Комаров В.В., Баранкова В.В. Нотариат и нотариальный процесс

Подождите немного. Документ загружается.

связана (чем обеспечивается всесторонняя и эффективная ох-

рана и защита субъективных гражданских прав физических и

юридических лиц), сложилась новая система цивилистических

процессуальных отраслей. В нее входят: гражданское процес-

суальное право, предметом которого являются отношения,

возникающие при осуществлении правосудия по гражданским

делам; арбитражное процессуальное право, предметом которо-

го является рассмотрение дел в арбитражном суде; нотариаль-

ное процессуальное право, регламентирующее процессуаль-

ную деятельность нотариата.

Принятие 24 марта 1998 г. Закона Украины «О госу-

дарственной исполнительной службе»

, 21 апреля 1999 г. за-

кон Украины «Об исполнительном производстве»

дает ос-

нование полагать, что в эту систему входит и исполнительный

процесс, определяющий деятельность государственной испол-

нительной службы.

Глава IV. НОТАРИАЛЬНЫЙ ПРОЦЕСС

§ 1. Понятие нотариального процесса

Рассмотрение вопроса о месте нотариата в системе юс-

тиции и о его природе приводит к выводу о том, что нотари-

альная деятельность является процессуальной то своему ха-

рактеру.

В связи с этим актуальна характеристика нотариально-

го процесса как разновидности юридического процесса.

Поскольку нотариат — специальный правопримени-

тельный, юрисдикционный орган, властно разрешающий в

пределах своей компетенции правовые вопросы, его деятель-

ность можно рассматривать как особый вид государственной

деятельности, осуществляемой в определенном процессуаль-

ном порядке. Отношения, возникающие в связи с осуществле-

нием нотариальной деятельности между нотариатом и физиче-

Голос Украины -1998 -21 апр.

Бизнес - 1999 -31 мая.

ским, юридическим лицом по поводу удостоверения юридиче-

ских фактов (сделок), принятия мер к охране наследственного

имущества, выдаче свидетельств о праве на наследство и др.,

по своему характеру являются процессуальными, направлен-

ными на разрешение материально-правовых вопросов, отне-

сенных к его компетенции. Все это свидетельствует о том, что

процессуальный порядок совершения нотариальных действий,

имея определенную регламентированную систему процессу-

альных действий, составляет содержание нотариального про-

цесса.

Для выработки определения нотариального процесса и

его характеристики как самостоятельного правового института

необходимо учитывать, что вопрос о природе юридического

процесса вообще является дискуссионным.

В теории гражданского процессуального права разра-

ботано понятие гражданского процесса как совокупности про-

цессуальных действий суда и участников процесса, которые

совершаются в определенном, установленном законом поряд-

ке

. Аналогичное понятие процесса разработано и в науках

уголовного

и административного

процессов. Следует отме-

тить, что большинством правоведов процессуальное право по-

нимается исключительно как судебное

и лишь некоторые из

них допускают существование иных, несудебных процессу-

альных форм (И. Жеруолис, С.В. Курылев, Д.М. Чечот и др.).

На наш взгляд, представления о том, что процессуаль-

ное право — это судебное процессуальное право, а юридиче-

ский процесс — это судебный процесс, судопроизводство, не

учитывают расширение сферы процессуального регулирова-

ния, развитие новых процессуальных форм. В процессуальной

форме осуществляется не только судебная деятельность, но и

Гагаринов А. В. Понятие гражданского процесса // Правоведение. -

1988.-№4.-С. 99.

Шпилев В.Н. Содержание и формы уголовного судопроизводства -

Минск, 1974 -С 39

См.: Сорокин В.Д. Административно-процессуальное право. - М, 1972. -

С.127.

Зайцев И. М., Рассахатская Н.А. Гражданская процессуальная форма: по-

нятие, содержание и значение // Государство и право. - 1995. - № 2. -

С. 48.

деятельность иных юрисдикционных органов. Вместе с тем,

законодательная институализация разновидностей юридиче-

ских процессов, в том числе и нотариального, не означает

унифицированности процессуального порядка разрешения

юридических дел, ибо деятельность по защите права в различ-

ных формах юрисдикции неодинакова по своему характеру,

задачам и целям. Каждая форма защиты гражданских прав

конструируется с учетом специфики компетенции органа и

возложенных на него задач. А особенности в организационной

структуре, компетенции и способах разрешения дела, характе-

ризующих тот или иной юрисдикционный орган, предопреде-

ляют наличие судебной, арбитражной, нотариальной, третей-

ской и других процессуальных форм.

Вышеизложенное позволяет считать, что нотариальная

процессуальная деятельность — это правоприменительная,

юрисдикционная деятельность, в рамках которой компетент-

ным органом — нотариусом разрешается конкретное нотари-

альное дело, а результатом является правоприменительный

нотариальный акт, содержащий вывод о наличии у заинтере-

сованного лица определенного права или наличие юридиче-

ского факта. Нотариальный процесс — это форма осуществле-

ния этой деятельности, вид юридического процесса, представ-

ляющий собой установленный законом порядок совершения

нотариальных действий. Содержание нотариального процесса

составляют процессуальные действия нотариусов либо при-

равненных к ним лиц и иных участников нотариального про-

цесса, которыми реализуются их процессуальные права и обя-

занности.

Нотариальный процесс характеризуется рядом призна-

ков, присущих юридическому процессу. Нотариальный про-

цесс — это разбирательство (рассмотрение) определенного

юридического дела. Юридическое дело — обстоятельство, ко-

торое разрешается (рассматривается) на основе закона, а его

последствия осуществляются во исполнение закона

В результате разрешения юридического дела нотариу-

См : Теория юридического процесса / Под ред В.М. Горшенева. - Харь-

ков, 1985.-С 53

сом (совершения нотариальных действий) юридические права

и обязанности лиц, в отношении которых эти действия были

совершены, санкционируются государством, документам при-

дается официальное значение, что позволяет указанным лицам

приобрести определенный статус и совершать определенные

действия (к примеру, наследовать имущество по завещанию).

Нотариальный процесс — правовая форма деятельно-

сти уполномоченных на то органов государства и должност-

ных лиц. Совершение нотариальных действий осуществляет

строго установленный круг лиц, конкретный состав и объем

компетенции которых установлен законодательством (ст. 1, 3,

34, 35, 36, 37, 38, 40 Закона). Нарушение Правил, определяю-

щих компетенцию лиц, которые могут совершать нотариаль-

ный действия, влечет наступление неблагоприятных процес-

суальных последствий — признание недействительными со-

вершенных действий (см., напр., ст. 9 Закона).

Нотариальный процесс как разновидность юридиче-

ского процесса — это деятельность, результаты которой обя-

зательно оформляются в соответствующих процессуальных

актах-документах. Так, в соответствии со ст. 48 Закона при

удостоверении соглашений, засвидетельствовании правильно-

сти копий документов и выписок из них, подлинности подпи-

сей на документах, правильности перевода документов с одно-

го языка на другой, а также времени предъявления документа

на соответствующих материалах совершаются удостовери-

тельные надписи. В подтверждение права на наследство, права

собственности, удостоверения фактов, что гражданин жив, о

нахождении гражданина в определенном месте, тождествен-

ности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, о

принятии на хранение документов выдаются соответствующие

свидетельства. Статья 89 Закона регулирует вопрос о содер-

жании исполнительной надписи.

Кроме того, в соответствии со ст. 52 Закона все нота-

риальные действия, совершенные нотариусом или должност-

ным лицом исполнительного комитета, регистрируются в рее-

страх нотариальных действий.

Юридический процесс и нотариальный процесс как его

разновидность — деятельность, вызывающая объективную по-

требность в процедурно-процессуальной регламентации, ко-

торая является гарантией правильного, быстрого и эффектив-

ного рассмотрения дела, вынесения законного и обоснованно-

го решения.

Нотариальный процесс — деятельность, непосредст-

венно связанная с необходимостью использования различных

методов и средств юридической техники. В нотариальном

процессе существует система требований, предъявляемых к

нотариальному производству, которые содержатся в Правилах

ведення нотариального делопроизводства, утвержденных при-

казом Министерства юстиции Украины от 3 февраля 1994 г.,

которые устанавливают единый для государственных и част-

ных нотариусов порядок ведения нотариального делопроиз-

водства, составления и оформления служебных документов.

Порядок составления нотариальных свидетельств и удостове-

рительных надписей, ведения реестров для регистрации нота-

риальных действий, а также других книг, связанных с совер-

шением нотариальных действий регулируется также Инструк-

цией.

Поскольку нотариальный процесс — разновидность

юридического процесса и сводится к предусмотренному зако-

ном порядку совершения нотариальных действий, он характе-

ризуется сложным структурным содержанием. Элементами

нотариального процесса, по нашему мнению, являются его

субъекты, стадии и производства, которые позволяют 'очер-

тить пространственно-временные границы и предметное со-

держание этой формы деятельности.

§ 2. Субъекты нотариального процесса

К субъектам нотариального процесса относятся нота-

риальные органы и лица, участвующие в совершении нотари-

альных действий.

Все субъекты нотариального процесса в зависимости

от функций, целей участия могут быть объединены в три

группы.

Первую составляют нотариальные органы — государ-

ственные и частные нотариусы, должностные лица местных

органов исполнительной власти, консульские учреждения Ук-

раины. Согласно ст. 40 Закона к нотариально удостоверенным

документам приравниваются завещания и доверенности, 'удо-

стоверенные рядом должностных лиц (главными врачами, их

заместителями по медицинской части или дежурными врачами

больниц, лечебных учреждений, санаториев; директорами и

главными врачами домов для престарелых и инвалидов; капи-

танами морских судов или судов внутреннего плавания, пла-

вающих под флагом Украины; начальниками разведыватель-

ных, арктических и других подобных им экспедиций; началь-

никами, их заместителями по медицинской части, старшими и

дежурными врачами госпиталей, санаториев для военнослу-

жащих и других военно-лечебных учреждений; командирами

(начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и

заведений; начальниками мест лишения свободы).

Вторую группу образуют юридически заинтересован-

ные лица. Это граждане и юридические лица, по поручению

которых или в отношении которых совершались нотариальные

действия, и их представители (ч. 2 ст. 8 Закона).

К третьей группе относятся лица, не заинтересованные

в исходе нотариального дела, но которые также принимают

участие в нотариальном процессе (эксперты, переводчики,

хранители и опекуны наследственного имущества и др.). Цель

их участия — способствовать осуществлению нотариальной

деятельности и вынесению нотариусом законного и обосно-

ванного нотариального акта.

Нотариальные органы являются центральными и обя-

зательными субъектами нотариального процесса, они наделе-

ны правомочиями принимать обязательные для всех других

субъектов нотариальные акты. Властный характер правомочий

нотариальных органов обеспечивает возможность привлече-

ния в процесс заинтересованных лиц и других субъектов,

сбор, исследование и оценку доказательств и такую организа-

цию процесса, которая создает условия для получения заинте-

ресованными лицами ожидаемого результата в соответствии с

законом, т.е. для выполнения задач нотариата.

Возлагая на нотариальные органы функцию соверше-

ния нотариальных действий, государство наделяет их реаль-

ными властными полномочиями. Правосубъектность нотари-

альных органов имеет своеобразный характер. Она проявляет-

ся в компетенции, так как нотариальные органы наделяются

государством не право- и дееспособностью, а правами и обя-

занностями, совокупность которых и составляет компетенцию

нотариальных органов на совершение нотариальных действий.

Компетенция нотариальных органов, как рассматрива-

лось в главе 2, имеет разный объем, ибо круг полномочий на со-

вершение основных нотариальных действий различен в зависи-

мости от субъекта, представляющего нотариальный орган.

Кроме нотариусов и должностных лиц, уполномочен-

ных совершать нотариальные действия, к субъектам нотари-

ального процесса относятся заинтересованные в деле лица.

Эти лица, в свою очередь, делятся на лиц инициаторов

процесса, т.е. тех, кто возбуждает нотариальное производство,

обращаясь к нотариусу за совершением нотариального дейст-

вия, и лиц, привлекаемых в процесс нотариальным органом.

Например, в порядке ст. 85 Закона нотариус принимает

от должника в депозит денежные суммы и ценные бумаги для

передачи их кредитору. О поступлении денежных сумм и цен-

ных бумаг нотариус извещает кредитора и по его требованию

выдает ему денежные суммы и ценные бумаги. Здесь инициа-

тором процесса выступает должник, а кредитора нотариаль-

ный орган обязан привлечь в процесс. Аналогичная ситуация

складывается при применении ряда других статей Закона. Так,

ст. 55 Закона предусматривает, что при наличии запрета отчу-

ждения имущества, отягощенного долгом, соглашение о его

отчуждении удостоверяется лишь в случае согласия кредитора

и приобретателя на перевод долга на приобретателя. Соглаше-

ние об отчуждении жилого дома, строительство которого не

закончено, удостоверяется при наличии положительного ре-

шения исполнительного комитета местного совета народных

депутатов или соответствующей государственной админист-

рации. Статья 72 Закона предусматривает обязательное уча-

стие в нотариальном процессе взыскателя, если не состоялись

публичные торги жилого дома; ст. 71 — наследников умерше-

го супруга при выдаче свидетельства о праве собственности на

долю в общем имуществе супругов; ст. 63 — наследников при

открытии наследства; п. 61 Инструкции о порядке совершения

нотариальных действий нотариусами Украины от 18 июня

1994 г.

требует обязательного согласия всех совладельцев

при оформлении соглашения о передаче в залог имущества,

находящегося в совместной собственности.

Существование института обязательного участия заин-

тересованных лиц обусловлено тем, что в результате соверше-

ния нотариального действия могут быть затронуты их права и

интересы. Такое участие обеспечивает реализацию бесспорно-

го характера нотариального производства: если между указан-

ными лицами и инициатором процесса возникает спор, про-

должение нотариального процесса станет невозможным, воз-

никнет судебный процесс. Отсутствие же спора между ними в

рамках нотариального процесса исключает и возникновение

судебного спора в последующем.

К заинтересованным лицам относятся также законные

(ст. 80,81 Закона) и договорные (ст. 44 Закона) представители

Их интерес определяется непосредственно законом (родители,

усыновители, опекуны или попечители) или договором (адво-

каты). Осуществляя функцию содействия представляемым в

достижении их целей в процессе, представители способны

влиять на возникновение и ход нотариального процесса.

К незаинтересованным лицам в нотариальном процес-

се следует отнести экспертов (ст. 51 Закона), переводчиков

(ст. 15 и 79 Закона), хранителей, опекунов и других лиц, кото-

рым передано на хранение наследственное имущество (ст. 61

Закона), свидетелей (ст. 94 Закона) и других лиц.

Субъекты этой группы не влияют на ход и развитие

процесса, а только содействуют успешной деятельности дру-

гих участников тем, что предоставляют необходимый факти-

ческий материал. Заключения экспертов являются для нота-

риусов источниками сведений, необходимых для вывода 6

подлинности представленных документов. Переводчик —-

процессуальная фигура, необходимая для реализации принци-

па языка в нотариальном производстве и обеспечених осуще-

Законодавство України про нотаріат // Бюлетень законодавства і

юридичної практики України. - 1998. - № 5. - С. 214-273. Далее—

Инструкция.

ствления гражданами своих прав. Без его участия нотариус, не

владеющий соответствующим языком, просто не сможет вы-

полнять нотариальное действие, предусмотренное ст. 79 Зако-

на, — удостоверение правильности перевода. Хранители и

опекуны наследственного имущества— субъекты нотариаль-

ного процесса, способствующие надлежащей организации ох-

раны. Свидетели подтверждают те фактические обстоятельст-

ва, которые послужат основанием для составления акта о мор-

ском протесте.

Среди субъектов нотариального процесса следует вы-

делить и лиц, уполномоченных заинтересованными граждана-

ми или организациями. Они принимают участие в процессе в

порядке ст. 45 и ст. 97 Закона, подписывая соглашение вместо

лица, которое не может это сделать собственноручно вследст-

вие физического недостатка, болезни или по другим уважи-

тельным причинам либо, получая от нотариуса принятые на

хранение у другого лица документы. Эти субъекты отличают-

ся От представителей тем, что специально уполномочиваются

заинтересованными лицами на совершение лишь одного про-

цессуального действия и вследствие этого не имеют заинтере-

сованности в процессе. Кроме того, в ст. 45 Закона указывает-

ся, что соглашение не может подписывать лицо, в пользу ко-

торого или при участии которого оно засвидетельствовано, т.е.

лицо заинтересованное.

§ 3. Стадии нотариального процесса

Стадийность — признак нотариального процесса, оп-

ределяющий его динамику, последовательность осуществле-

ния процессуальной деятельности. Стадия нотариального про-

цесса как его составная часть образуется совокупностью нота-

риальных процессуальных действий, направленных к одной

ближайшей процессуальной цели, и характеризуется про-

странственно-временными границами, специфическим кругом

субъектов, обладающих определенными, реализуемыми имен-

но в этой стадии правами и обязанностями, и процессуальны-

ми документами, издаваемыми нотариусом в данной стадии.

С учетом предложенного определения в нотариальном

процессе возможно выделить следующие обязательные ста-

дии:

- возбуждение нотариального производства;

- подготовка к совершению нотариального действия;

- рассмотрение нотариального дела по существу и при-

нятие нотариального акта.

Стадия возбуждения нотариального производства со-

стоит из подачи заявления и принятия его должностным ли-

цом, выполняющим нотариальное действие. Принятию заяв-

ления предшествует проверка предпосылок на совершение то-

го или иного нотариального действия и условий осуществле-

ния этого права. Стадия возбуждения нотариального произ-

водства начинается в момент обращения заинтересованного в

совершении нотариального действия лица к нотариусу или

приравненному к нему лицу и заканчивается принятием реше-

ния о совершении нотариального действия или об отказе в его

совершении.

Основания к отказу в возбуждении нотариального

производства исчерпывающе закреплены в законодательстве.

Так, ст. 49 Закона предусматривает, что нотариус или другое

должностное лицо, совершающее нотариальные действия, от-

казывает в совершении нотариального действия, если:

- совершение такого действия противоречит закону;

- действия подлежат совершению другим нотариусом

или приравненным к нему лицом;

- с просьбой о совершении нотариального действия

обратилось недееспособное лицо или представитель, не

имеющий необходимых полномочий;

- соглашение, заключаемое от имени юридического

лица, противоречит целям, указанным в его уставе или поло-

жении.

Нотариус или приравненное к нему лицо не принимает

для совершения нотариальных действий документы, если они

не отвечают требованиям законодательства либо содержат

сведения, порочащие честь и достоинство граждан.

По своему характеру основания к отказу в возбужде-

нии нотариального производства могут быть разбиты на две

группы. К первой относятся случаи, когда у заинтересованно-