Лекции - Коммерческое право

Подождите немного. Документ загружается.

Обратная процедура именуется "делистинг", т.е. исключение из

котировального листа.

Примером одного из условий включения ценных бумаг в котировальные

листы фондовой биржи может быть предоставление эмитентами информации

о том, что они следуют положениям Кодекса корпоративного поведения <*>.

Кодекс корпоративного поведения является рекомендательным документом

для акционерных обществ, он был разработан в 2002 г. под руководством

ФКЦБ России за счет средств гранта Европейского банка реконструкции и

развития.

<*> См.: Распоряжение ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р.

Помимо этого условиями листинга могут быть рыночная стоимость всех

ценных бумаг эмитента, срок его деятельности, количество акционеров,

стоимость чистых активов и пр. <*>.

<*> См. подробнее: Положение о требованиях, предъявляемых к

организаторам торговли на рынке ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ

России от 4 января 2002 г. N 1-пс.

Фондовая торговля может происходить в помещении биржи (зале

биржевых торгов) либо в единой торговой сессии (электронной сессии). По

общему правилу заключение сделок происходит путем удовлетворения

встречных заявок аукционным способом или через снятие котировок и

отражение отчета по сделкам в компьютерных торговых системах.

Котировка - это процесс определения рыночной стоимости (курса)

ценных бумаг. Котировку проводят специальные органы фондовых бирж -

котировальные комиссии или комитеты. Данная процедура применяется

только по отношению к ценным бумагам, прошедшим листинг.

Котировальная комиссия собирает сведения о спросе и предложении от

биржевых посредников (брокеров и дилеров). Та цена, по которой состоятся

сделки с наибольшим числом ценным бумаг, будет считаться их курсом.

Лекция 3. ТОРГОВО-ПРОМЫШЛЕННЫЕ ПАЛАТЫ

Правовой статус торгово-промышленных палат (далее - ТПП)

определяется Законом РФ от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-

промышленных палатах в Российской Федерации".

Торгово-промышленные палаты - это негосударственные

некоммерческие организации, объединяющие предприятия и

предпринимателей для оказания им различных услуг, а также

представительства и защиты их коллективных интересов внутри страны и за

рубежом.

Признаки торгово-промышленных палат:

1) членами ТПП могут быть предприятия любых организационно-

правовых форм и индивидуальные предприниматели, а также организации,

объединяющие предприятия и предпринимателей;

2) ТПП не подчиняются государству, субординация в отношениях с

государственными органами отсутствует;

3) ТПП имеют статус юридического лица. Источниками формирования

их имущества являются вступительные и членские взносы, которые не

возвращаются в случае выхода участника из состава ТПП;

4) ТПП, будучи некоммерческими организациями, не преследуют в

качестве основной цели деятельности извлечение прибыли и обладают

специальной правоспособностью. Они "содействуют" предпринимательской

деятельности.

Система торгово-промышленных палат:

1) ТПП РФ (правопреемница ТПП СССР, до 1972 г. именовалась

Всесоюзной Торговой палатой);

2) региональные палаты (образуются в пределах одного или нескольких

субъектов РФ). Например, Московская ТПП создана на территории сразу

двух субъектов - Москвы и Московской области;

3) местные палаты (создаются в пределах района, города).

ТПП образуются на основе принципа добровольного объединения по

инициативе не менее 15 учредителей на территории одного или нескольких

субъектов РФ. Учредители ТПП созывают съезд (конференцию), на котором

утверждается устав и образуются органы управления ТПП.

Решение о государственной регистрации ТПП в течение 30 дней

принимает федеральный орган юстиции (если создается ТПП РФ или ТПП на

территории нескольких субъектов РФ) или его территориальное управление

(если ТПП создается на территории одного субъекта РФ). Затем документы

передаются в налоговые органы для внесения сведений в Единый

государственный реестр юридических лиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Положение о порядке взаимодействия федерального органа

юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного

осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, утв.

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 442; Правила

рассмотрения заявлений и принятия Министерством юстиции Российской

Федерации и его территориальными органами решения о государственной

регистрации торгово-промышленных палат, общественных объединений, в

том числе политических партий, профсоюзов и национально-культурных

автономий, утв. Приказом Минюста России от 25 марта 2003 г. N 68.

Для регистрации любой ТПП необходимо согласие ТПП РФ, уставы

региональных палат должны соответствовать уставу ТПП РФ.

Высшим руководящим органом ТПП является съезд, проводимый не

реже одного раза в четыре года. Кворум съезда составляет 2/3 избранных

делегатов. Многие вопросы решаются большинством в 50% + 1 голос.

Вопросы, относящиеся к изменениям в уставе, решаются

квалифицированным большинством в 2/3 голосов.

В периоды между съездами руководство Палатой осуществляет

правление, которое возглавляет председатель, по должности являющийся

президентом Палаты.

Также избираются исполнительный орган - генеральный директор и

контрольный орган - ревизионная комиссия.

Функции ТПП:

1) ведение негосударственного реестра российских предприятий,

финансовое положение которых свидетельствует об их надежности как

партнеров для ведения предпринимательской деятельности в Российской

Федерации и за рубежом (реестр надежных партнеров) <*>;

<*> См.: Положение о негосударственном реестре российских

предприятий и предпринимателей, финансовое и экономическое положение

которых свидетельствует об их надежности как партнеров для

предпринимательской деятельности в Российской Федерации и за рубежом

(реестр надежных партнеров), утв. Постановлением Правления Торгово-

промышленной палаты РФ от 8 октября 2002 г. N 37-4.

2) независимая экспертиза проектов нормативных актов в области

экономики, внешнеэкономических связей, а также по другим вопросам,

затрагивающим интересы предприятий и предпринимателей;

3) оказание российским и зарубежным фирмам информационных и

консультационных услуг;

4) оказание содействия по вопросам патентования изобретений,

регистрации товарных знаков, а также коммерческой реализации прав на

объекты промышленной собственности;

5) оказание издательских и рекламных услуг;

6) удостоверение в соответствии с международной практикой

сертификатов происхождения товаров, а также других документов,

связанных с внешнеэкономической деятельностью;

7) свидетельствование обстоятельств форс-мажора в соответствии с

условиями внешнеторговых сделок <*>;

<*> См.: Положение о порядке свидетельствования ТПП Российской

Федерации обстоятельств форс-мажора, утв. Постановлением Правления

Торгово-промышленной палаты РФ от 30 сентября 1994 г. N 28-4.

8) сбор и публикация обычаев делового оборота (в настоящее время

публикуются обычаи морских портов и обычаи в области внешней торговли);

9) Создание третейских судов.

На сегодняшний день при ТПП РФ функционируют два третейских суда:

Международный коммерческий арбитражный суд (Закон РФ от 7 июля 1993

г. N 5338-1) и Морская арбитражная комиссия.

В настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе РФ

находится проект федерального закона "О торгово-промышленных палатах в

Российской Федерации". Этот законопроект направлен на расширение

функций и полномочий торгово-промышленных палат. В частности, в нем

предусматривается, что ТПП вправе от своего имени обжаловать различные

нормативные акты, оформлять таможенные документы; с торгово-

промышленными палатами должны согласовываться проекты

законодательных и иных нормативных актов в области экономики; органы

государственной власти и местного самоуправления могут передавать

торгово-промышленным палатам свои функции и полномочия. Помимо этого

предусматривается, что все торгово-промышленные палаты должны быть

членами ТПП РФ и при выходе из нее лишаются права именоваться торгово-

промышленными палатами.

Лекция 4. КОНКУРЕНЦИЯ И МОНОПОЛИЯ В РЫНОЧНОЙ

ЭКОНОМИКЕ

§ 1. Понятие конкуренции и монополии

В широком смысле слова "конкуренция" - это соревнование,

состязательность между различными лицами в достижении одной и той же

цели.

В предпринимательской деятельности конкуренция - это

состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные

действия эффективно ограничивают возможность каждого из них

односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на

соответствующем товарном рынке.

В ГК РФ термин "конкуренция" используется всего два раза. В статье 10

говорится о недопустимости использования гражданских прав в целях

ограничения конкуренции. В статье 1033 предусматривается отказ

пользователя по договору коммерческой концессии от получения

аналогичных прав у конкурентов правообладателя.

Юридическое содержание конкуренции характеризуется тремя

признаками:

1) в большинстве случаев конкуренция является естественным

регулятором цен на рынке;

2) конкуренция становится предпосылкой для реализации прав

потребителей;

3) конкуренция есть правомерная деятельность хозяйствующих

субъектов на рынке, целью которой является получение наиболее выгодных

условий производства и сбыта товаров законными средствами.

Антиподом конкуренции является монополия. Легального определения

монополии в нашем законодательстве нет, в буквальном смысле термин

означает "продаю один".

Монополия означает:

1) исключительное положение хозяйствующего субъекта на рынке, при

котором он сосредоточивает в своих руках значительную часть производства

и сбыта определенного товара;

2) особое поведение господствующего на рынке субъекта и

использование доминирующего положения в своих интересах;

3) исключительное право, которое предоставляется государством одному

или нескольким субъектам на осуществление определенной деятельности.

В юридической литературе выделяют:

а) "чистые" монополии, контролирующие 100% рынка;

б) ведущие фирмы, контролирующие более 50% рынка;

в) "сильные" олигополии - несколько фирм, контролирующих более

половины рынка определенного товара.

Типы монополии:

1) временная (предприятие впервые предложило потребителям

совершенно новую продукцию);

2) государственная (эмиссия наличных денег, экспорт и импорт

отдельных видов товаров, например, экспорт необработанных алмазов,

производство и оборот этилового спирта);

3) естественная (функционирует только тогда, когда на рынке

присутствует лишь один хозяйствующий субъект).

§ 2. История становления конкурентного законодательства

Корни антимонопольного регулирования уходят в глубь веков. Одним из

первых антимонопольных законов является Конституция о ценах императора

Зенона (483 г. до н.э.). В этом акте было закреплено следующее: "Мы

приказываем, чтобы ни одно лицо не позволило себе осмелиться

осуществлять монополию на какой-либо вид одежд, или на рыбу, или на

какую-либо иную вещь, служащую в качестве продовольствия или

предназначаемую для другого использования".

Формирование современной концепции антимонопольного

законодательства относится к XV - XVII векам, когда отдельные мастера

пытались противостоять существующему порядку деятельности гильдий.

Так, в 1414 г. в Англии было рассмотрено дело по иску к Джону Дайеру о

взыскании с последнего штрафа за нарушение условий договора, по

которому Дайер был обязан "не использовать свое мастерство красильщика в

пределах города на протяжении полугода". Суд объявил обязательство

красильщика недействительным и постановил взыскать штраф с истца.

Первые законы о защите свободы конкуренции появились в конце ХIХ

века. Родиной конкурентного права считаются США, где оно традиционно

именуется антитрестовским правом (antitrust law). Первым в 1890 г. был

принят закон, направленный на защиту коммерции и торговли от незаконных

ограничений и монополий, более известный как Закон Шермана. В 1914 году

были приняты также Закон о Федеральной торговой комиссии и Закон

Клейтона, установивший ограничения на ценовую дискриминацию,

заключение "связывающих" контрактов, создание холдинговых компаний,

наличие в правлении и совете директоров конкурирующих компаний одних и

тех же лиц. Эти законы до сих пор составляют основу антитрестовской

политики США.

Монополии, которые возникли в России в 90-х годах ХХ в., не были

новым явлением для нашей страны. В дореволюционной России, несмотря на

то что основным видом деятельности было сельскохозяйственное

производство, бурное развитие некоторых предприятий привело к созданию

монополий. Например, "Продамет", созданный в 1902 г., объединял 30

металлургических предприятий. В горной промышленности монополистом

был "Продаруд".

Появление монополистов в России в 80 - 90-х гг. ХХ в. имело ряд

особенностей. Монополии в России - это зачастую бывшие ведомства и

крупные промышленные предприятия. Примером первых является концерн

"Газпром", который перенес системы организации и хозяйствования,

используемые министерствами, на рыночные отношения. Бывшие крупные

государственные предприятия после их преобразования в акционерные

общества также получили большие экономические преимущества и, в

основном, заняли доминирующее положение. Например, доля АО

"Спасскцемент" на рынке цемента Приморского края равна 100%.

Правовое регулирование конкуренции может, в принципе,

осуществляться двумя способами, условно их именуют "американским" и

"европейским" (см. табл. 8).

Таблица 8

Способы правового регулирования конкуренции

Американский способ Европейский способ

"Антитрестовское право" "Картельное право"

Презумпция "вредности"

монополий,

поэтому их деятельность формально

запрещена

Допускается существование

монополий, но под жестким

законодательным контролем

Компания (или группа компаний)

может доказать, что ее монополия

полезна публичным интересам, и

тогда ее деятельность может быть

разрешена

Если будет доказано, что

деятельность монополии прино-

сит больше вреда, чем пользы,

ее деятельность будет запре-

щена

Российское законодательство более близко к "европейской" модели

регулирования конкурентных отношений по принципу "контроль за

злоупотреблением рыночной властью", но в нем имеются и черты

американской модели ("запрещение монополий").

Однако, если говорить более точно, американское законодательство не

признает монополию незаконной саму по себе. Судебная практика выделила

законные монополии (если монополия пришла к победе на рынке

исключительно благодаря высокой квалификации, предусмотрительности и

трудолюбию) и незаконные монополии (рассматривается поведение

монополиста, было ли у него намерение монополизировать рынок).

Показательным примером является дело Standart Oil Company of New

Jersey v. United States (1911). В решении по этому делу судья указал, что

закон должен заниматься вредными последствиями монополий, а не просто

фактом их существования.

§ 3. Антимонопольное законодательство РФ

Система правового регулирования конкурентных отношений может быть

представлена следующими нормативными актами.

1. Конституция РФ.

Статьей 8 гарантируются единство экономического пространства,

поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Статьей 34 запрещается экономическая деятельность, направленная на

монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Статьями 55, 74 вводится запрет на установление на территории

Российской Федерации юридических и фактических препятствий для

осуществления добросовестной конкуренции.

2. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и

ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

Закон имеет экстерриториальный характер, т.е. применяется в тех

случаях, когда действия, совершенные за пределами Российской Федерации,

влекут отрицательные последствия на товарных рынках Российской

Федерации.