суть профессии адвоката. Достижение этих высоких, но жизненно необходимых требований к личности
адвоката должно быть сердцевиной деятельности каждого сообщества адвокатов.
Глава 19. Договор с клиентом. Соотношение гражданского и корпоративного права
§1. Виды договорных отношений с клиентами
Взаимоотношения адвоката и клиента (доверителя) согласно Закону об адвокатуре строятся на
следующих основах.
А. На основе письменного соглашения между адвокатом и доверителем (назовем их "платными").
Б. На основе установленной Законом обязанности:
по обязательному участию защитника в уголовном судопроизводстве по назначению
дознавателя, следователя,прокурора или суда;
по оказанию юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно.
Назовем эти случаи бесплатными.
К отношениям, указанным в п. А., относятся все отношения, за исключением тех, которые в
соответствии со ст. 51 УПК РФ (обязательное участие защитника) и ст. 26 Закона об адвокатуре
(оказание юридической помощи гражданам РФ бесплатно) отнесены к отношениям, указанным в п. Б.
К отношениям, указанным в п. В., относятся следующие:
1) По обязательному участию в уголовном судопроизводстве по защите граждан в случаях,
предусмотренных ст. 51 УПК РФ (т.е. в случаях, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от
защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК; подозреваемый, обвиняемый является
несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не
может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет
языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении
преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше
пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит
рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; обвиняемый заявил ходатайство о
рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (особый порядок принятия
судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением).
Однако обязательными для адвоката эти отношения становятся не в любом случае,
подпадающем под признаки, указанные в ст. 51 УПК, а лишь тогда, когда защитник не приглашен самим
подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или
с согласия подозреваемого, обвиняемого. Если защитник приглашен самим подозреваемым,
обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия
подозреваемого, обвиняемого, то взаимоотношения между адвокатом и указанными в ст. 51 УПК РФ
лицами строятся на основе письменного соглашения с ними или их законными представителями. И тогда
такие правоотношения адвоката с доверителем относятся к указанным в п. А, т.е. к платным.
Когда же защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным
представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого,
то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие защитника в уголовном
судопроизводстве, и такое участие относится к указанным в п. Б, т.е. бесплатным (для клиента).
2) По оказанию юридической помощи гражданам РФ бесплатно. В соответствии со ст. 26 Закона
об адвокатуре юридическая помощь гражданам Российской Федерации оказывается бесплатно в
следующих случаях:
истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов,
возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья,
связанным с трудовой деятельностью;
ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской
деятельностью;
гражданам Российской Федерации - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;
гражданам Российской Федерации, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам,
связанным с реабилитацией.
Однако и здесь необходимо иметь в виду, что не все перечисленные выше категории граждан РФ
подпадают под признаки данного пункта. Бесплатно юридическая помощь для гражданина РФ будет
лишь в том случае, если:
а) среднедушевой доход этого обратившегося за юридической помощью гражданина будет ниже
величины прожиточного минимума, установленного законом соответствующего субъекта Российской
Федерации;
б) если этим гражданином будут предъявлены адвокату документы, подтверждающие его
правовой статус и финансовое состояние (среднедушевой доход). Перечень документов, необходимых
для получения гражданами Российской Федерации юридической помощи бесплатно, а также порядок
предоставления указанных документов будет определяться законами и иными нормативными
правовыми актами субъектов Российской Федерации.
Но независимо ни от экономического положения, ни от других факторов, во всех случаях
юридическая помощь будет бесплатной для несовершеннолетних, содержащихся в учреждениях
системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.
Таким образом, все платные отношения между адвокатом и клиентом являются договорными, а
бесплатные- недоговорными, основанными на силе закона и государственной обязанности адвоката,
т.е. на императиве.
Что же представляют собой договорные отношения адвоката с клиентом?
В соответствии со ст. 25 Закона об адвокатуре соглашение между доверителем и адвокатом
(адвокатами) представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной
форме, на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.
Различается два вида соглашений между адвокатом и клиентом: договор поручения и договор
возмездного оказания услуг.
Если адвокат выступает в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском,
административном судопроизводстве, в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном
судопроизводстве и судопроизводстве по делам об административных правонарушениях, а также
представляет интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного
самоуправления, в отношениях с физическими лицами, то такое представительство оформляется только
договором поручения.
Теперь обратимся к гражданскому праву. По договору поручения (ст. 971 ГК РФ) одна сторона
(поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные
юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают
непосредственно у доверителя. Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение
которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.
При этом Законом об адвокатуре установлено, что существенными условиями соглашения
(договора поручения) должны быть: 1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших)
исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к
адвокатскому образованию и адвокатской палате; 2) предмет поручения; 3) условия выплаты
доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь; 4) порядок и размер компенсации
расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения; 5) размер и характер
ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.
По указанному выше соглашению с клиентом адвокат обязан исполнять данное ему поручение в
соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными,
осуществимыми и конкретными. Поверенный может отступить от указаний доверителя, если по
обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно
запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос.
Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление
стало возможным. Адвокату, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть
предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без
предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок
уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.
В соответствии с ч. 1 ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и
самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в
сфере предпринимательской деятельности.
Адвокат должен: лично исполнять данное ему поручение; сообщать доверителю по его
требованию все сведения о ходе исполнения поручения; передавать доверителю без промедления все
полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или при
прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю
доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных
документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.
В свою очередь доверитель должен: выдать поверенному доверенность (доверенности) на
совершение юридических действий, предусмотренных соглашением с адвокатом (адвокатами); если
иное не предусмотрено соглашением возмещать поверенному понесенные издержки; обеспечивать
поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии
с договором поручения, а также уплатить адвокату вознаграждение, если соглашение с ним является
возмездным.
Вполне правомерно возникает вопрос: а как быть с заключением соглашения с клиентом, если
его поверенным является адвокат, работающий в адвокатском бюро? На этот счет в ч. 5 ст. 23 Закона об
адвокатуре говорится, что соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается
управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных им
доверенностей.
В данном случае адвокат (управляющий партнер или иное лицо по доверенности) действует при
заключении договора поручения не только от своего имени, но и от имени всего адвокатского
образования (адвокатов адвокатского бюро). И доверитель в этом случае становится стороной по
договору поручения именно с данным адвокатским образованием, которое может поручение клиента
взять полностью на коллективное исполнение, а может поручить какому-либо одному адвокату, что не
исключает ответственности перед доверителем всего адвокатского образования.
Поверенный (адвокат) вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю).
Однако сделать это он может лишь на условиях, предусмотренных ст. 187 ГК РФ. Лицо, которому выдана
доверенность, должно лично совершать те действия, на которые оно уполномочено. Оно может
передоверить их совершение другому лицу, если уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к
этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Передавший полномочия
другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые
сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на
передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за
свои собственные. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать
срока действия доверенности, на основании которой она выдана.
Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за
исключением случаев, предусмотренных п. 4 ст. 185 ГК РФ (доверенность на получение заработной
платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и
изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение
корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в
которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его
жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на
излечении, доверенность на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных
средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи, а также на
совершение от имени гражданина иных сделок, указанных в абзаце первом настоящего пункта, может
быть удостоверена соответствующими банком или организацией связи. Такая доверенность
удостоверяется бесплатно).
Доверитель вправе отвести заместителя, избранного адвокатом.
Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения (соглашении с
адвокатом), поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.
Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не
предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, адвокат (поверенный)
отвечает за выбор заместителя.
Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением
поручения, адвокатом не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то
доверителя.
Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного
оказания услуг.
В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель (в нашем
случае адвокат) обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или
осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
По договору возмездного оказания услуг заказчик оплачивает оказанные ему юридические
услуги в сроки и в порядке, которые указаны в соглашении с адвокатом. В случае невозможности
исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не
предусмотрено законом или соглашением с адвокатом. В случае, когда невозможность исполнения
возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает
исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором
возмездного оказания услуг (соглашением с адвокатом).
Применительно к рассматриваемому вопросу будет полезным обратиться к некоторым
положениям, на которые обратил внимание Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем
информационном письме от 29 сентября 1999 г. N48 "О некоторых вопросах судебной практики,
возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг".
В частности, Президиум ВАС РФ рекомендует исходить из того, что договор возмездного
оказания услуг или договор на оказание правовых услуг может считаться заключенным, если в нем
перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана
определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора
обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть
определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики,
установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения
сторон и т.п. (ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Поскольку стороны в силу ст. 421 ГК РФ вправе определять условия договора по своему
усмотрению, обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определенных
действий (деятельности), но и представление заказчику результата действий исполнителя (письменные
консультации и разъяснения по юридическим вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других
документов правового характера и т.д.).
Согласно п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке,
которые указаны в договоре. При рассмотрении споров, связанных с оплатой оказанных в соответствии с
договором правовых услуг, необходимо руководствоваться положениями ст. 779 ГК РФ, по смыслу
которых исполнитель может считаться надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении
указанных в договоре действий (деятельности). При этом следует исходить из того, что отказ заказчика
от оплаты фактически оказанных ему услуг не допускается.
В то же время не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате
вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер
оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в
будущем.
Например, по мнению ВАС РФ, совершенно неправильна будет постановка требования об
уплате гонорара "за выигрыш дела", "за удовлетворение ходатайства в администрации города (района)"
и т.д.
В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424
ГК РФ (цена договора), с учетом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности).
§2. Одностороннее расторжение соглашения адвоката с клиентом
Вопросы расторжения соглашения об оказании юридической помощи регулируются Гражданским
кодексом Российской Федерации с изъятиями, предусмотренными Законом адвокатуре. В частности, в
соответствии со ст. 977 ГК РФ договор поручения может быть прекращен вследствие:
отмены поручения доверителем;
отказа поверенного;
смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое
время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.
Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия
поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о
прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более
длительный срок.
Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным
полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения
издержки, а если поверенному причиталось вознаграждение, то уплатить ему это
вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению
поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.
Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков,
причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев
прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого
представителя.
Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для
возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за
исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе
обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего
действия поверенного в качестве коммерческого представителя.
Статьей 782 ГК РФ предусмотрен и односторонний отказ от исполнения договора
возмездного оказания услуг. В частности, заказчик вправе отказаться от исполнения договора
возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им
расходов. В свою очередь, и исполнитель (адвокат) также вправе отказаться от исполнения
обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения
заказчику убытков.
Говоря об изъятиях из указанных выше правил, закон имеет в виду лишь один случай, когда
односторонний отказ адвоката от оказания юридических услуг не допускается, - это
недопустимость адвоката от принятой на себя защиты клиента.
§3. Недопустимость отказа адвоката от принятой на себя защиты клиента