Комаров В.В., Баранкова В.В. Нотариат и нотариальный процесс

Подождите немного. Документ загружается.

тановлена правильность и законность их совершения.

Итак, в Италии IX-XI веков публичная сила, а значит,

и качество бесспорности всех совершаемых у нотариусов до-

кументов постепенно и все более тесно связываются с фактом

авторизации, т.е. наделения нотариусов официальными госу-

дарственными полномочиями путем утверждения их в долж-

ности представителями верховной власти.

Из Италии нотариат распространился во Францию

(ХII в.) и Германию (XIV в.). Во Франции институт итальян-

ского нотариата, воспринятый уже в XII в., довольно скоро

претерпел некоторые существенные изменения. Здесь совер-

шение официальных актов было соединено с судебными функ-

циями и производилось различными органами судебной вла-

сти —как единоличными, так и коллегиальными. Вследствие

этого такие совершаемые официальным путем документы по-

лучали ту же силу, что и настоящие судебные решения, и при-

обретали возможность приводиться в исполнение непосредст-

венно, без возбуждения настоящего гражданского процесса.

Первую реформу во французском нотариате произвел

Людовик IX, который в 1270 г. учредил в Париже 60 нотариу-

сов, совершенно независимых от председателя высшего суда,

и тем положил основание отделения судебной власти от нота-

риата и спорной юрисдикции от бесспорной. Эти нотариусы

должны были совершать акты всегда вдвоем и затем представ-

лять их хранителю судебной печати для приложения таковой

В 1302 г. Филипп Красивый ввел нотариусов, отделенных от

судебной власти, во все королевские владения, причем судьям

было запрещено пользоваться своими писцами в качестве но-

тариусов.

Исключительно большое влияние на развитие нотари-

ального института во Франции имело распоряжение Филиппа

Красивого 1304 г., которое требовало, чтобы все нотариусы

при совершении ими актов составляли особый документ, вно-

сившийся в книгу протоколов, и затем выдавали сторонам

подробную выписку. Было установлено, что все нотариусы

См.: Змирлов К. Французский законопроект о реформе нотариата // Журн.

Министерства юстиции. - 1897. - № 3. - С. 344.

утверждаются в своем звании королем и избираются из лиц

безупречных и способных. Однако парижские нотариусы да-

леко не сразу подчинились этим требованиям и сравнительно

долгое время еще продолжали выдавать обращающимся к ним

лицам простые копии без составления надлежащего акта. По-

этому в 1437, 1539 и 1541 годах последовали королевские ор-

донансы, подтверждающие распоряжение 1304 г. Вместе с тем

для достижения точного исполнения этих правил была учреж-

дена особая должность табеллионов, вследствие чего все но-

тариусы во Франции оказались разделенными на три группы:

первый класс составляли нотариусы в узком смысле этого

слова, которые не имели права выдавать сторонам каких бы то

ни было выписок, а должны были ограничиваться составлени-

ем чернового акта; ко второму классу принадлежали табел-

лионы, которым нотариусы должны были передавать эти до-

кументы для изготовления формального акта; третий класс но-

тариусов состоял из тех, которые обладали правами и простых

нотариусов, и табеллионов. В их распоряжении находилось,

как правило, несколько писцов в разных местностях их округа,

которые и составляли для контрагентов первоначальные до-

кументы, представлявшиеся затем принципалу для соверше-

ния окончательного акта.

Однако уже Франциск I распорядился о назначении во

всех округах королевских судов табеллионов, которым было

предоставлено исключительное право изготовления копий для

сторон. В каждом округе была учреждена особая должность —

гардес-нотес, в обязанности которых входило прикладывать к

документам королевскую печать, вследствие чего последние

получали исполнительную силу. В 1543 г. была окончательно

установлена несовместимость званий нотариуса и табеллиона

и были более подробно определены права и обязанности как

тех, так и других. Патентом 12 декабря 1577 г. в лице париж-

ских нотариусов были соединены нотариальные обязанности с

обязанностями гардес-нотес, причем еще раньше им были

предоставлены также и права табеллионов. Многие преиму-

щества такого объединения нотариальных функций заставили

Генриха IV в мае 1597 г. распространить институт парижского

нотариата на всю Францию, последствием чего было создание

должности нотариуса-табеллиона-гардес-нотес. Вместе с тем

король сделал должности нотариуса наследственными и под-

лежащими свободному распоряжению лиц, их занимающих.

Впоследствии Людовик XIV в 1696 и 1706 годах окончательно

упразднил должность гардес-нотес и предоставил каждому но-

тариусу право иметь свою печать с королевским гербом, кото-

рую они и должны были прикладывать ко всем совершаемым

у них актам.

В таком виде институт французского нотариата просу-

ществовал вплоть до Великой революции, когда 27 сентября -

б октября 1791 г. конституционным собранием был обнародо-

ван закон, который вместе с упразднением феодальной систе-

мы лишил сеньоров права назначения нотариусов, возможно-

сти наследовать и продавать нотариальные должности и объе-

динил их всех под общим названием «нотариус пабликс».

Число нотариусов было заранее ограничено, и деятельность их

была допущена только в пределах того департамента, в кото-

ром они проживали.

Однако после вступления этого закона в действие была

признана необходимость новых реформ в этом направлении,

вызвавшая появление известного закона 16 марта 1803 г., или

25 Вентоза XI г. Этим законом введен институт нотариата в

том виде, в каком он сохранился с незначительными измене-

ниями до начала первой мировой войны.

В силу этого закона нотариусы стали публичными

должностными лицами, назначаемыми представителем испол-

нительной власти (президентом) по ходатайству предшествен-

ника пожизненно

. Каждый нотариус обязан,жить в месте, на-

значенном ему правительством. Нотариусы разделялись на три

класса — при судебных палатах, судах первой инстанции и

мировых судьях. Первые действовали в пределах округа пала-

ты, вторые — района суда, третьи — в пределах мирового

участка

. Нотариусам строго воспрещалось осуществлять свои

должностные обязанности вне пределов своего района. Нару-

См.: Змирлов К. Французский законопроект о реформе нотариата // Журн.

Министерства юстиции. - 1897. - № 3. - С. 345.

См.: Вольман И.С. Нотариат: очерк организаций современного Западно-

Еропейского нотариата // Вестн. Права. - 1915. - № 30. - С. 873.

шение этого запрета влекло лишь карательные последствия

для нотариуса, но ни в коем случае не ничтожность этих дей-

ствий с точки зрения закона. Число нотариусов в каждой ме-

стности определялось самим правительством и могло быть со-

кращено только при соблюдении особых, указанных в законе

условий.

Все акты бесспорной юрисдикции подлежали ведению

нотариусов. На них возлагалось составление описи имущест-

ва, - совершение публичных торгов, выдача различного рода

свидетельств, брачные договоры, акты об усыновлении детей,

установление ипотек и пр.

Порядок совершения нотариальных актов предусмат-

ривал присутствие двух нотариусов или же одного нотариуса

и двух свидетелей — грамотных французских граждан, живу-

щих в том же административном округе. Стороны, совер-

шающие акт, должны быть лично известны нотариусу; в про-

тивном случае их личность должна быть удостоверена не ме-

нее чем двумя свидетелями, обладающими всеми вышеука-

занными качествами.

Каждый акт должен ^был содержать в себе указание на

время и место его совершения, имена и звание совершающих

его лиц и присутствовавших при этом свидетелей, подпись как

контрагентов, так и свидетелей и самого нотариуса. Любые

поправки и подчистки в тексте акта должны быть непременно

оговорены в его конце. Подписанный акт должен сохраняться

у нотариуса, стороны же получали копии или особые выписки,

снабженные оговоркой об их исполнимости в той же форме,

как и судебные решения. Все совершаемые нотариусом акты

вносились в особые реестры, форма которых установлена дек-

ретом 28 марта 1810г.

Все нотариальные акты считались полным доказатель-

ством и подлежали немедленному исполнению на всей терри-

тории французского государства, как и судебные рещения.

Приостановление их исполнения осуществлялось только по

постановлению уголовного суда в случае возбуждения обви-

нения в подлоге (ст. 1319 Кодекса Наполеона)

См.: Французский гражданский кодекс 1804 г, / Пер. И.С. Перетерского.

М., 1941.-С. 290.

Таким образом, можно назвать наиболее характерные

черты французского нотариата: 1) полное отделение спорной

юрисдикции от бесспорной с передачей последней в исключи-

тельное ведение нотариата; 2) придание нотариальным актам

силы судебных решений, так что принудительное исполнение

их могло осуществляться без участия в этом судебной власти;

3) предоставление нотариусам права рекомендовать себе пре-

емника, что влекло за собой продажность нотариальных мест в

отличие от всех других должностей публичного характера;

4) пожизненное назначение на должность нотариусов.

В Германии появление нотариусов итальянского типа

относится к XIV в. Они состояли при различных присутствен-

ных местах в роли официальных писцов. Первоначально На-

значение нотариусов, как и итальянских, зависело от Папы и

императора, так как предоставленные им полномочия, по об-

щему принципу, считались действительными повсюду. Со

временем право такого назначения перешло к германским им-

ператорам, которые осуществляли его вместе с Папой, не уте-

рявшим своей прежней привилегии и позже. С появлением в

XIV в. в Германии особых гофпфальцграфов императоры на-

чали делегировать им также и право назначения нотариусов,

которое в XV в. сделалось их исключительной привилегией.

В связи с наблюдавшимися в нотариальной деятельно-

сти злоупотреблениями, а главное — с довольно частыми на-

значениями со стороны гофпфальцграфов нотариусами лиц,

совершенно не сведущих в юриспруденции, уже в скором

времени, после рецепции итальянского нотариата в Германии,

начала ощущаться настоятельная потребность в более подроб-

ном и точном законодательном регулировании нотариального

дела. Изданный императором Максимилианом I в 1512 г. пер-

вый нотариальный устав, хотя и регламентировал деятель-

ность нотариусов по составлению и засвидетельствованию ча-

стных документов, однако не внес сколько-нибудь существен-

ных, значительных изменений в деятельность нотариального

института. Дальнейшее его развитие происходило, с одной

стороны, на почве упорядочения канцелярии при рейхс-

каммер-герихт, куда относится целый ряд законов XVI и

XVII веков (1521,1548,1555, 1557 гг. и т.д.), а с другой — пу-

тем издания отдельных, партикулярных законов для разных

местностей Германской империи, которая в то время была

раздробленным государством.

Наряду с развитием партикулярного законодательства

еще одно явление имело большое влияние на развитие нотари-

ального института в Германии — это рецепция французского

права, имевшая место в очень многих германских государст-

вах в начале XIX в. Принципы французского нотариата, обла-

давшие значительными преимуществами перед германским

законодательством XVII и XVIII веков, оказали очень большое

влияние на дальнейшее развитие нотариального института в

германских государствах. В Германии начали постепенно по-

являться различные законодательные акты, составлявшиеся по

образцу французского закона 1803 г. и более или менее удачно

его рецепировавшие. Наиболее характерным отличием этих

законодательных актов от французских следует считать уста-

новление надзора за нотариатом в лице судебных учреждений.

Кроме того, нигде в Германии не было проведено различие

между спорной и бесспорной юрисдикцией так резко и отчет-

ливо, как это было сделано во Франции, вследствие чего дея-

тельность нотариусов оказывалась во многих отношениях

конкурирующей с деятельностью судебных мест.

Со времени заключения Северо-Германского союза и

основания Германской империи все более остро ставился во-

прос о необходимости нотариального института в Германии и.

издания одного общего нотариального устава. Наиболее зна-

чительный шаг в этом направлении был сделан имперским

законом от 17 мая 1898 г. о бесспорной юрисдикции и прус-

ским законом от 21 сентября 1898 г., объединившим нотари-

альные учреждения всей Пруссии в один институт, подчинен-

ный одним и тем же нормам. По этим законодательным актам

право совершения и засвидетельствования различных частно-

правовых документов принадлежит в Германии в равной сте-

пени и нотариусам, и низшим, единоличным судебным мес-

там. Совершение акта происходило путем составления в при-

сутствии нотариуса, контрагентов и свидетелей особого про-

токола, прочитываемого вслух и подписываемого всеми при-

сутствующими лицами; затем по требованию сторон послед-

ним может быть выдана засвидетельствованная выписка из

протокола. Судебное или нотариальное засвидетельствование

производилось, только если подпись сделана или признана в

присутствии нотариуса или судьи (ст. 126 Гражданского уло-

жения Германской империи)

. Не могли участвовать в состав-

лении акта в качестве судьи, нотариуса, писца или свидетеля:

а) лица, участвующие в акте; б) их родственники; в) лица, в

пользу которых совершается акт. Что касается вопроса о силе

и значении нотариальных актов, то он разрешается в § 794-880

общегерманского Устава гражданского судопроизводства в

редакции от 20 мая 1898 г., который признает, что совершен-

ные законно германскими нотариусами документы подлежат

принудительному исполнению без последующего участия су-

дебной власти, причем исполнительный лист выдается самим

нотариусом, хранящим данный документ; то же самое отно-

сится и к документам, совершаемым при участии суда.

Из обзора германских законодательных актов конца

XIX — начала XX веков, регулирующих деятельность нота-

риата

, следует, что они во многом заимствовали основные

принципы французского нотариата (способность нотариаль-

ных документов к непосредственному принудительному ис-

полнению, пожизненный характер нотариальной должности и

др.). Вместе с тем наблюдается отсутствие строгой границы

междуспорной и бесспорной юрисдикцией, следствием чего

является подчинение нотариусов надзору судебных мест и

См.: Гражданское уложение Германской империи / Приложение к Журн.

Министерства юстиции (1898 г.) - СПб., - С. 26.

Большое значение имел и прусский Закон о бесспорной юрисдикции от

21 сентября 1899 г., который в VI отделе довольно подробно регулировал

общественное положение нотариусов на территории Прусского королевства.

Нотариусы в силу этого закона назначались министром юстиции пожизнен-

но из лиц, удовлетворяющих условиям занятия судебных должностей. Каж-

дому нотариусу определялись местожительство и округ, в пределах которо-

го он мог осуществлять лежащие на нем обязанности; Нотариусы состояли

на действительной государственной службе, но не получали жалованья и не

имели права на пенсию. Вознаграждение получали от обращающихся к ним

лиц по особой таксе, устанавливаемой государственным канцлером и мини-

стром юстиции. В дисциплинарном отношении нотариусы приравнивались к

судьям.

предоставление последним некоторых нотариальных функций,

возложенных, французским законодательством исключительно

на, нотариуса., Так, И.С. Вольман в 1915 г. писал: «Нотариат в

Германии так же тесно связан с судебными установленнями,

как и у нас, если еще не больше. Судьи в Германии в области

нотариата играют очень крупную, активную роль, конкурируя

с нотариусами, а в некоторых случаях исключая деятельность

нотариусов, таким образом, для совершения нотариальных

действий, в Германии призваны как нотариусы, так и судьи»

Что касается организации нотариата в Англии и США,

следует отметить, что нотариата в западно-европейском пони-

мании и как особой системы так не было. По общему правилу,

для действительности договоров особой формы не требова-

лось (ст. 821 Саксонского гражданского уложения)

. Нотари-

альные действия поручены главным образом судьям и судеб-

ным .чиновникам. Например, в Уставе гражданского судопро-

изводства Калифорнии обширный отдел посвящен правилам

производства в охранительном суде, каковым считается в ка-

ждом уезде высший суд. Аналогичные суды были в штатах

Нью-Йорк, Иллинойс, Массачусетс

. Однако фактически су-

ществуют и нотариусы, круг действий которых составляют со-

вершение по желанию обращающихся к ним лиц разного рода

актов гражданского права, хранение подлинников актов, удо-

стоверение дат.

Таким образом, вся история нотариата подтверждает,

что развивался он как бесспорная публичная юрисдикция в

отличие от спорной судебной юрисдикции.

§ 2. Возникновение и развитие

отечественного нотариата

Учреждение и организация отечественного нотариата

имеет свою историю. В истории отечественного права, в отли-

Вольман И!С Нотариат: очерк организаций современного Западно-

Европейского нотариата // Вестн. Права. - 1915. - № 30. - С. 874.

См.: Саксонское гражданское уложение // Саксонские гражданские зако-

ны. - Вып. I: Гражданское уложение. - СПб., 1885. - С. 192.

См.: Малышев К. Гражданские законы Калифорнии. - Т. 2. - СПб., 1906. -

С.351, 301, 329.

чие от рассмотренных ранее законодательств западно-

европейских государств, участие органов правительственной

власти в совершении частноправовых юридических актов и

документов замечается гораздо раньше и оказывает гораздо

большее влияние на развитие института нотариата

. Так, уже

в XII в. составление таких актов перешло в руки дьяков и

подьячих, состоявших в довольно большом количестве при

различных присутственных местах. В XIII в. дьяков стали на-

зывать писцами. Вначале это были люди свободной профес-

сии, затем они представляли первоначальный состав возник-

ших в XV в. приказов, а впоследствии (XVII в.), в период пол-

ного развития приказной системы, превратились в обязатель-

ных членов приказов, оказавших огромное влияние на направ-

ление всех судебных и административных дел в государстве.

Основная деятельность дьяков так же, как их ближай-

ших помощников (подьячих), состояла в том, что они ведали

всей письменной частью того правительственного учрежде-

ния, при котором состояли: составление грамот, их редакция и

изложение на письме, подписание грамот, выдача просителям

оригиналов, копий и справок — все это входило в обязанности

дьяков. Они же ведали нотариальными функциями приказов,

переданных им в XVI в. Параллельно с приказными дьяками в

XVI в. появляется особый класс площадных подьячих, пред-

назначенный для составления письменных актов в городах.

Площадные подьячие, по мнению многих правоведов, есть за-

чаток того органа публичной деятельности, который впослед-

ствии вылился в форму нотариата

. Это своего рода табел-

лионы.

С XIV в. начали появляться особы формы закрепления

юридических актов, придающие им силу и значение. Так, уже

в Псковской судной грамоте упоминается, что для полной

достоверности некоторых актов требовалось, чтобы список ак-

та был положен в Соборе Святой Троицы

. По Судебникам

Ионна III и Иоанна IV вступление свободных лиц в холопство

См. Мейчик Д.М. Грамоты XIV и XV веков. - М., 1883. - С. 71.

См. Плохотенко А.К. Курс нотариата. -М., 1910. -С. 1,2.

См. Псковская Судная грамота. - СПб., 1914. - С. 12.

и отпуск на волю холопов должны были совершаться не ина-

че, как с утверждения правительства, которое регистрирова-

лось в особых книгах

. С 1558 г. лица, принимающие ново-

крещенных на службу, записывали совершаемые на них кре-

пости у казначеев. 15 февраля 1597 г., после закрепления кре-

стьян последовал указ царя Федора Иоанновича, которым бы-

ло повелено; "Подлинные докладные и купчие и всякие крепо-

сти и кабалы записывати в Холопьем Приказе в книги, а тем

всяким холопьим крепостям людским книгам бытиза дьячею

рукою болыцаго для укрепления". Таким образом, оконча-

тельное закрепление некоторых актов было передано в руки

высшего правительственного места — приказа, что позволяет

признать его первым учреждением нотариального характера.

Эпоху в развитии нотариального института создало

Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г., которое не

только упорядочило и систематизировало действовавшие до

его появления отдельные указы, но и создало предпосылки и

основу того сложного порядка закрепления прав на имущест-

во, который впоследствии был принят в Своде Законов 1832 г.

и продолжительное время сохранял свою силу. По мнению

Л.Б. Мандельштама, Уложение 1649 г. хотя и не создает орга-

на публичной деятельности с какой-либо более или менее

строгой организацией, но устанавливает разницу в силе и зна-

чении актов (или крепостей, как они тогда назывались) до-

машних от совершенных у площадных подьячих, которые, по-

видимому, получают особую публичную силу, являются бес-

спорными

Составленные и подписанные дьяками крепости поль-

зовались большим уважением и доверием и считались бес-

спорными доказательствами в гражданском процессе. Оспари-

вание их подлинности не только не допускалось, но даже со-

провождалось суровыми наказаниями для лица, которое "уч-

нет ту крепость на суде лживить"

См.: Судебники Ионна III и Иоанна IV 1487 и 1550 годов. – Харьков,

1915. – С. 3, 4.

См.: Мандельштам Л.Б. Учреждение нотариата и его организация // Жур.

Министерства юстиции. – 1989. – № 4. – С. 36.

См.: Соборное Уложение Царя Алексея Михайловича 1649 г. – М., 1907. –

С. 73, 74.