Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора: традиционные взгляды и новые подходы

Подождите немного. Документ загружается.

Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора

267

внимание из-за ранее отмеченной логико-юридической некор-

ректности предусмотренного статьей 420 ГК РФ легального оп-

ределения договора, базирующегося на посылке — договор есть

вид соглашения.

Итак, гражданско-правовой договор есть вид гражданско-

правовой сделки. Причем гражданско-правовая сделка является

ближайшим родовым понятием для понятия «гражданско-правовой

договор». Это понятие вместе с соподчиненным понятием «граж-

данско-правовая односторонняя сделка» непосредственно входят в

понятие «гражданско-правовая сделка» и исчерпывает его объем.

Принадлежность договора к роду сделок уже сама по себе

существенно проясняет правовую природу договора. Существенно,

но не исчерпывающе и, прежде всего, — по причине отсутствия

достаточной ясности правовой природы самих сделок. Согласно

статье 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юри-

дических лиц, направленные на установление, изменение или пре-

кращение гражданских прав и обязанностей. В приведенном ле-

гальном определении сделки последняя определяется через дейст-

вие — явление, правовая природа которого законодательно четко

не определена. В литературе сделки традиционно относят к юриди-

ческим фактам (основаниям возникновения гражданских прав и

обязанностей). Однако свойство сделки как юридического факта не

отражает его сущностных юридических свойств. Этот тезис будет

обоснован далее при рассмотрении юридически-фактических свойств

договора — наиболее распространенного юридического факта.

Поскольку большинство сделок являются договорами, про-

блема правовой природы сделок — это во многом проблема право-

вой природы договоров, по меньшей мере, в части свойств, общих

для односторонних сделок и договоров. Иными словами, выясне-

ние правовой природы договора в этой части есть и одновременное

выяснение правовой природы сделки.

Договор как юридический факт

Взгляд на гражданско-правовой договор как юридический

факт сколь традиционен, столь же и устойчив. Наличие у договора

качества выступать в роли юридического факта никем не отрицает-

вора отнюдь не опровергает законодательного же деления сделок на дого-

воры и односторонние сделки, т.е. легальной их квалификации как видов

сделок.

Право

268

ся. Вместе с тем роль договора как юридического факта в доста-

точной мере, полагаю, до сих пор не изучена. Обычно в литературе

дело не идет дальше констатаций, вроде следующей: «Договоры…

будучи юридическими фактами, устанавливают, изменяют или

прекращают гражданские правоотношения»

. Между тем механизм

проявления юридико-фактических свойств договора весьма сло-

жен. Само же понимание договора как юридического факта нужда-

ется, на мой взгляд, в серьезном переосмыслении.

Во-первых, выражение «договор является юридическим фак-

том» отражает юридико-фактические свойства договора лишь гру-

бо, приблизительно. Точнее было бы говорить, что юридическим

фактом является факт наличия договора, а не сам договор как тако-

вой. В самом деле, для возникновения правоотношений (элементов

правоотношений), моделируемых нормами права, важен только

факт существования договора (в необходимых случаях — в сочета-

нии с другими юридическими фактами или элементами фактиче-

ского состава). Из сделанного уточнения, однако, отнюдь не следу-

ет, что из юридического обихода надо устранить выражение «дого-

вор является юридическим фактом» или подобные ему. Такие вы-

ражения укоренились в юридической науке и практике, а некоторая

неточность этих выражений компенсируется их лаконичностью.

Важно только, чтобы определение договора как юридического фак-

та не заслоняло собой другие, не менее важные, свойства договора.

Во-вторых, факт заключения (наличия) договора является

далеко не единственным юридическим фактом, необходимым для

развития договорного правоотношения. Сам по себе факт заключе-

ния договора влечет чаще всего только возникновение договорного

правоотношения, притом нередко лишь в самом общем виде. Даль-

нейшее развитие (динамика) договорного правоотношения (воз-

никновение новых прав и обязанностей, изменение или прекраще-

ние отдельных ранее возникших прав и обязанностей) происходит

уже вследствие появления других конкретных юридических фак-

тов, предусмотренных нормами права или условиями договора,

определяющими содержание договорного правоотношения (на-

пример, таких юридических фактов, как наступление сроков по-

ставки товара, сроков его оплаты, просрочка поставки товара).

Таким образом, не только договор выступает в роли юриди-

ческого факта, но и условия договора сами нуждаются в наличии

Советское гражданское право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. /

Отв. ред. В.А. Рясенцев. М.: Юрид. лит., 1986. Ч.1. С.444.

Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора

269

юридических фактов, для того чтобы на основе условий договора

возникли моделируемые ими договорные права и обязанности. Так,

для возникновения договорного правоотношения (элемента дого-

ворного правоотношения) на основе условия договора поставки о

договорной неустойке за просрочку поставки товара необходим

юридический факт, выражающийся в допущении поставщиком

просрочки поставки товара.

Изложенное обстоятельство наводит на мысль о необходимо-

сти уточнения общего понятия юридического факта. В настоящее

время под юридическим фактом обычно понимается конкретное

жизненное обстоятельство, с которым юридическая норма (закон в

широком смысле) связывает возникновение, изменение или пре-

кращение правоотношений

. Однако, как видно из вышеприведен-

ного примера с гражданско-правовым договором, юридические

факты необходимы для наступления правовых последствий, смоде-

лированных (предусмотренных) не только правовыми нормами, но

также и ненормативными положениями (актами). Поэтому в поня-

тии юридического факта необходимо расширить круг правовых

положений (актов), выведя его за пределы только правовых норм

(нормативных правовых актов). При таком подходе определение

юридического факта может быть следующим.

Юридический факт — это факт, с которым правовые

нормы и ненормативные правовые положения (акты) связывают

наступление юридических последствий.

В-третьих, юридико-фактическое свойство договора — это

вторичное юридическое свойство договора как правового явления.

Юридическими фактами могут быть самые различные, прак-

тически любые, факты (явления) действительности, в том числе

явления, по своей изначальной природе неюридические (например,

такие события, как рождение или смерть человека, землетрясение,

дорожное происшествие) или же юридические (например, сделки,

судебные решения).

Изначально неюридическое явление, становясь юридическим

фактом, обретает вторичное юридическое свойство — свойство

См., напр.: Алексеев С.С. Право: Азбука, теория, философия: Опыт

комплексного исследования. М.: Статут, 1999. С.72; Общая теория госу-

дарства и права: Академический курс: В 2 т. Т.2: Теория права / Отв. ред.

М.Н. Марченко. М.: Зерцало, 1998. С.281; Пиголкин А.С. Факты юридиче-

ские // Российская юридическая энциклопедия / Гл. ред. А.Я. Сухарев. М.:

Изд. дом «Инфра–М», 1999. С.1024.

Право

270

юридического факта. В результате такое явление сохраняет свою

первичную неюридическую сущность и дополняется юридическим

свойством.

Аналогичным образом изначально юридическое явление,

становясь юридическим фактом, обретает вторичное юридическое

свойство — свойство юридического факта. В результате юридиче-

ское явление, сохраняя свою первоначальную юридическую сущ-

ность, дополняется новым вторичным юридическим свойством.

Гражданско-правовой договор как изначально юридическое

явление имеет свою первичную юридическую сущность — сущ-

ность правового акта (эта сущность будет раскрыта несколько ни-

же). Наряду с первичной сущностью правового акта договор обла-

дает вторичным юридическим свойством — свойством юридиче-

ского факта.

Чтобы лучше уяснить, как в договоре сочетаются сущность

правового акта и юридическое свойство юридического факта, по-

лезно рассмотреть в аналогичном контексте другие изначально

юридические явления, которые могут обладать также и свойствами

юридических фактов. Причем такое рассмотрение, думаю, будет

тем более показательным, чем менее избранные для анализа юридиче-

ские явления будут ассоциироваться с юридическими фактами.

Пожалуй, немногими правоведами в качестве юридического

факта воспринимается такое важнейшее правовое явление, как пра-

воотношение. И, тем не менее, правоотношение может выступать в

качестве юридического факта, чему в юридической литературе

имеется авторитетное подтверждение

. Примером правоотношения,

обладающего свойством юридического факта, может служить ка-

кое-либо правоотношение, возникновение которого договором

страхования предусматривается в качестве страхового случая, вле-

кущего, в свою очередь, возникновение правоотношения по выпла-

те страховой суммы. В качестве юридического факта может высту-

пать и договорное правоотношение в целом (точнее, его наличие).

Такая возможность создает почву для парадоксального (на первый

взгляд) утверждения о том, что как юридический факт может рас-

сматриваться не только договор, понимаемый как сделка, но и до-

говор, понимаемый как договорное правоотношение. В рассмот-

ренных случаях правоотношение соединяет в себе первичную

См.: Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому пра-

ву. Л.: Изд-во ЛГУ, 1949. С.124, 125; Красавчиков О.А. Юридические фак-

ты в советском гражданском праве. М.: Госюриздат, 1958. С.68–70.

Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора

271

юридическую сущность как правовой связи и вторичное юридиче-

ское свойство как юридического факта.

Второй пример юридического явления, сочетающего свою

первичную юридическую сущность с вторичным свойством юри-

дического факта, в сравнении с предыдущим примером, думается,

еще менее привычен в роли юридического факта, но и более ценен,

ибо имеет общую с договором первичную юридическую сущность —

сущность правового акта. Речь идет о законе (а равно — и ином нор-

мативном правовом акте). Да, на мой взгляд, и закон может высту-

пать в качестве юридического факта. Необычность утверждения

требует пояснения примером. Таковым может служить ситуация,

когда стороны в договоре поставки предусмотрели условие о том,

что если в период действия договора будет принят федеральный

закон, отменяющий норму закона о неустойке за просрочку по-

ставки товара, то в этом случае возникшая до вступления в силу

данного федерального закона, но не исполненная к моменту вступ-

ления в силу закона обязанность по уплате неустойки прекращает-

ся. В приведенном примере федеральный закон, отменяющий нор-

му о неустойке, следует расценивать как юридический факт, вле-

кущий прекращение правоотношения. Точнее, юридическим фак-

том здесь будет факт вступления в силу федерального закона. Но

от этого не меняется суть вопроса, как не меняется она, если в ка-

честве юридического факта рассматривать не сам договор, а факт

его вступления в силу.

На примере с законом хорошо видно, что последний, став

юридическим фактом, соединил в себе первичную юридическую

сущность правового акта и вторичное свойство юридического фак-

та. Став юридическим фактом, закон не утратил свою первичную

юридическую сущность правового акта.

Точно так же и договор соединяет в себе первичную юридиче-

скую сущность правового акта и вторичное юридическое свойство

юридического факта. Договор как юридическое явление близок к

закону, так как оба они относятся к роду правовых актов и имеют на

этом уровне абстракции единую первичную юридическую сущность.

Конечно, юридико-фактическое значение гражданско-право-

вых договоров гораздо более велико, чем юридико-фактическое

значение законов (иных нормативных правовых актов). Однако са-

ма по себе значимость юридико-фактических свойств договора не

должна вытеснять его юридической сущности. Гипертрофирование

юридико-фактических свойств договора и игнорирование его пер-

вичной юридической сущности является серьезной методологиче-

Право

272

ской ошибкой, которая способна привести к неверной юридиче-

ской характеристике договора.

Думается, что именно такая ошибка привела к необосно-

ванному выводу о содержании договора, сделанному в извест-

ной книге по договорному праву. В этой книге утверждается, что

«Договоры в их качестве сделки, не отличаясь от других юриди-

ческих фактов, не имеют содержания. Им обладает только воз-

никшее из договора-сделки договорное правоотношение. При

этом, как и в любом другом правоотношении, содержание дого-

вора составляют взаимные права и обязанности контрагентов»

Нетрудно заметить, что процитированное суждение зиждется на

посылке о том, что юридический факт не имеет содержания. В

свою очередь, эта посылка основана, видимо, на рассмотрении

юридического факта в плоскости наличия-отсутствия явления

(факта). При таком подходе (который, как было показано ранее,

имеет право на существование и применительно к договору яв-

ляется более точным) в самом деле трудно увидеть содержание

юридического факта — какое может быть содержание у факта,

состоящего в наличии договора. Однако при любом взгляде на

договор как юридический факт его юридико-фактическое свой-

ство является вторичным юридическим свойством, не устра-

няющим юридическую сущность договора как сделки и, следо-

вательно, правового акта, поскольку сделка является разновид-

ностью правового акта. Поэтому содержание имеют и договор

как сделка (содержанием договора в этом случае выступает со-

вокупность условий договора), и договорное правоотношение

(его содержание образует совокупность прав и обязанностей,

смоделированных условиями договора и нормами права). В про-

тивном случае будет выбита логическая почва из-под «условий

договора», понимание которых мыслимо только в качестве эле-

ментов содержания договора как сделки.

Из сказанного следует, что, будучи вторичными, юридико-

технические свойства не отражают первичную юридическую при-

роду договора. Соответственно, методологически основное опре-

деление гражданско-правового договора, отражающее его юриди-

ческую природу, не может базироваться на понимании договора

как юридического факта.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие поло-

жения. С.116.

Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора

273

Договор как правоотношение

Понимание гражданско-правового договора как правоотно-

шения (точнее, договорного правоотношения) в отечественной ци-

вилистике получило широкое распространение. Чаще всего такое

понимание договора (значение термина «договор») предлагается в

качестве дополнительного к пониманию договора как юридическо-

го факта. Редким примером, когда договор понимается только как

правоотношение (во всяком случае, прежде всего как правоотно-

шение), служит позиция В.Л. Исаченко и В.В. Исаченко, высказан-

ная ими в объемной (728-страничной) книге о договорных обяза-

тельствах, изданной в начале XX в. Задавшись вопросом «Что же

такое — договор?», они отвечают: «Под договором подразумевает-

ся такое юридическое отношение, устанавливаемое добровольным

соглашением двух или более лиц, в котором одни приобретают

право требовать от других совершения или несовершения извест-

ного действия»

Достаточно очевидно, что договор, понимаемый как право-

отношение, и договор, понимаемый как сделка (обладающая свой-

ством юридического факта), представляют собой связанные, но

разные явления. Иными словами, в данном случае термином «дого-

вор» обозначаются различные явления, а именно — основание воз-

никновения договорного правоотношения и само договорное пра-

воотношение.

Коль скоро это так, возникает вопрос, насколько оправданно

именовать одним термином различные явления. Ведь изначально

очевидна нежелательность для науки и практики ситуации, когда

разные явления обозначаются одним и тем же термином.

В литературе в подтверждение обоснованности понимания

договора как правоотношения часто указывается, что в самом зако-

не термин «договор» во многих случаях употребляется в значении

«обязательство», «правоотношение». Так, Б.В. Покровский считает,

что термин «договор» используется Гражданским кодексом в зна-

чении «правоотношение» в определениях отдельных видов догово-

ров, сформулированных по схеме: «по договору такому-то одна

сторона обязуется совершить действия такие-то, а другая сторо-

на — такие-то», а также в тех случаях, когда говорится об ис-

Исаченко В.Л., Исаченко В.В. Обязательства по договорам: Опыт

практического комментария русских гражданских законов. Т.1. Общая

часть. СПб., 1914. С.4.

Право

274

полнении договоров, о способах обеспечения договоров, об ответ-

ственности за нарушение договора

Конечно, с законом надо считаться, если только он действи-

тельно использует термин «договор» в значении «правоотношение»,

«обязательство». Возможно, в каких-то случаях закон именно так и

считает, но только, полагаю, не в случаях, приведенных Б.В. По-

кровским.

По логике Б.А. Покровского, других авторов, стоящих на той

же точке зрения, нельзя обязаться по договору, понимаемому как

сделка (юридическому факту), поскольку можно обязаться только в

силу договорного обязательства, т.е. договора, понимаемого как

обязательство (правоотношение), равно как нельзя исполнить дого-

вор, понимаемый как сделка (юридический факт), поскольку мож-

но исполнить только договорное обязательство, т.е. договор, пони-

маемый как обязательство (правоотношение)

Такая логика, на мой взгляд, ошибочна. Одинаково возможно

быть обязанным и по договору, понимаемому как сделка, и по до-

говорному обязательству, а равно одинаково возможно исполнение

договора (как сделки) и договорного обязательства. Это объясняет-

ся тем, что, как уже ранее было сказано, договор как сделка являет-

ся правовым актом. Договор, как и любой другой регулятивный

правовой акт, предусматривает, моделирует права и обязанности и

тем самым как таковой обязывает или наделяет правами. Точно так

же можно говорить об исполнении договора как сделки (правового

акта). В то же время можно говорить и об исполнении возникшего

на основании договора, смоделированного его условиями договор-

ного обязательства (договорных обязанностей). Описанная ситуа-

Покровский Б.В. Договор как правоотношение // Договор в граждан-

ском праве: проблемы теории и практики: Мат-лы междунар. науч.-практ.

конф., посвященной 5-летию образования Науч.-исслед. ин-та частного

права КазГЮА (в рамках ежегодных цивилистических чтений). Алматы: 6–

7 апреля 2000 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. Алматы: КазГЮА, 2000. С.36.

Здесь уместно процитировать известный учебник гражданского пра-

ва, в котором в связи с рассмотрением договора как правоотношения ут-

верждается следующее: «Когда, например, речь идет о договорных связях,

об исполнении договора, ответственности за его неисполнение и т.п.,

имеются в виду договорные обязательства» (Гражданское право: Учеб-

ник: В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК,

1999. Т.2, полутом 1. С.152).

Казанцев М.Ф. Понимание гражданско-правового договора

275

ция с договором еще более очевидна применительно к другому

традиционному виду правового акта — закону. Обязывает как сам

закон, так и смоделированное им обязательство. Равным образом

исполняется как сам закон, так и смоделированное им обязательст-

во. Закон и договор, будучи правовыми актами, в рассматриваемом

аспекте ничем не отличаются друг от друга.

Вывод о том, что по договору как сделке нельзя обязаться и

его в этом качестве нельзя исполнить, надо полагать, в немалой

степени основан на представлении о договоре как юридическом

факте. В самом деле, как может обязывать юридический факт, как

можно исполнить юридический факт? Но, как уже говорилось ра-

нее, для договора как правового явления свойство быть юридиче-

ским фактом является вторичным. Это свойство не должно засло-

нять собой юридической сущности договора как правового акта,

которой и обусловлена возможность договора как сделки обязы-

вать и быть исполненным. К отрицанию этих возможностей, как и

к отрицанию у договора как сделки (юридического факта) содер-

жания (об этом говорилось ранее), приводит одна и та же методо-

логическая ошибка — гипертрофирование у договора свойств

юридического факта до размеров, заслоняющих юридическую

сущность договора как регулятивного правового акта.

Таким образом, утверждение о том, что законодатель исполь-

зует термин «договор» в значении «обязательство», «правоотноше-

ние», не находит подтверждения в законодательном материале (по

меньшей мере, в части приведенных в литературе и менее извест-

ных случаев). Но коль скоро это так, отпадает самый значимый ар-

гумент в пользу использования термина «договор» в указанных

значениях. И в научных, и в практических целях нежелательно

именовать одинаково два разных явления. Тем более что для обо-

значения договора как обязательства, правоотношения имеются

вполне устоявшиеся и однозначные официальные термины — «до-

говорное обязательство» и «договорное правоотношение». В этой

связи представляется методологически необоснованным и крайне

неудачным термин «договор-правоотношение», широко исполь-

зуемый в уже упоминавшейся книге по договорному праву

Из сделанного следует вывод: понимание договора как пра-

воотношения не отражает юридической природы договора, по-

скольку такое понимание относится к явлению хотя и связанному с

См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие

положения. С.12, 222 и др.

Право

276

договором, но другому, имеющему иное точное имя «договорное

правоотношение» и занимающему свое определенное место среди

юридических явлений.

Договор как документ

Понимание договора как документа отражает форму (средст-

во) внешнего выражения договора, притом не каждого, а только

письменного договора.

По легальному определению, документ — это «материаль-

ный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста,

звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во

времени и пространстве в целях хранения и общественного исполь-

зования»

Договор как документ и договор как правовой акт (сделка) суть

связанные, но различные явления. Договор как правовой акт — явле-

ние идеальное, договор как правовой документ — явление матери-

альное. Договор как документ выступает как материальное, веще-

ственное выражение (оболочка) договора как правового акта.

Договор как правовой акт может быть выражен в одном или

нескольких экземплярах документов, либо вообще не выражен в

документе. В последнем случае формой (средством) внешнего вы-

ражения (объективизации) договора как правового акта выступает

устная речь, поведение стороны (в том числе действия, бездейст-

вие, молчание). Существование договора как правового акта жест-

ко не связано с существованием документа, выражающего этот до-

говор. Если, предположим, договор заключен в письменной форме

с составлением договорного документа в двух экземплярах и оба

они будут утрачены (утеряны, уничтожены), то договор как право-

вой акт, как правовая реальность не обязательно исчезает.

В ряде случаев документальной форме договора придается

особое значение, например, когда документ, выражающий договор,

одновременно является и ценной бумагой. Здесь важны и договор

как идеальное явление, выражающее волю сторон, и материальная

(вещественная) оболочка, фиксирующая эту волю. Документ, вы-

Федеральный закон от 29 декабря 1994 года № 77-ФЗ «Об обязатель-

ном экземпляре документов» (Собрание законодательства Российской

Федерации. 1995. № 1. Ст. 1). Аналогичное определение документа со-

держится в Федеральном законе от 29 декабря 1994 года № 78-ФЗ «О

библиотечном деле» (Там же, Ст. 2).